Решение от 12 мая 2010 года №А36-644/2010

 
Арбитражный суд Липецкой области
 
ул. Скороходова, 2, г. Липецк, 398019
 
http://lipetsk.arbitr.ru, e-mail: arbsud@lipetsk.ru
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    г.Липецк                                                                               Дело №А36-644/2010
 
    «12» мая  2010 г.
 
    Арбитражный суд Липецкой области в составе судьи Наземниковой Н.П.,
 
    при ведении протокола помощником судьи Наливайченко М.С.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании
 
    дело по заявлению   Общества с ограниченной ответственностью «Первая международная букмекерская компания»
 
    к     Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому  району г.Липецка
 
    о  признании  незаконным ненормативного акта  – отказ в постановке  ООО «Первая международная букмекерская компания» на налоговый учет по месту нахождения обособленных  подразделений  по адресам: г. Липецк, ул. Космонавтов, д.20 «а»,  и г. Липецк, ул. 8 Марта, д.36,  изложенный в письме от 13.11.2009 г. № 05-07/1474,
 
    при участии в заседании:
 
    от  ООО: Коростелев С.А. – представитель (доверенность  от 11.05.10 г. №049/1),
 
    от ИФНС: Панова О.С. – специалист 1 разряда юридического отдела (доверенность от 19.04.2010 №03-11),
 
    У С Т А Н О В И Л:
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Первая международная букмекерская компания»  (далее – ООО «ПМБК») обратилось в  Арбитражный суд Липецкой области   с  заявлением о   признании  незаконным ненормативного акта ИФНС России по Советскому району г. Липецка – отказ в постановке  ООО «Первая международная букмекерская компания» на налоговый учет по месту нахождения обособленных  подразделений  по адресам:. г. Липецк, ул. Космонавтов, д.20 «а»,  и г. Липецк, ул. 8 Марта, д.36,  изложенный в письме от 13.11.2009 г. № 05-07/14742 и  об обязании ИФНС России по Советскому району г. Липецка  устранить  допущенные нарушения прав и законных интересов  Заявителя путем уведомления о постановке на налоговый учет обособленных подразделений по адресам: г. Липецк,  ул. Космонавтов, д.20 «а» и  г. Липецк, ул. 8 Марта, д.36.
 
    Представитель  ООО «ПМБК» поддерживает заявленные требования, поясняя, что в соответствии с п.1 ст. 84 НК РФ  постановка  на учёт   организации по месту нахождения  ее обособленного подразделения  осуществляется на основании  заявления с приложением в одном экземпляре копии заверенных в установленном порядке свидетельства о постановке на учёт в налоговом органе  организации  по месту её нахождения  и документов, подтверждающих создание обособленного  подразделения. Уставом  ООО «ПМБК» предусмотрен целый перечень видов деятельности, которым занимается  общество, среди которых  большинство не связанных с игорным бизнесом. Код по ОКВЭД, указанный ООО в заявлении о постановке  на учёт обособленного подразделения, включает в себя  рекламную деятельность,  прочие финансовые посредничества, прочую деятельность в области спорта, деятельность в области радиовещания и телевидения, прочую деятельность по организации отдыха и развлечений. Указанные виды деятельности Федеральным законом  от 29.1.2006 г. №244-ФЗ не запрещены.
 
    Представитель налогового органа  возражает против заявленного требования. Обществом  в ЕГРЮЛ был заявлен вид экономической  деятельности – деятельность  по организации  азартных  игр. Федеральным  законом от 29.12.2006 г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» установлены ограничения  деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации в целях защиты нравственности, прав и  законных интересов граждан. Игровые заведения могут быть открыты исключительно в игровых зонах  (п.4 ст. 5 Закона от 29.12.2006 г. №244-ФЗ).
 
    Исследовав материалы дела, изучив и дав оценку имеющимся в деле доказательствам, суд установил следующее.
 
    В силу ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) налогового органа.
 
    При этом ненормативный правовой акт может быть признан недействительным только при наличии одновременно двух условий, а именно: несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов юридического лица.
 
    Пунктом 48 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 №5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» предусмотрено, что под  актом ненормативного характера, который может быть оспорен в арбитражном суде путем предъявления требования о признании акта недействительным, понимается документ любого наименования (требование, решение, постановление, письмо и др.), подписанный руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и касающийся конкретного налогоплательщика. Более того, под ненормативным правовым актом понимается акт индивидуального характера, изданный уполномоченным должностным лицом, влекущий возникновение, изменение или прекращение прав, обязанностей лица, которому он адресован, обязательный для исполнения и, как следствие, влекущий наступление неблагоприятных последствий в случае его неисполнения.
 
    Таким образом, суд полагает, что письмо и.о.начальника ИФНС России по Советскому району г.Липецка от 13.11.2009 г. №05-07/14742 является ненормативным правовым актом, поскольку оно принято руководителем налогового органа, касается конкретного юридического лица и содержит указание на то, что действия по постановке на учет ООО «ПМБК» по месту нахождения структурных подразделений налоговым органом произведены не будут.
 
