Дата принятия: 14 февраля 2011г.
Номер документа: А35-13715/2010
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРСКОЙ ОБЛАСТИ
К. Маркса ул., д.25, г. Курск, 305004
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
г. Курск Дело №А35-13715/2010
14 февраля 2011 г.
Резолютивная часть решения объявлена 14.02.2011.
Полный текст решения изготовлен 14.02.2011.
Арбитражный суд Курской области в составе судьи Морозовой М.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мельниковым В.Ю., рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению
Отдела милиции №7 УВД по г. Курску Курской области
к Индивидуальному предпринимателю Гришман Яне Сергеевне
о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
В судебном заседании приняли участие представители: от заявителя: не явился, извещен надлежащим образом; от заинтересованного лица: не явился, в извещен надлежащим образом по последнему известному адресу.
Отдел милиции №7 УВД по г. Курску Курской области обратился в Арбитражный суд Курской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Гришман Яны Сергеевны (далее – ИП Гришман) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
В судебном заседании, состоявшемся 10.02.2011, в порядке ст. 163 АПК РФ был объявлен до 14.02.2011 до 14 час. 00 мин. В судебном заседании, состоявшемся 14.02.2011 в 14 час. 00 мин., в порядке ст. 163 АПК РФ был объявлен до 14.02.2011 до 16 час. 55 мин.
Представитель заявителя в судебное заседание после перерыва не явился. О времени и месте проведения судебного заседания извещен надлежащим образом. Согласно заявлению Отдел милиции №7 УВД по г. Курску Курской области полагал факт совершения заинтересованным лицом правонарушения и вину в его совершении установленными и доказанными.
Представитель заинтересованного лица в судебное заседание после перерыва не явился. О времени и месте проведения судебного заседания извещен надлежащим образом. Согласно доводам, изложенным в отзыве, ИП Гришман заявленные требования не признает, указывает, что оборудование, используемое предпринимателем, является лотерейным.
Дело рассмотрено в соответствии с ч. 3 ст.156, ч.3 ст.205 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие представителей заявителя и заинтересованного лица.
Изучив материалы дела, арбитражный суд
у с т а н о в и л:
Гришман Яна Сергеевна, 05.02.1984 года рождения, место рождения: г. Воркута п. Северный Коми АССР, зарегистрирована по адресу: Владимирская область, Камешковский район, деревня Приволье, д. 54, зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя за основным государственным регистрационным номером 308333619600013, ИНН 331599131825.
24.11.2010 с целью пресечения незаконной деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Курской области следственно-оперативной группой Отдела милиции №7 УВД по г. Курску Курской области в соответствии со ст. 28.1 КоАП РФ, ст. 10 ч 1, ч.2 Закона РФ «О милиции» в лотерейном салоне, расположенном по адресу: г. Курск, Элеваторный пр-д, д.2, принадлежащем ИП Гришман, была проведена проверка соблюдения предпринимателем Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».
В ходе проведения проверки был установлен факт осуществления ИП Гришман деятельности отвечающей признакам азартной игры под предлогом проведения стимулирующей лотереи «Райская удача с ПАРАДАЙС» с использованием оборудования, отвечающего признакам игровых автоматов, без специального разрешения.
Так, следственно-оперативной группой был произведен осмотр указанного помещения, в ходе которого было обнаружено электронное оборудование, подпадающее под признаки игровых автоматов. По результатам осмотра сотрудниками следственно-оперативной группы в присутствии понятых, сотрудников МЧС был составлен протокол осмотра места происшествия от 24.11.2010, произведено изъятие указанного оборудования в количестве восемнадцати штук при соответствующем оформлении.
Выявленные в ходе проверки нарушения были квалифицированы административным органом по ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ, в связи с чем оперуполномоченным ОБЭП ОМ-7 УВД по г. Курску капитаном милиции Мальцевым С.Б. было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 26.11.2010.
29.11.2010 инспектором БППР ОМ-7 УВД по г. Курску старшим лейтенантом милиции Петиной С.С. в присутствии представителя ИП Гришман, действовавшего на основании доверенности, составлен протокол об административном правонарушении №0824363/6327 от 29.11.2010.
