Дата принятия: 09 сентября 2010г.
Номер документа: А35-6871/2010
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРСКОЙ ОБЛАСТИ
ул. К. Маркса, д. 25, г. Курск, 305004
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Курск Дело № А35-6871/2010
02 сентября 2010 г.
Резолютивная часть решения объявлена 31.08.2010.
Полный текст решения изготовлен 02.09.2010.
Арбитражный суд Курской области в составе судьи Орешко С.Ю., при ведении протокола судебного заседания судьёй, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению
Прокурора Сеймского административного округа г. Курска
к обществу с ограниченной ответственностью «ДАЛЛАС»
о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ,
при участии в заседании:
от заявителя: Михайловой Е.В. – удостоверение ТО №072319;
от заинтересованного лица: не явились, надлежаще извещены.
Прокурор Сеймского административного округа г. Курска обратился в Арбитражный суд Курской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ДАЛЛАС» (далее – ООО «ДАЛЛАС») к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Представитель заявителя поддержал заявленное требование, полагал факт совершения ответчиком правонарушения и вину в его совершении установленными и доказанными.
ООО «ДАЛЛАС» заявленные требования не оспорило, письменного отзыва на заявление не представило; представитель ответчика в заседание суда не явился, в адрес суда возвращено почтовое отправление с отметкой почтового органа об истечении срока хранения. В соответствии с п. 2 ст.123 Арбитражного процессуального кодекса РФ ответчик извещён надлежащим образом.
Дело рассмотрено в соответствии с ч.2 и 3 ст.156, ч.2 ст.215 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие представителя ответчика.
Выслушав доводы заявителя и изучив материалы дела, суд
УСТАНОВИЛ:
ООО «ДАЛЛАС», расположенное по адресу: 305040, г.Курск, ул.К. Воробьева, д.15 кв.64, зарегистрировано в качестве юридического лица 14.01.2010 за основным государственным регистрационным номером 1104632000142, ИНН 4632116110.
13.05.2010 г. в 17 час. 00 мин. в лотерейном клубе ООО «ДАЛЛАС», расположенном по адресу: г. Курск, пр. Кулакова, д. 24, на основании указания прокурора Сеймского административного округа г. Курска №1-151В-2010 от 11.05.2010, прокуратурой Сеймского административного округа г. Курска совместно с ОБЭП ОМ №7 УВД по г.Курску проведена проверкаисполнения Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
В результате проверки установлено, что ООО «ДАЛЛАС» по указанному адресу без специального разрешения осуществляет деятельность, связанную с проведением азартных игр с использованием игрового оборудования.
По результатам осмотра, в присутствии понятых Сергеева Н.А. и Гостева Е.А., с участием кассира-оператора Чуваевой И.Н., оперуполномоченным ОБЭП ОМ №7 УВД по г.Курску Мальцевым С.Б. составлен протокол осмотра места происшествия от 13.05.2010.
В качестве свидетеля опрошен Юрченко С.Н., были получены объяснения кассира-оператора игрового клуба Чуваевой И.Н., директора ООО «ДАЛЛАС» Евстратова А.Ю.
15.06.2010 прокурором Сеймского административного округа г.Курска Кирьяк П.А. в присутствие законного представителя общества – директора ООО «ДАЛЛАС» Евстратова А.Ю. было вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.
Данные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «ДАЛЛАС» к административной ответственности в соответствии с ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ.
Арбитражный суд полагает требование административного органа о привлечении лица к административной ответственности не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
Статьей 28.4 КоАП РФ предусмотрено право прокурора при осуществлении надзора за исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом прокурором выносится постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, которое должно соответствовать в отношении содержания и сроков его вынесения требованиям, установленным статьями 28.2 и 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В силу части 3 статьи 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.1 КоАП РФ, совершенные юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями,подведомственны арбитражному суду.
В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, составляет осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
Согласно пункту 3 части 1 статьи 3, пункту 8 статьи 4, статье 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ) на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр требуется разрешение.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
Статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Федеральный закон «О лотереях») определено, что лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным, предусмотренным условиями договора, способом. Розыгрыш призового фонда - это процедура, которая проводится с использованием лотерейного оборудования и основана на принципе случайного определения выигрышей. Под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.
Согласно ч. 2 ст. 3 Федерального закона «О лотереях», лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.
Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.
Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.
Комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.
В соответствии с подпунктом 2 части 3 статьи 3 Федерального закона «О лотереях», стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесение платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Судом по материалам дела установлено, что общество с ограниченной ответственностью «Евромир» (далее - ООО «Евромир») в период с 28.07.2009 по 27.07.2010 осуществляло проведение стимулирующей лотереи «Поймай удачу» на всей территории Российской Федерации, что следует из выписки из государственного реестра всероссийских лотерей (государственный регистрационный номер Н200С/001374 ФНС).
