Решение от 15 июля 2010 года №А36-1874/2009

 
    Арбитражный суд Липецкой области
 
    398019, г. Липецк, ул. Скороходова, 2
 
http://lipetsk.arbitr.ru, e-mail: arbsud@lipetsk.ru
 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
 
    г. Липецк                                                                                Дело № А36-1874/2009
 
    «15» июля  2010 г.                   
 
резолютивная часть решения оглашена 13.07.2010 г.
 
 
    Судья  Арбитражного суда Липецкой области   Богатов В.И.,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Муравьевой О.В.,
 
    рассмотрев в судебном заседании  дело   по  исковому заявлению открытого акционерного общества «Липецкая энергосбытовая компания», г. Липецк
 
 
    к открытому акционерному обществу  «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра»,   г. Липецк
 
 
    о взыскании  7 086 075 руб. 47 коп.
 
 
    третье лицо – Общество с ограниченной ответственностью «Энергобаланс Центр»,
 
 
    при участии:
 
    от истца -  Алексеевой  И.М., доверенность от  09.10.2009 г.,
 
    от ответчика – Бурлаковой  Л.А., доверенность от  30.06.2010 г.,
 
    от третьего лица – не явился,
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к ответчику  о взыскании задолженности за полученную  электроэнергию в счет компенсации потерь в сетях в размере 5 709 046 руб. 27 коп.
 
    В дальнейшем  истец несколько раз заявлял ходатайства об уточнении заявленной ко взысканию  с ответчика суммы.
 
    В соответствии с последним ходатайством истец просил суд взыскать с ответчика  сумму задолженности  за потребленную электроэнергию, поставленную в счет компенсации потерь в сетях  за период с ноября по декабрь 2007 г. в размере 7 086 075 руб. 47 коп.
 
    Судом были приняты к рассмотрению уточненные истцом исковые требования.
 
    Ответчик заявленные исковые требования не признает, просит суд в удовлетворении и заявленных исковых требований отказать.
 
    Представитель третьего лица в судебном заседании участия не принимал, судебное извещение возвращено отделением связи с отметкой «возвращение за истечением срока хранения»,  означающей  неявку адресата за получением копии судебного акта.
 
    В соответствии с пп.2 п. 2 ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ  третье лицо считается извещенным надлежащим образом о дате и месте проведения судебного заседания.
 
    В соответствии с п. 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд считает возможным рассмотрение дела в отсутствие представителя третьего лица.
 
    Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, суд установил следующее.
 
    6.12.2007 г. между ОАО «ЛЭСК» (Гарантирующий поставщик) и ОАО «Липецкэнерго»- (Сетевая организация) был заключен договор № 4 оказания услуг по передаче электрической энергии (л.д. 13-70 т.1).
 
    31.03.2008 г.  ОАО «Липецкэнерго» было реорганизовано в форме присоединения к ОАО «Межрегиональная распределительная компания Центра» (далее- ОАО «МРСК Центра»), которое является правопреемником указанного общества со всеми его правами обязанностям, что подтверждается свидетельствами о госрегистрации прекращения деятельности ОАО «Липецкэнерго» и реорганизации ОАО «МРСК Центра» в форме присоединения (л.д. 42,43 т.2), уставом ОАО «МРСК Центра» (л.д.7-41).
 
    Согласно п. 2.2. договора заказчик (истец) обязался по заявке исполнителя (ответчика) приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению № 9 к настоящему договору, а исполнитель обязался оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.
 
    Плановый объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, с разбивкой по месяцам, включая нормативный объем потерь, определен сторонами в Приложении № 5 к настоящему договору (пункт 4.2. Договора).
 
    В соответствии с п.4.4. Договора исполнитель ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении № 9 к настоящему Договору,  определяет объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в сетях.
 
    Стоимость и порядок оплаты исполнителем (ответчиком) электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях согласованы сторонами в разделе 5 Договора.
 
    В соответствии с п. 5.2 договора стоимость электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих сетях определяется в соответствии с Приложением № 9 Договора.
 