07.12.2010 Отдел милиции №7 УВД по г. Курску Курской области обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Гришман к административной ответственности на основании ч.2 ст.14.1 КоАП РФ по факту совершенного правонарушения.
Арбитражный суд полагает требование административного органа о привлечении лица к административной ответственности подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
В силу статьи 10 Закон РФ от 18.04.1991 №1026-1 «О милиции» (далее - Закон о милиции) в обязанность милиции входят предотвращение и пресечение преступлений и административных правонарушений, выявление обстоятельств, способствующих их совершению, и в пределах своих полномочий принятие мер к устранению данных обстоятельств.
Статьей 11 Закона о милиции предусмотрены ее права требовать от граждан и должностных лиц прекращения преступления или административного правонарушения, составлять протоколы об административных правонарушениях, осуществлять административное задержание и применять другие меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях.
Составление протокола осмотра места происшествия, изъятие лотерейного оборудования у ИП Гришман и составление протокола об административном правонарушении произведено в соответствии с вышеуказанными нормами.
Таким образом, суд считает, что действия сотрудников органа внутренних дел, производивших проверку и изъятие, направлены на пресечение административного правонарушения и совершены в пределах полномочий, предоставленных Законом Российской Федерации от 18.04.1991 N 1026-1 "О милиции" и Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях. Доказательств обратного заявиьтелем в материалы дела не представлено.
Согласно пп. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица органов внутренних дел (милиции).
Полномочия инспектора БППР ОМ-7 УВД по г. Курску старшего лейтенанта милиции Петиной С.С., составившей протокол об административном правонарушении №0824363/6327 от 29.11.2010, на составление протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, подтверждены материалами дела и ИП Гришман не оспаривается.
Согласно п.п. 2, 3 ст.5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (п. 4 ст. 5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ»).
Согласно части 2 статьи 9 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.
Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).
В соответствии со статьей 13 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации.
Таким образом, законодатель определил два обязательных условия осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр: первое - осуществление данной деятельности только при наличии соответствующего разрешения (лицензии); второе - осуществление данной деятельности только в определенных игорных зонах. Факт осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Как усматривается из материалов дела, в ходе проверки было установлено, что нежилое помещение, площадью 70 кв.м., расположенное по адресу г. Курск, Элеваторный проезд, д. 2, ИП Гришман занимает на основании договора субаренды нежилых помещений № 11 от 01.03.2010, заключенного с Артамоновым А.В.
ИП Гришман с ООО «ПАРАДАЙС» заключен договор поручения № 46/12 от 09.07.2010, в соответствии с положениями п. 1.1 которого ИП Гришман является оператором негосударственной Всероссийской стимулирующей лотереи «Райская удача с ПАРАДАЙС!» на лотерейном оборудовании с правом розыгрыша призового фонда лотереи и выдачи выигрышей выигравшим участникам. Из указанного пункта также следует, что стимулирующая лотерея должна проводиться строго по адресу г. Курск, Элеваторный проезд, д.2.
В соответствии с выпиской из государственного реестра всероссийских лотерей, в реестр внесены сведения о стимулирующей лотерее «Райская удача с ПАРАДАЙС!», проводимой на территории Российской Федерации в период с 20.05.2010 г. по 19.05.2011 года, государственный регистрационный номер Н200С/001866ФНС.
Организатором указанной лотереи является ООО «ПАРАДАЙС», зарегистрированное 123060, г. Москва, ул. Маршала Рыбалко, д. 16, корп.З
Часть 9 ст. 2 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 закрепляет, что оператор лотереи - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства.
В соответствии с п. 1.1 Договора поручения № 46/12 от 09.07.2010 ИП Гришман Я.С. приняла на себя обязательство совершать от имени и по поручению ООО «ПАРАДАЙС» проведение негосударственной всероссийской стимулирующей лотерей «Райская удача с ПАРАДАЙС!» на лотерейном оборудовании с правом розыгрыша призового фонда лотереи и выдачи выигрышей выигравшим участникам.