Из условий проведения стимулирующей лотереи «Поймай удачу» следует, что лотерея является бестиражной. Участник лотереи, покупая определенный товар (спички, зажигалки, ручки и так далее), может по своему желанию принять участие в стимулирующей лотерее на лотерейном оборудовании или же отказаться от участия. В случае согласия и предъявления чека, на счет лотерейного аппарата засчитываются баллы (по стоимости товара), что дает возможность участия в розыгрыше призового фонда на лотерейном оборудовании. Розыгрыш призов осуществляется организатором этой лотереи на лотерейном оборудовании, путем выявления и сопоставления скрытых рисунков.
Согласно договору № П3/9/01/10 от 26.01.2010, ООО «Евромир», с целью увеличения объема продаж товара, поставляемого по указанному договору, поручило ООО «ДАЛЛАС» осуществлять действия, связанные с проведением негосударственной стимулирующей лотереи «Поймай удачу!» и выплачивать по ним выигрыши в соответствии с условиями договора от имени организатора и по его поручению. По условиям договора призовой фонд формируется организатором лотереи за счет разницы между стоимостью реализации и закупки товара.
ООО «ДАЛЛАС» на основании договора аренды № К26-01 нежилого помещения от 21.01.2010 арендует у индивидуального предпринимателя Ковалёва Вадима Викторовича нежилое помещение площадью 196,2 кв. м., расположенное по адресу: 305018, г.Курск, пр-кт Кулакова, 24. Как следует из протокола осмотра места происшествия от 13.05.2010, в указанном помещении 13.05.2010 находились электронные аппараты.
Как усматривается из объяснений свидетеля Юрченко С.Н., денежная сумма вносилась им не для покупки товара (спичек, зажигалок, ручек и так далее), а за возможность игры на игровом автомате; какой-либо товар Юрченко С.Н. не предлагался, лотерейный билет и чек ему не выдавались, а было предложено сыграть в «лотерею».
Из объяснений кассира-оператора Чуваевой И.Н. следует, что ООО «ДАЛЛАС» осуществляет реализацию лотерейных билетов лотереи «Золотой Куш», при этом сумма внесенная посетителем зачисляется на электронный счёт лотерейного оборудования в эквивалентном размере; внесенная сумма является ставкой, электронное оборудование запускается при помощи специального ключа.
Как следует из объяснений директора Евстратова А.Ю., для участия в стимулирующей лотерее необходимо купить лотерейный билет и внести для розыгрыша любую сумму; после покупки лотерейного билета лицо автоматически становится участником лотереи, о чём ему сообщает оператор-кассир; при проведении розыгрыша игрок рискует своими денежными средствами в размере, внесенном в кассу клуба; розыгрыш проводится на лотерейном оборудовании самостоятельно каждым участником посредством нажатия кнопок, имеющихся на электронном оборудовании; в случае выигрыша участник вправе получить выигранную сумму или продолжить розыгрыш, рискуя денежными средствами, являющимися его выигрышем.
Таким образом, деятельность ООО «ДАЛЛАС» не является деятельностью по проведению бестиражной стимулирующей лотереи, а отвечает признакам азартной игры с использованием игровых автоматов.
В то же время суд считает необходимым учесть следующее.
Согласно п.п. 2, 3 ст.5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (п. 4 ст. 5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ»).
Согласно части 2 статьи 9 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.
Поскольку Курская область не относятся к территориям, на которых возможно в силу закона создание игорных зон, то ни при каких условиях разрешение (лицензия) на такую деятельность не могла быть получена обществом.
Таким образом,если для осуществления какого-либо вида предпринимательской деятельности законом не установлен запрет, но требуется получение специального разрешения (лицензии), то осуществление данной деятельности в отсутствие этого разрешения (лицензии) образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
В случае же, если законом установлен запрет на осуществление того или иного вида деятельности, то независимо от наличия или отсутствия специального разрешения (лицензии) данная деятельность является незаконной и ее осуществление влечет предусмотренную законом ответственность.
Обязанность получения лицензии на деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) и лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) устанавливалась подпунктами 76, 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
Однако в силу статьи 17 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 №244-ФЗ подпункты 76, 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» с 30.06.2009 г. утратили свою силу.
Так как на день проверки, вынесения постановления об административном правонарушении, рассмотрении дела об административном правонарушении норма закона, предусматривающая лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, утратила силу, отсутствуют основания для привлечения лиц, осуществляющих указанный вид деятельности к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
При установленных по делу обстоятельствах, суд приходит к выводу об отсутствии в действиях ООО «ДАЛЛАС» состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ, что в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.
Заявления о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются.
Руководствуясь статьями 1.6, 14.1, 24.5, 29.7-29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, статьями 17, 27, 29, 65, 70, 156, 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Курской области
Р Е Ш И Л:
В удовлетворении требования Прокурора Сеймского административного округа г. Курска о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ДАЛЛАС», к административной ответственности на основании ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.
Настоящее решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в г. Воронеже в течение десяти дней со дня его принятия, в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в г. Брянске в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу через Арбитражный суд Курской области.
Судья С.Ю. Орешко