    Расчет объемов потерь электроэнергии осуществляется исполнителем в течение Xдней с момента окончания расчетного периода на основании данных об объемах переданной электроэнергии, определенных в соответствии с регламентом № 8 к Договору и данных об объемах потерь в сетях исполнителя, учтенных в ценах на оптовом рынке электрической энергии (мощности) (п. 2 Приложения № 9 Договора).
 
    Расчет стоимости потерь электроэнергии производится заказчиком в течение Xдней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика подтверждающих   цену   и   объем   покупки   электроэнергии   за   расчетный   период.
 
    Исполнитель   имеет   право   осуществлять   проверку   расчета   цены,   произведенного заказчиком.(п. 3 Приложения № 9 Договора).
 
    Объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях исполнителя, определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети исполнителя, в смежные сетевые организации.
 
    По расчету истца стоимость объема  фактических потерь электроэнергии в сетях  за ноябрь 2007 г.  составляет  79 838 501 руб. 87 коп. с НДС; по расчету  ответчика – 70701108 руб. 32 коп с НДС. Стоимость объема  фактических потерь электроэнергии в сетях  за декабрь 2007 г. по расчетам истца   составляет  79 996 915 руб. 41 коп. с НДС; по расчетам ответчика – 85 560 683 руб. 61 коп. (л.д. 54 т.3).  Разногласия между сторонами  в отношении объема потерь в спорном периоде в сетях ответчика также отражены в актах поставки электрической энергии от 30.11.2007 г. (л.д. 5 т.2), от 31.12.2007 г. (л.д. 6 т.2), в акте сверки взаимных расчетов (л.д.  62 т. 2).
 
    Признанные ответчиком объемы  потерь электроэнергии  в сетях были им оплачены (л.д. 107-108, 110-115 т.2). Однако, истец считает, что ответчик не полностью компенсировал ему стоимость потерь электроэнергии. С учетом согласованных с ответчиком сумм за предыдущие периоды сумма задолженности  ответчика  за потребленную  электроэнергию, поставленную  в счет компенсации потерь в сетях по расчету истца за  период с ноября по декабрь 2007 г.  составляет 7 173 790 руб. 29 коп. (л.д. 54 т.3). Наличие указанной суммы задолженности послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.
 
    В дальнейшем истец уточнил  исковые требования в части суммы   задолженности, взыскиваемой с ответчика за указанный период, которая   составила  7 086 075 руб. 47 коп. (л.д. 71, 72 т. 4).
 
    Определением суда от  25.08.2009г.  по делу назначена судебная  технико-экономическая  экспертиза по вопросу об определении фактического объем электрической энергии, переданной потребителям по сетям  филиала ОАО «МРСК Центра»- «Липецкэнерго»  по договору № 4  от 26.01.2007 г. оказания услуг по передаче  электрической энергии,   и фактического объем потерь  электрической энергии в сетях филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» за период ноябрь-декабрь 2007 г. включительно (л.д.  69 – 72 т.3).
 
    По результатам проведенной экспертизы эксперты сделали вывод о том, что  определить фактический объем электрической энергии, переданной потребителям по сетям филиала ОАО «МРСК Центра»- «Липецкэнерго»  по договору № 4  от 26.01.2007 г. оказания услуг по передаче  электрической энергии,   и фактический объем потерь  электрической энергии в сетях филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» за период ноябрь-декабрь 2007 г. (включительно)  не представляется возможным  в связи с отсутствием в материалах дела сведений о показаниях приборов учета электроэнергии за соответствующий период по всем точкам учета (л.д.  85-99 т.4).
 
    В дополнительных пояснениях к исковому заявлению истец указывает, что приложение № 8 к договору  № 4 от 26.01.2007 г. (регламент снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при применении объемов переданной энергии) предусматривает способы определения объема переданной электроэнергии потребителям, одним из которых является  расчетный способ, применяемый в случае отсутствия у потребителей прибора учета, выхода из строя расчетного прибора учета или непредставления исполнителю  показаний прибора учета.
 