В соответствии с положениями ст. 2 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.
Статья 7 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 указывает на непосредственную взаимосвязь проведения стимулирующей лотереи с реализацией товара (оказанием услуги).
В соответствии с Условиями проведения стимулирующей лотереи «Райская удача с ПАРАДАЙС!» лотерея по способу ее проведения является комбинированной.
В соответствии с ч. 2 ст. 3 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие
в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.
В соответствии с п. 6.3.3 – 6.3.4 Условий стимулирующей лотерей «Райская удача с ПАРАДАЙС!» для того, чтобы принять участие в розыгрыше призового фонда бестиражного этапа потенциальному участнику необходимо приобрести товар в период с 20.05.2010 по 30.04.2011. На товаре, на специальном игровом поле, нанесен защитный скрэтч-слой, под которым находится надпись с указанием одного из номиналов выигрышей или пустое поле.
Пунктом 6.3.6 Условий прямо закреплено, что при приобретении товара и стирании защитного скрэтч-слоя на игровом поле Участник сразу может узнать, выиграл он или проиграл в бестиражном этапе.
Пунктом 6.5.1 Условий предусмотрено, что на товаре помимо игрового поля для розыгрыша призового фонда бестиражного этапа также нанесен уникальный номер, необходимый для участия в розыгрыше призового фонда тиражного этапа. При приобретении товара потенциальному участнику представителем организатора сообщаются дата и место проведения очередного тиража стимулирующей лотерей и сроки регистрации заявки участия в этом тираже.
Также условиями предусмотрено, что после приобретения товара участнику необходимо обратиться к представителю организатора в местах реализации товара и предъявить дисконтную карту с уникальным номером.
В соответствии с п. 6.5.2 Условий призовой фонд тиражного этапа разыгрывается отдельными тиражами по графику, установленному организатором. Пункт 6.5.6 предусматривает, что розыгрыш Призового фонда тиража тиражного этапа проводится организатором единовременно среди всех участников посредством розыгрыша между всеми уникальными номерами, зарегистрированными в базе уникальных номеров тиража к моменту проведения розыгрыша соответствующего тиража с использованием лотерейного оборудования, оснащенного лотерейной программой - генератор случайных чисел.
В соответствии с подпунктом 2 п. 3 ст. 3 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 г. стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы, и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Стимулирующая лотерея должна оформляться выдачей лотерейного билета, квитанции, иного документа, либо иным способом, предусмотренным условиями лотереи. Для участия в стимулирующей лотереи не требуется внесения денежных средств за участие в игре. В соответствии с действующим законодательством при проведении стимулирующей лотереи отсутствует риск участника потерять принадлежащее имущество, в том числе денежные средства.
Статья 16 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 закрепляет, что договор между организатором и участником стимулирующей лотереи является безвозмездным. Предложение об участии в стимулирующей лотерее должно сопровождаться изложением условии лотереи. Такое предложение может быть или нанесено на упаковку конкретного товара, или размещено иным способом, позволяющим без специальных знаний установить связь конкретного товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи.
Вместе с тем, как было установлено в ходе проверки, ИП Гришман фактически выступающей оператором стимулирующей лотереи, лотерея проводится с нарушением требований условий лотереи «Райская удача с ПАРАДАЙС!» - без реализации товара, вне взаимосвязи с ним, без проведения двух этапов лотереи, а также без выдачи участникам лотерейных билетов, а кроме того, без изложения условий лотереи.
Кроме того, как усматривается из материалов дела, розыгрыш материального выигрыша проводился ИП Гришман с нарушением Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003.
Так, как было установлено в ходе проверки, 24.11.2010 года розыгрыш для посетителя лотерейного салона «Мир лотерей» по адресу г. Курск, Элеваторный проезд д.2, - Аксетова Алексея Васильевича, 26.05.1985 г.р., проживающего по адресу: Курская область, Золотухинский район, п. Солнечный, ул. Мирная д. 2, кв.28, проводился без приобретения им какого-либо товара, без разъяснения условий лотереи, без выдачи ему лотерейного билета, что было отражено его письменных объяснениях, отобранных сотрудниками отдела милиции в ходе проведения проверки деятельности ИП Гришман.
