Дата принятия: 02 ноября 2010г.
Номер документа: А35-11471/2009
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРСКОЙ ОБЛАСТИ
ул. К. Маркса, 25, г. Курск, 305004
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Курск Дело № А35-11471/2009
03 ноября 2010 г.
Резолютивная часть решения объявлена 28.10.2010. Полный текст решения изготовлен 03.11.2010.
Арбитражный суд Курской области в составе судьи Морозовой М.Н., при ведении протокола судебного заседания судьей, рассмотрев в судебном заседании после перерыва, объявленного в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) 21.10.2010, дело по заявлению
Администрации Курского района Курской области
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области
об оспаривании решения и предписания от 23.10.2009,
при участии в заседании: от заявителя – Жиляев Р.Г. – по доверенности №4056 от 15.09.2009; от УФАС – Шилин С.П. – по доверенности №1069 от 15.04.2010.
Администрация Курского района Курской области обратилась в Арбитражный суд Курской области с заявлением об оспаривании решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее УФАС по Курской области, антимонопольный орган) от 23.10.2009.
Определением арбитражного суда Курской области от 09.02.2010 на основании ст. 143 АПК РФ производство по данному делу было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу №А35-11400/2009.
Постановлением апелляционной инстанции решение по делу А35-11400/2009 от 09.08.2010 года по заявлению Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области к администрации Курского района Курской области, муниципальному общеобразовательному учреждению «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области», обществу с ограниченной ответственностью «Фирма Рейтинг», с участием Прокурора Курской области, третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - Областного государственного унитарного предприятия «Управления капитального строительства Курской области» о признании недействительными торгов и заключенного по их итогам муниципального контракта, решением суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требования УФАС по Курской области, оставлено в силе, вступило в законную силу.
07.09.2010 производство по настоящему делу №А35-11471/2009 возобновлено.
Исходя из выше изложенного суд, считает, что привлечение в настоящее дела третьих лиц в порядке ст.51 АПК РФ, не требуется, поскольку судебный акт не может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме, согласно доводов заявления, возражений.
Представитель Управления ФАС по Курской области возражал против удовлетворения заявленных требований, пояснив, что оспариваемые решение и предписание были вынесены, в связи с не заключением государственного контракта.
Выслушав доводы представителей сторон, рассмотрев представленные материалы дела, суд установил следующее.
Администрация Курского района Курской области зарегистрирована в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1054603020812, расположена по адресу: 305000, г. Курск, ул. Белинского, д. 21.
Постановлением Главы Курского района от 23.05.2006 года № 123 создана конкурсно-котировочная комиссия Администрации Курского района Курской области для рассмотрения вопросов о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд Администрации Курского района и утверждено Положение о Комиссии.
Постановлением Главы Курского района от 22.05.2008 г. № 418 в указанное постановление были внесены изменения, согласно которым к задачам созданной комиссии добавились функции по проведению аукциона, а также изменилось название комиссии, вместо «Конкурсно-котировочной» она стала называться «Комиссия по размещению заказов».
В соответствии с заключенным договором от 26.10.2006 функции муниципального заказчика по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области» переданы Администрации Курского района Курской области.
18 сентября 2009 года на официальном сайте Администрации Курской области размещено извещение № 747-ОАУ о проведении открытого аукциона на выполнение работ по капитальному ремонту здания МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области» с указанием места, даты и времени проведения аукциона 12.10.2009.
В извещении содержалась информация о сроке, месте и порядке предоставления аукционной документации и окончании подачи заявок на участие в аукционе 08.10.2009 в 10-00 часов ( по московскому времени).
Согласно аукционной документации открытого аукциона на право заключения муниципального контракта по капитальному ремонту здания МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» день и время начала и окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе с 08.10.2009 с 11-00 часов до 12.10.2009 10-00часов.
В пункте 3 извещения о проведении открытого аукциона указано: "предмет контракта: капитальный ремонт здания МОУ «Ушаковская СОШ» начальная цена контракта 11986 тыс.руб."
В пункте 5. извещения, определяющего «Срок, место и порядок предоставления аукционной документации» указано на возможность участников ознакомиться с проектно-сметной документацией в месте предоставления аукционной документации по адресу: г. Курск, Белинского,21 , отдел ЖКХ.
В аукционной документации указаны характеристика объекта и виды работ согласно проектно-сметной документации, начальная цена муниципального контракта Из материалов дела следует, что на участие в открытом аукционе подана 21 аукционная заявка следующими претендентами : ООО «Мехземстрой», ООО «КурскСтройРесурс», ООО «ПС-81» , ООО «Гарантия», ООО «Еврострой», ООО «Полистрой», ООО «ОблСтройРеставрация», ООО «СМУ-17», ООО «Стройкомфорт-ИБ», ООО «И-Строй», ООО «СтройИнвестКурск», ООО Компания «Импэкстрейд-Агро», ООО «Энерготеплострой», ООО «СМС-5», ИП Савельева С.В., ООО «СантехЕвро», ООО «Диалог», ООО « Фирма Рейтинг», ООО «Спецстройсервис», ООО «Коренная пустынь +», ООО «Курскэнергоспецремонт».
Рассмотрение аукционных заявок 9 октября 2009 года осуществлялось конкурсно-котировочной комиссией уполномоченного органа - Администрации Курского района Курской области, к участию в торгах были допущены 11 участников, что отражено в протоколе рассмотрения аукционных заявок № 1.
Согласно протоколу № 2 открытого аукциона на право заключения муниципального контракта по капитальному ремонту здания МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области» от 12.10.2009, победителем аукциона признано ООО «Фирма Рейтинг», предложившее цену муниципального контракта 7910760 руб. Указанный протокол в нарушение п. 8 ст. 37 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту Закон № 94-ФЗ) размещен на официальном сайте в день проведения торгов.