    Ответчик  определял объемы электроэнергии, переданной потребителям, по показаниям приборов учета, учитываемых в обходных листах,  а в случае отсутствия показаний приборов учета с применением расчетных  способов, в т.ч. с  использованием нормативов потребления электрической энергии.
 
    Истец определял  объем переданной электроэнергии для населения: по бытовым потребителям по обходным листам, по квитанциям, а по потребителям, у которых отсутствует прибор учета, объем электроэнергии определялся исключительно  по установленным нормативам.
 
    Истец считает, что  расчет  стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации  потерь электроэнергии в сетях с применением расчетного способа или замещающей информации, при отсутствии показаний расчетных приборов учета, определенный сторонами  договора в приложениях № 8, № 9  не подлежит применению, как противоречащий требованиям Постановления Правительства РФ № 307 от 23.05.2006 г. «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам».
 
    Истец полагает, что условия договора № 4 от 26.01.2007 г.  об определении  объема передачи электроэнергии расчетным способом ничтожно. Поэтому, руководствуясь положениями  п. 121 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», истец посчитал правомерным   распределение величины потерь  на ответчика (л.д. 122-125 т.4).
 
    Ответчик заявленные исковые требования не признает по следующим основаниям.
 
    Между истцом и ответчиком отсутствуют разногласия по объему электроэнергии, поставленной в точки приема в сеть ответчика, который составил в ноябре 2007 г.  – 684 780 907 кВт/ч, в декабре 2007 г. – 723 382 074 кВт/ч.
 
    Разногласия  между сторонами связаны  с определением объема электроэнергии, переданного физическим лицам в спорном периоде, который влияет на расчеты потерь электроэнергии в сетях ответчика. Ответчик считает, что истец не доказал  объем потерь электроэнергии, стоимость которого он предъявил ко взысканию. Расчеты истца не подтверждены первичными документами. Объем переданной населению электроэнергии  истец неправомерно определял на основании  квитанций об оплате  электрической энергии без участия ответчика. Такой способ определения объема электрической энергии, переданной физическим лицам, не предусмотрен в договоре и не предусмотрен законодательством (л.д.  120-121 т.4).
 
    В устных пояснениях представитель ответчика указал, что истец, предъявляя  иск о взыскании задолженности за конкретный период  ноябрь-декабрь 2007 г.  не учел корректировку показаний приборов учета, произведенную в январе-феврале 2008 г. по тем потребителям, показания  приборов учета которых не были сняты в ноябре - декабре               2007г.  Показания приборов учета, снятые в январе-феврале 2008 г. и учитывающие объемы  электроэнергии за ноябрь – декабрь 2007 г. были учтены в расчетах между истцом и ответчиком в  январе-феврале 2008 г. Таким образом, потери электроэнергии в сетях ответчика за спорный период, оплачивались ответчиком в последующие периоды.
 
    Суд, изучив доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, и оценив их, считает, что заявленные исковые требования не  подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
 
    В силу п. 50 Постановления Правительства РФ от 27.12.2004 N 861
«Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг» фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
 
    В соответствии с п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
 
    Истец, предъявляя требования к ответчику об оплате стоимости электроэнергии, поставленной в счет компенсации потерь в сетях ответчика, должен доказать  объем  указанных потерь электроэнергии за спорный период.
 
    Однако, проведенная  по делу экспертиза дала заключение о невозможности  установления объема потерь  электрической энергии в сетях филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» за период ноябрь-декабрь 2007 г. (включительно).
 
    Следовательно, истец не доказал объем  фактических потерь электроэнергии за спорный период в сетях филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго».
 
    Между сторонами возникли разногласия в отношении определения объема электроэнергии, потребленного физическими лицами в спорном периоде. Истец не представил в суд расчет объема  электроэнергии, поставленной  физическим лицам с указанием перечня потребителей; данных о количестве поставленной им электроэнергии; данных коммерческого учета электроэнергии, подтвержденные потребителями и сетевой организацией, зафиксированные в первичных учетных документах; примененные истцом нормативы потребления электроэнергии; сведения о количестве лиц проживающих в жилых домах и др.
 