Участие в лотереи было обусловлено внесением Аксетова А.В. в кассу ИП Гришман денежных средств в сумме 100 рублей, которые являлись обязательным условием участия в лотереи, а затем зачислением эквивалента указанной суммы (100 рублей) на электронный счет в электронном оборудовании, используемом для проведения лотереи.
Фактически участник лотереи после зачисления на его электронный счет эквивалента денежных средств, внесенных участником в кассу, с помощью имеющихся на оборудовании приспособлений (клавиш, рычагов) участвует в игре, смысл которой заключается в наборе определенного количества призовых очков. Полученные призовые очки участник может обменять на денежный эквивалент. При этом участник рискует потерять внесенные им денежные средства.
Согласно п. 6 ст. 2 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 г. организатор лотереи проводит лотерею непосредственно сам или через оператора лотереи. Таким образом, розыгрыш призового фонда должен осуществлять организатор либо оператор лотереи непосредственно.
Однако в указанных случаях ни организатор ООО «ПАРАДАЙС», ни оператор ИП Гришман розыгрыша не проводили. Кроме того, ИП Гришман не выполнялись Условия лотереи «Райская удача с ПАРАДАЙС!», которыми предусмотрено проведение комбинированной лотереи в два этапа.
По существу, участники лотереи лично осуществляли действия по запуску программы электронного оборудования с алгоритмом случайности, в котором осуществляются тиражи для единственного участника. Таким образом, розыгрыш в рассматриваемых случаях осуществлялся самими участниками в отношении себя самих посредством электронного оборудования.
Что свидетельствует о нарушении ИП Гришман п.п. 2, 4 ст. 2 и п. 2 ст. 3 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003.
Кроме того, как усматривается из материалов дела, лотерея «Райская удача с ПАРАДАЙС!» по способу проведения является комбинированной и предусматривает проведение первого бестиражного этапа.
В соответствии с ч. 2 ст. 3 ФЗ от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи.
При проведении бестиражной лотереи участник лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является ли его лотерейный билет выигрышным или нет.
Таким образом, проведение бестиражной лотереи не предусматривает возможности проведения розыгрыша на каком-либо оборудовании, не связывает возможность получения выигрыша с необходимостью проведения участником лотереи для самого себя розыгрыша на электронном оборудовании.
Статья 19 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» устанавливает требования к проведению розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи.
Так, розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в:
1) выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей,
рисунков или знаков,
2) сопоставлении выявленной участником бестиражной лотереи
информации, указанной в пункте 1 настоящей части, с условиями бестиражной лотереи.
Частью 3 ст. 9 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 предусмотрено, что условия стимулирующей лотереи не должны включать в себя положения, позволяющие совершать участником стимулирующей лотереи действия с использованием механических, электрических, электронных или иных технических устройств для определения и (или) получения выигрышей, призов и (или) подарков.
При этом розыгрыш материального выигрыша ИП Гришман Я.С. в помещении по адресу г. Курск, Элеваторынй пр., 2 проводился с нарушением указанных требований Федерального закона «О лотереях» на электронном оборудовании, не предусмотренном условиями лотереи и действующим законодательством.
Тиражный этап лотереи «Райская удача с ПАРАДАЙС!» также не проводился ИП Гришман как оператором лотереи единовременно среди всех участников посредством розыгрыша между всеми уникальными номерами, поскольку каждый посетитель проводил розыгрыш на электронном оборудовании самостоятельно для самого себя, без приобретения товара и регистрации уникального номера.
Кроме того, в соответствии со ст. 17 Федерального закона «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 призовой фонд стимулирующей лотереи формируется за счет организатора.
Вместе с тем, ИП Гришман при проведении розыгрышей посредством электронного оборудования призовой фонд формируется за счет средств участников, внесенных в кассу.