    Поскольку налоговый орган регистрационных действий не произвел, направив 13.11.2009 в адрес заявителя письмо с отказом, что послужило основанием для обращения ООО «ПМБК» с заявлением в арбитражный суд.
 
    В силу  ч. 1 и 5 ст. 5 Федерального закона №14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
 
    Пунктом 2 ч. 1 ст. 23 НК РФ установлена обязанность налогоплательщиков встать на учет в налоговых органах, если такая обязанность предусмотрена названным Кодексом.
 
    Согласно п. 1 ст. 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах, соответственно, по месту нахождения организации, месту нахождения ее обособленных подразделений, месту жительства физического лица, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств, и по иным основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом.
 
    Статьей 11 НК РФ для целей настоящего Кодекса предусмотрено понятие обособленного подразделения организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.
 
    В соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 83 НК РФ организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения, если эта организация не состоит на учете в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения по основаниям, предусмотренным НК РФ.
 
    Постановка на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика организации и индивидуальных предпринимателей осуществляется независимо от наличия обстоятельств, с которыми Налоговый кодекс РФ связывает возникновение обязанности по уплате того или иного налога (п. 2 ст. 83 НК РФ).
 
    Согласно п. 10 этой же статьи налоговые органы на основе имеющихся данных и сведений о налогоплательщиках обязаны обеспечить постановку их на учет.
 
    Пунктом 1 статьи 84 НК РФ предусмотрено, что постановка на учет организации по месту нахождения ее обособленного подразделения осуществляется на основании заявления. При подаче заявления о постановке на учет организации по месту нахождения ее обособленного подразделения организация одновременно с заявлением о постановке на учет представляет в одном экземпляре копии заверенных в установленном порядке свидетельства о постановке на учет в налоговом органе организации по месту ее нахождения, документов, подтверждающих создание обособленного подразделения.
 
    В силу п. 4 ст. 83 НК РФ при осуществлении организацией деятельности в Российской Федерации через обособленное подразделение заявление о постановке на учет такой организации подается в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения в налоговый орган по месту нахождения этого обособленного подразделения, если указанная организация не состоит на учете по основаниям, предусмотренным Налоговым кодексом, в налоговых органах на территории муниципального образования, в котором создано это обособленное подразделение.
 
    Из содержания приведенных норм права следует, что сама по себе постановка на налоговый учет юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения является обязанностью Общества как налогоплательщика, которая должна быть выполнена в установленный срок, и не связана с видами осуществляемой им деятельности.
 
    Как следует из материалов дела, ООО «ПМБК» имеет лицензию от 08.07.2009г. №6 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. В качестве места осуществления лицензируемого вида деятельности указан адрес: 115054, г.Москва, 4-й Монетчиковский переулок, д.7, соответствующий адресу места нахождения юридического лица (см.л.д.53-55).
 
    В соответствии с приказами №№ОП-116 и ОП-117 от 20.10.2009г. ООО «ПМБК» открыло обособленные подразделения «Центр обслуживания клиентов» по адресам: г.Липецк, ул.Космонавтов, д.20 «а» и г.Липецк, ул.8 Марта, д.36 (см.л.д.9,10).
 
    При этом факт создания данных обособленных подразделений налоговым органом не оспаривается.
 
    Исследовав в совокупности обстоятельства дела, выслушав представителей сторон, проанализировав  суть письменного отказа в постановке на учет, арбитражный суд установил, что налоговым органом не отрицается то обстоятельство, что все необходимые документы применительно к требованиям ст.84 НК РФ заявителем представлены.
 
    Вместе с тем, письменный отказ мотивирован следующим.
 
    Налоговым органом сделан вывод о том, что структурные подразделения ООО «ПМБК» не могут быть зарегистрированы, поскольку их деятельность не соответствует  Федеральному закону от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», поскольку у заявителя отсутствует лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторов.
 
    Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, определен Федеральным законом от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», в силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 которого деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
 
    Часть 2 статьи 14 Закона №244-ФЗ также закрепляет, что букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий  на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определен Правительством Российской Федерации.
 
    При этом согласно пункту 9 статьи 4 Закона лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах представляет собой документ, выдаваемый в соответствии с этим Законом и представляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
 
    В связи с чем осуществление деятельности по организации и  проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в месте, не указанном в лицензии на осуществление этой деятельности, образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность  за которое предусмотрена ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.
 
    Как следует из протоколов осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 17.11.2009 помещений обособленных подразделений ООО «ПМБК» по адресу: г.Липецк, ул.Космонавтов, д.20 «а» и ул. Марта, д.37, структурные подразделения занимались обслуживанием клиентов. Договоры на обслуживание  клиентов не заключались. Обслуживание происходило следующим образом: клиент приходил в структурное подразделение ООО «ПМБК» знакомился со спортивными событиями и коэффициентами на них. Заключал с ними пари и передавал деньги, называя событие. Деньги, поступившие от клиентов передавались в ООО «ПМБК» (г.Москва) путем инкассации. Игра происходит в головной организации г.Москва и специальное оборудование, находящееся там же определяло результаты азартной игры  и через интернет в режиме он-лайн передавалось в структурное подразделение. После этого клиент, в случае выигрыша, приходит в структурное подразделение с данной ему ранее карточкой с логотипом компании, а также с указанием спортивного события и коэффициента и забирал свой выигрыш. Таким образом, делает вывод  налоговый орган, сама азартная игра, обработка данных  происходит на оборудовании головной организации в г.Москве, а структурное подразделение осуществляет прием-передачу денег и заключение пари с клиентом  (см.л.д.66-71).
 