    Размер фактических потерь, стоимость которых предъявлена истцом ко взысканию, не подтвержден материалами дела, не представлены первичные документы, положенные в основу его расчета (обходные листы, квитанции граждан об оплате и т.п.).
 
    Объем электроэнергии, поставленной потребителям-гражданам в ноябре, декабре 2007г. определен истцом самостоятельно  на основании данных приборов учета, указанных в обходных листах, и исходя из оплаченного бытовыми потребителями количества электрической энергии, рассчитанного по полученным квитанциям в расчетном периоде.
 
    Такой порядок  расчета объема поставленной электроэнергии противоречит требованиям п. 121 Постановления Правительства РФ  от 31.08.2006 г. № 530 из которого следует, что сетевая организация сама определяет объем потерь электрической энергии в своих сетях и в случае покупки электрической энергии у сбытовой организации в целях компенсации потерь представляет последней сведения, рассчитанные на основании данных коммерческого учета электрической энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии.
 
    Расчет компанией потерь электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии, оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность неучета в составе полезного отпуска потребленной, но неоплаченной электрической энергии, что приведет к ее необоснованному отнесению на потери в сетях предприятия (Постановление Президиума ВАС РФ  от 02.03.2010 г. №  7445/09).
 
    В соответствии с абз. 2, 3 п. 121 Постановления Правительства РФ  от 31.08.2006 г. № 530  гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.
 
    В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.
 
    Истец, полагая, что часть условий  приложений № 8, № 9 к договору № 4 от 26.01.2007 г., устанавливающих расчетный способ определения объемов переданной электроэнергии потребителям, являются ничтожными, руководствуясь абз. 2,3 п. 121  Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530   отнес суммарную величину потерь  электрической энергии в данном периоде в полном объеме на ответчика.
 
    Необходимо учитывать, что гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе распределять суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, исходя из нормативных величин потерь пропорционально объемам потребления электрической энергии, только в случае непредставления сетевой организацией сведений об объемах потерь.
 
    Такие сведения об объемах потерь за спорный период сетевая организация представила истцу, что отражено в актах поставки электрической энергии за спорный период (л.д. 5, 6 т.2).  Следовательно, для самостоятельного распределения  суммарной величины потерь  на ответчика у истца не имелось оснований. Расчет объемов потерь  истца  не основан на  нормативных величинах потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.  В деле отсутствуют доказательства, подтверждающие, что ответчик является единственной сетевой организацией в зоне деятельности ОАО «Липецкая энергосбытовая компания».
 
    Кроме того, довод истца о ничтожности условий приложения к договору № 8, № 9, как противоречащим требованиям Постановления Правительства РФ от 23.05.2006 г. № 307 нельзя принять во внимание.
 
    Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные  вышеуказанным Постановлением Правительства РФ, регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, к которым истец и ответчик не относится. Поэтому положения данных Правил не могут применяться к отношениям сторон по договору N 4 от 26.01.2007 г.
 
    Указанные Правила (пункты 19, 21, 22,24) устанавливают порядок определения платы за коммунальные услуги в жилых помещениях в случаях отсутствия у потребителей приборов учета или в случаях не допуска исполнителя в занимаемое потребителем жилое помещение для снятия показаний приборов учета электрической энергии.
 
    В соответствии с п.147  Правил, утвержденных Постановлением Правительства от 31.08.2006 г.  № 530 ответчик в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета в ноябре, декабре 2007г. применял норматив потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством, что признает истец.
 