Таким образом, фактически призовой фонд ИП Гришман образован за счет денежных средств, внесенных и проигранных участниками лотереи. Призовой фонд подлежал выплате в случае выигрыша за счет общих денег, находящихся в кассе ИП Гришман.
При проведении вышеназванной лотереи, сведения об установленном призовом фонде и его размере предпринимателем в материалы дела не представлено. При этом наличие гарантированного призового фонда является основным отличием лотереи от иной азартной игры.
Оценив представленные сторонами доказательства, суд считает, что деятельность, осуществляемая ИП Гришман по адресу г. Курск, Элеваторный пр., 2, не отвечает признакам лотереи, поименованным в Федеральном законе «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003.
Игровой автомат - это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).
Анализ указанных выше норм права позволяет сделать вывод о том, что основными признаками, позволяющими отличить игровое оборудование от лотерейного, являются его использование для проведения азартных игр и случайное определение материального выигрыша без участия организатора азартных игр или его работников.
В отличие от игрового автомата на лотерейном нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.
Оценив представленные сторонами доказательства, суд считает, что обстоятельства, установленные в ходе проверки, свидетельствуют о том, что деятельность ИП Гришман Я.С. под видом проведения «стимулирующей лотереи» фактически является организацией и проведением азартной игры.
В соответствии с ч. 1 ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Действия игрока по внесению в кассу ИП Гришман денежных средств и действия администратора лотерейного клуба по принятию денежных средств и зачислению эквивалента внесенной суммы на электронное оборудование, посредством которого осуществляется розыгрыш, являются достигнутым между участником азартной игры и ее организатором соглашением о выигрыше, основанном на риске, по правилам, установленным организатором азартной игры.
Указанные денежные средства в данном случае являются ставкой, поскольку передаются участником азартной игры организатору азартной игры и служат условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры ИП Гришман.
Таим образом, в настоящем случае возможность стать участником лотереи обусловлена внесением наличных денежных средств и заключением соглашения о возможности выигрыша, основанном на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.
Управление процессом определения выигрышной комбинации участником лотереи, а не работником предпринимателя, зачисление баллов в автомат, которые в последующем формируют сумму выигрыша и непосредственно влияют на его размер, а также возможность участника забрать выигрыш в любой момент, также свидетельствуют о наличии признаков азартной игры.
Как было установлено в ходе проверки, розыгрыш ИП Гришман осуществляется на электронном оборудовании, установленном в помещении. Указанное оборудование прошло модернизацию в соответствии с договором № 05/6 от 09.07.2010.
Оборудование имеет сертификат соответствия № РОСС RU.ME67.B06434, выданный ФГУП "НЛП "Циклон-Тест", который действует на основании устава, а также аттестата аккредитации № POCCRU.0001.11ME67 от 13.09.2007 года. Из информации указанного предприятия следует, что основой представленного на исследование оборудования является вычислительная техника.
Проведение сертификации такой продукции регламентировано Постановлением Госстандарта России от 30.07.2002 г. № 64. "Номенклатурой продукции, в отношении которой законодательными актами РФ предусмотрена обязательная сертификация". Указанными стандартами предусмотрены испытания на безопасность и ЭМС.
Проведение сертификационных испытаний программного обеспечения в этих стандартах не предусмотрено, то есть при проведении указанных испытаний не определяется тип электронного оборудования.
Указанный сертификат подтверждает соответствие оборудования требованиям безопасности, изложенным в ГОСТ Р МЭК 60950-2002, ГОСТ 26329-84 (п.п.1.2, 1.3), ГОСТ Р 51318.22-99 (класс А), ГОСТ Р 51318.24-99, ГОСТ Р 51317.3.2-2006, ГОСТ Р 51317.3.3-99.
Таким образом, из содержания сертификата следует, что указанное оборудование является электронным программным оборудованием, соответствующим требованиям безопасности.
Согласно п. 16 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием.