    Исходя из изложенного, суд полагает, что деятельность, которая осуществляется ООО «ПМБК» по месту расположения структурных подразделений в г.Липецке, не является деятельностью по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по смыслу Закона №244-ФЗ по следующим основаниям.
 
    В соответствии с пунктом 6 статьи 4 указанного Закона деятельностью по организации и проведению азартных игр является деятельность, направленная на заключение, основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
 
    Из пункта 14 этой статьи следует, что букмекерская контора – это игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.
 
    Пари представляет собой, как закреплено в п.2 ст.4 Закона №244-ФЗ, азартную игру, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.
 
    Данная деятельность должна включать в себя все виды действий, необходимых для заключения пари. Пари не может считаться заключенным без передачи участником азартной игры ее организатору денежных средств, являющихся ставкой.
 
    Как следует из протоколов самого налогового органа, поскольку отметка  клиента осуществляется в клиентской базе головного офиса, а специальное оборудование, позволяющее осуществить учет ставки, находится там же – головном офисе ООО «ПМБК» в г.Москве,  то нельзя признать совершаемыми по месту нахождения структурных подразделений действия, необходимые для заключения пари, по принятию и учету ставок.
 
    Таким образом, поскольку деятельность, осуществляемая в структурных подразделениях, сама по себе не приводит к заключению соглашения о выигрыше, то ее нельзя признать деятельностью по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе.
 
    Следовательно, место расположения структурных подразделений не является местом осуществления ООО «ПМБК» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе, в связи с чем не должно указываться в приложении к лицензии на осуществление указанного вида деятельности.
 
    Более того, коды по ОКВЭД, указанные ООО «ПМБК» в заявлении о постановке на учет обособленных подразделений, включают в себя рекламную деятельность, прочее финансовое посредничество, прочую деятельность в области спорта, деятельность в области радиовещания и телевидения, прочую деятельность по организации отдыха и развлечений (см.л.д.12, 14). Указанные виды деятельности Законом №244-ФЗ не запрещены и не требуют наличия лицензии.
 
    Кроме того, суд критически оценивает представленные в дело письменные доказательства – два протокола от 17.11.2009 г. осмотра территорий, помещений, документов, предметов, поскольку они были составлены с нарушением положений статьи 92 НК РФ (отсутствует ссылка на указанную статью, а также отсутствуют подписи понятых).
 
    Таким образом, в рамках рассмотренного данного спора судом установлено: 1) несоответствие письменного отказа положениям пунктов 1, 2 статьи 84 НК РФ; 2) данный отказ налогового органа нарушает права и законные интересы ООО «ПМБК».
 
    В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемые действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта  недействительным.
 
    Способом восстановления нарушенного права налогоплательщика в рамках данного требования является обязание ИФНС устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «ПМБК» путем совершения действий, направленных на постановку общества на налоговый учет по месту нахождения обособленных подразделений: г.Липецк ул.Космонавтов, д. 20 «а», ул.8 Марта, д.36.
 
    Согласно ст.110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально удовлетворенным исковым требованиям, в связи с чем, уплаченная госпошлина в размере 4000 руб., с учетом неимущественного характера заявленного требования, подлежит взысканию в пользу ООО «ПМБК» с ИФНС России по Советскому району г.Липецка.
 
    Руководствуясь статьями  110, 112, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
Р Е Ш И Л:
 
    Признать недействительным (незаконным) ненормативный акт ИФНС России по Советскому району г.Липецка от 13.11.2009 г. №05-07/14742 об отказе в постановке на налоговый учет обособленных подразделений ООО «Первая международная букмекерская компания» по адресам: г.Липецк, ул.Космонавтов, д.20 «а» и г.Липецк, ул.8 Марта, д.36.
 
    Обязать ИФНС России по Советскому району г.Липецка устранить допущенные нарушения прав и законных интересов  путем исполнения обязанности  по постановке на налоговый учет ООО «Первая международная букмекерская компания» по местам нахождения обособленных подразделений по адресам: г.Липецк, ул.Космонавтов, д.20 «а» и г.Липецк, ул.8 Марта, д.36.
 
    Взыскать с ИФНС России по Советскому району г.Липецка (ОГРН 1044800221586) в пользу ООО «Первая международная букмекерская компания» 4000 руб. судебных расходов в виде уплаченной госпошлины.
 
    Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.
 
    Данное решение  в месячный срок может быть обжаловано в Девятнадцатый Арбитражный апелляционный суд в г. Воронеже через Арбитражный суд Липецкой области, по истечении данного срока  - в суд кассационной инстанции.
 
 
 
    Судья                                                                                              Н.П.Наземникова