    Разногласия в методике определения объема потребления электроэнергии гражданами-потребителями возникли в случаях, когда прибор учета у потребителя имеется, но отсутствуют данные о его показаниях за конкретный период по причине, не связанной с не допуском Исполнителя в занимаемое потребителем жилое помещение для снятия показаний приборов учета
 
    Пунктом 7 приложения № 8  к договору № 4 от 26.01.2007 г. истец и ответчик согласовали порядок определения объемов потребления электроэнергии бытовыми потребителями  случаях, не предусмотренных указанными нормами, а именно: в случаях, когда невозможно обеспечить снятие показаний приборов учета у бытовых потребителей с очередностью каждый месяц, в том числе ввиду большого количества потребителей, расположенных на огромной территории или отсутствия у Исполнителя достаточного количества контролеров, соглашением между Исполнителем и Заказчиком может быть предусмотрен порядок использования замещающей информации для определения объема переданной энергии. При отсутствии указанного соглашения Стороны применяют следующий порядок определения объемов потребления электроэнергии бытовым потребителям:
 
    - 1 раз в 3 месяца Исполнитель осуществляет обход таких Потребителей с целью снятия показаний приборов учета. Показания приборов учета фиксируются в обходных листах;
 
    - ежемесячно в пределах 3-х месяцев Исполнитель определяет объемы переданной электроэнергии указанным Потребителям на основании статистических данных о потреблении за прошлые периоды, либо на основании графиков нагрузки потребления;
 
    - на основании данных обхода Стороны 1 раз в 3 месяца корректируют объемы переданной указанным Потребителям электроэнергии.
 
    Из указанных условий договора следует, что расчетный способ определения объемов электроэнергии, применяемый ежемесячно,  носит предварительный характер, в последующем указанные объемы корректируются с учетом  показаний приборов учета потребителей, которые  фиксируют фактическое потребление объемов  электроэнергии. Данный порядок определения объемов электроэнергии, согласованный сторонами в договоре, не противоречит  требованиям законодательства и согласуется с требованиями ст. 544 Гражданского кодекса РФ.
 
    Таким образом, указанные положения договора № 4 от 26.01.2007 г.  не противоречат Постановлению Правительства РФ от 23.05.2006 г. № 307, их нельзя признать ничтожными.
 
    Предъявляя иск о взыскании задолженности за конкретный период - ноябрь, декабрь 2007 г., истец не учел  положения абз. 4 п. 7 приложения № 8 к договору № 4 от 26.01.2007 г., в соответствии с которыми объемы электроэнергии переданной бытовым потребителям, имеющим приборы учета,  показания с которых не были сняты в ноябре, декабре 2007г., корректируются на основании данных, снятых с приборов учета потребителей в ходе обхода Исполнителем 1 раз в три месяца, т.е. в январе, феврале 2008 г.
 
    Таким образом, истцом не доказан объем  потерь электроэнергии, возникший в сетях ответчика за спорный период – ноябрь, декабрь 2007 г. и, соответственно, сумма задолженности, предъявленная ко взысканию с ответчика. Истцом не обосновано право  на самостоятельное отнесение суммарной величины потерь  электроэнергии  в соответствии с абз. 2 п. 121 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г.   в полном  объеме на ответчика.
 
    На основании изложенного заявленные исковые требования не подлежат удовлетворению.
 
    С заявленной истцом ко взысканию суммы в размере 7 086 075 руб. 47 коп.  в бюджет подлежала взысканию госпошлина в сумме 46 930    руб. 38 коп. в соответствии со ст. 333.21 Налогового кодекса РФ в редакции, действующей  на дату уточнения исковых требований.
 
    При предъявлении иска истец уплатил госпошлину в сумме 40045 руб. 24 коп. (л.д. 8).
 
    В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по настоящему делу относятся на истца.
 
    Государственная пошлина в сумме 6885 руб. 14 коп. подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета в соответствии с пп.2 п.2 ст. 333. 17 Налогового кодекса РФ.
 
    Руководствуясь ст.ст. 167-170     Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд
 
 
РЕШИЛ:
 
    В удовлетворении заявленных исковых требований отказать.
 
    Взыскать с Открытого акционерного общества «Липецкая энергосбытовая компания» в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 6 885 руб. 14 коп.
 
    Решение вступает в законную силу в месячный срок и может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, расположенный по адресу: 394018,                   г. Воронеж, ул. Платонова, 8 через Арбитражный суд Липецкой области. По окончании указанного времени решение может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в г. Брянске через Арбитражный суд Липецкой области.
 
 
    Судья                                                                                                                   Богатов В.И.