При таких обстоятельствах суд считает доказанным материалами дела факта осуществления ИП Гришман в нарушение требований законодательства деятельности по организации и проведению азартных игр с помощью игрового оборудования без выданного в установленном порядке специального разрешения (лицензии), что образует событие административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
При этом суд считает несостоятельными доводы ИП Гришман относительно порядка проведения предпринимателем лотереи и вида используемого оборудования, поскольку они не опровергают обстоятельства установленные сотрудниками органа внутренних дел в ходе проверки и зафиксированные в протоколе об административном правонарушении. Наличие у предпринимателя всех необходимых документов для осуществлении лотереи не свидетельствует о том, что ИП Гришман осуществлялась деятельность по организации именно лотерей. Как указано выше, в ходе исследования всех доказательств, суд считает, что деятельность ИП Гришман была направлена на организацию и проведение азартных игр.
Также суд считает несостоятельными доводы представителя ИП Гришман относительно неразъяснения лицами, проводившими проверку, в момент отбора объяснений, Аксетову Алексею Васильевичу его прав как лица, выступающего свидетелем по делу об административном правонарушении, в связи с чем, по мнению представителя ИП Гришман, объяснения Аскетова А.В. не могут быть приняты судом в качестве доказательства по делу.
В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливаются наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. При этом суд обязан оценивать относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности и взаимную связь доказательств в их совокупности.
В соответствии с п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 24.03.05. N 5 при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП РФ. Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объяснений потерпевшего, свидетеля, лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные ч. 1 ст. 25.1, ч. 2 ст. 25.2, ч. 3 ст. 25.6 КоАП РФ, ст. 51 Конституции РФ, а свидетели, специалисты, эксперты не были предупреждены об административной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, пояснений, заключений по ст. 17.9 КоАП РФ.
При опросе Аскетова А.В. ему были разъяснены его права, предусмотренные ст. 51 Конституции Российской Федерации.
При этом, в момент дачи объяснения, Аскетов А.В. не являлся участником дела об административном правонарушении. Он был опрошен сотрудниками органа внутренних дел в рамках предоставленных им статьей 11 Закона о милиции прав требовать от граждан и должностных лиц прекращения преступления или административного правонарушения, а также действий, препятствующих осуществлению полномочий милиции; удалять граждан с места совершения правонарушения; проверять документы, удостоверяющие личность, у граждан, если имеются основания подозревать их в совершении преступления либо имеется повод к возбуждению в их отношении дела об административном правонарушении; проверять у физических и юридических лиц разрешения (лицензии) на совершение определенных действий; получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них.
Сведений об оспаривании предпринимателем действий сотрудником органа внутренних дел, проводивших проверку, во время отбора объяснений, а также о представлении предпринимателем каких-либо возражений на полученные объяснения, которые могли быть зафиксированы в письменном виде, материалы дела не содержат.
В связи с этим суд считает, что поскольку в момент дачи Аскетовым А.В. объяснений он не являлся участником дела об административном правонарушении, а был опрошен в силу возложенных на милицию обязанностей, неразъяснение ему прав и обязанностей, предусмотренных ч. 1 ст. 25.1, ч. 2 ст. 25.2, ч. 3 ст. 25.6 КоАП РФ, с учетом разъяснения ему прав, предусмотренных ст. 51 Конституции Российской Федерации, не влечет признание полученных от него сведений недопустимыми доказательствами по делу.
Факт совершения ИП Гришман административного правонарушения и ее виновность подтверждены совокупностью исследованных судом доказательств: протоколом об административном правонарушении, рапортом оперуполномоченного ОБЭП ОМ-7 УВД по г. Курску капитана милиции Мальцева С.Б., протоколом осмотра места происшествия, показаниями опрошенного в ходе проверки Аскетова А.В., постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела. Достоверность и допустимость перечисленных доказательств сомнений не вызывает.
Нарушений требований закона при получении доказательств, влекущих невозможность их использования судом в ходе рассмотрения настоящего дела не установлено.
При таких обстоятельствах суд считает доказанным наличие в действиях ИП Гришман состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, заключающегося в том, что ею осуществлялась организация и проведение азартных игр вне игорной зоны и без специального разрешения в завуалированной форме под видом проведения стимулирующей лотереи.
Доказательств того, что ИП Гришман предпринимались зависящие от нее меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых Кодексом предусмотрена административная ответственность, материалы дела не содержат (ст. 2.1 КоАП РФ).
В рассматриваемом случае вина предпринимателя выразилась в следующем: являясь участником рынка организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, ИП Гришман фактически осуществляла без специального разрешения (лицензии) данную деятельность в завуалированной форме под видом проведения стимулирующей лотереи и не приняла все зависящие от нее меры по прекращению данной деятельности.
Существенных нарушений порядка осуществления производства по делу об административном правонарушении судами не установлено.
В соответствии с п. 18.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 (далее Постановление) квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.
Пунктом 18 Постановления установлено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
По смыслу ст. 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.
В данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении ИП Гришман к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.
Таким образом, правонарушение, совершенное ИП Гришман, нельзя признать малозначительным.
С учетом изложенного, суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению.
Согласно части 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
В соответствии с частью 1 статьи 3.7 КоАП РФ конфискацией орудия совершения или предмета административного правонарушения является принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей. Конфискация назначается судьей.
Санкцией части 2 статьи 14.1 КоАП РФ конфискация предусмотрена в качестве дополнительного наказания.
Согласно разъяснениям, данным в пункте 15.1. Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 10 от 02.06.2004 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», в соответствии с частью 3 статьи 29.10. КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия.
Суд, принимая во внимание, что материалами дела подтверждается то, что правонарушение непосредственно связано с осуществлением Гришман предпринимательской деятельности, считает возможным назначить административный штраф в минимальном размере, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ для должностного лица (индивидуального предпринимателя), применив предусмотренную указанной статьей конфискацию электронного оборудования, используемого для проведения азартных игр, в количестве восемнадцати штук.
В соответствии с п. 3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия, при этом вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.
Заявления о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются.
Руководствуясь статьями 1.6, ч.2 14.1, 24.5, 29.7-29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, статьями 17, 27, 29, 65, 156, 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Курской области
Р Е Ш И Л:
Привлечь Индивидуального предпринимателя Гришман Яну Сергеевну, 05.02.1984 года рождения, место рождения: г. Воркута п. Северный Коми АССР, зарегистрированную по адресу: Владимирская область, Камешковский район, деревня Приволье, д. 54, зарегистрированную в качестве индивидуального предпринимателя за основным государственным регистрационным номером 308333619600013, ИНН 331599131825, к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 4000 рублей.
Конфисковать в федеральную собственность изъятые на основании прокола осмотра места происшествия № б/н от 24.11.2010 электронное оборудование, используемое для проведения азартных игр (18 игровых автоматов с логотипом «Мир лотереи»: VG09.05.7981, VG09.05.0774, VG09.05.1500, VG09.05.1494, VG09.05.1477, VG09.05.1473, VG09.05.1440, VG09.05.2248, VG09.05.1444, VG09.05.1415, VG09.05.1469, VG09.05.1472, VG09.05.1441, VG09.05.1492, VG09.05.1422, а также три игровых аппарата безкамерных с копейками на корпусе «8», «4» и «15»).
Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия.
Обязать Индивидуального предпринимателя Гришман Яну Сергеевну не позднее тридцати дней со дня вступления настоящего решения в законную силу представить в арбитражный суд документ, подтверждающий уплату штрафа в добровольном порядке по следующим реквизитам:
Получатель платежа: УФК по Курской области (УВД г. Курска ОМ-7)
ИНН получателя платежа: 4629016683
КПП получателя платежа: 463201001
ОКАТО получателя платежа: 38401000000
БИК: 043807001
Код БК: 18811690040040000140
р/с: 40101810600000010001 в ГРКЦ ГУ Банка России по Курской области г. Курска
При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа в добровольном порядке, по истечении установленного срока направить копию решения для взыскания с Индивидуального предпринимателя Гришман Яны Сергеевны административного штрафа в сумме 4000 рублей судебному приставу-исполнителю.
Данное решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Курской области в течение десяти дней после его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Воронеже.
Судья М.Н. Морозова