16.10.2009 в Управление ФАС по Курской области поступила жалоба от ООО «Мехземстрой» на незаконные действия аукционной комиссии, необоснованно, по его мнению, отказавшей обществу в допуске к участию в аукционе по причине отсутствия в заявке общества решения об одобрении или совершении крупной сделки.
При проведении проверки указанных в жалобе фактов и внеплановой проверки, комиссией Управления ФАС по Курской области по контролю в сфере размещения заказов установлены были следующие нарушения, допущенные в процессе размещения заказа на выполнение работ по капитальному ремонту здания МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области»:
- отсутствие полномочий у конкурсно-котировочной комиссии Администрации Курского района Курской области на рассмотрения заявок на участие в аукционе и отборе участников аукциона, проведение аукциона ( ст. 7);
- сокращение сроков размещения извещения о проведении открытого аукциона ( ч.1 ст. 33);
- неполная информацию в извещении об объемах выполняемых работ (ч.3 ст. 33, п.4 ч.4 ст.21);
- рассмотрение конкурсно-котировочной комиссией Администрации Курского района Курской области аукционных заявок без наличия на то полномочий , что, по мнению истца, привело к нарушению прав субъектов малого предпринимательства - ООО «КурскСтройРесурс», ООО «Полистрой», ООО «Коренная пустынь +», ООО «СтройкомфортИБ» и ООО «СантехЕвро», не допущенных к участию в открытом аукционе ( ч.1ст. 12, ч.3 ст. 36);
- нарушение сроков размещения протокола открытого аукциона на официальном сайте субъекта Российской Федерации ( ч.8 ст. 37);
- не ведение при проведении торгов аудиозаписи (ч.7 ст. 37);
- отсутствие в муниципальном контракте условия о возможности его расторжения в одностороннем порядке по инициативе «Заказчика» ( ч.8 ст. 9).
23.10.2009 на заседании комиссии Управление ФАС России по Курской области жалоба ООО «Мехземстрой» признана обоснованной. Указанное послужило основанием для вынесения Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области 23 октября 2009 года решения о признании аукционной комиссии уполномоченного органа - Администрации Курского района Курской области нарушившей требования ч.1 ст. 12 ч.3 ст. 36 и выдано предписание об устранении нарушений требований ч.1 ст. 12 ч.З ст. 36 Закон № 94-ФЗ, путём отмены протокола № 1 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе и протокола № 2 открытого аукциона на выполнение работ по капитальному ремонту здания.
В этот же день 23.10.2009 между МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области» и ООО «Фирма Рейтинг», не присутствовавшими на заседании комиссии УФАС России по Курской области, заключен муниципальный контракт, о чем 28.10.2009 УФАС по Курской области сообщил директор МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области», указав, на невозможность исполнения предприятием предписания, полученного 26.10.2009 года.
Не согласившись с вынесенным решением и предписанием УФАС по Курской области, Администрация Курского района Курской области обратилась с заявлением в Арбитражный суд Курской области, и просит признать решение и предписание недействительными, отменив последние, в связи с нарушением норм действующего законодательства, прав заявителя.
Арбитражный суд полагает заявленное требование подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Частью 5 статьи 200 АПК РФ установлено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
В силу части 9 статьи 17 Закона № 94-ФЗ, при выявлении в результате проведения плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа или специализированной организации либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии нарушений указанными в части 1 настоящей статьи лицами законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления вправе в том числе, обратиться в суд, арбитражный суд с иском о признании размещенного заказа недействительным.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 N 94 "О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров , выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд" установлено, что Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, а также в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, не относящихся к государственному оборонному заказу, сведения о которых составляют государственную тайну, осуществляемых Федеральной службой по оборонному заказу в соответствии с указом Президента Российской Федерации.
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области 16.10.2009 поступила жалоба от ООО «Мехземстрой» на незаконные, по мнению подателя жалобы, действия аукционной комиссии уполномоченного органа - Администрации Курского района Курской области при проведении открытого аукциона на выполнение работ по капитальному ремонту здания МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области, рассмотрение жалобы было назначено на 23 октября 2009 года на 14 час. 30 мин.
В соответствии с частью 6 статьи 57 Закона № 94-ФЗ участник размещения заказа подаёт жалобу на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии и в соответствии с частями 4 и 5 настоящей статьи направляет копию жалобы соответственно заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, специализированную организацию, конкурсную, аукционную или котировочную комиссию, действия (бездействие) которых обжалуются.
Как установлено судом, Постановлением Главы Курского района от 23.05.2006 года № 123 создана конкурсно-котировочная комиссия Администрации Курского района Курской области для рассмотрения вопросов о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд Администрации Курского района и утверждено Положение о Комиссии.
Постановлением Главы Курского района от 22.05.2008 г. № 418 в указанное постановление были внесены изменения, согласно которым к задачам созданной комиссии добавились функции по проведению аукциона, а также изменилось название комиссии, вместо «Конкурсно-котировочной» она стала называться «Комиссия по размещению заказов».
В соответствии с заключенным договором от 26.10.2006 функции муниципального заказчика по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области» переданы Администрации Курского района Курской области.
Согласно протоколу № 1 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе на право заключения муниципального контракта, конкурсно-котировочная комиссия Администрации Курского района Курской области приняла решение не допускать к участию в открытом аукционе ООО «Мехземстрой», то есть указанная организация не была признана участником открытого аукциона.
Указанная жалоба была принята к рассмотрению антимонопольным органом, без доказательств направления подателем жалобы (ООО Мехземстрой) в конкурсно-котировочную комиссию Администрации Курского района Курской области. О содержании доводов изложенных в жалобе, представитель конкурсно-котировочной комиссии Администрации Курского района Курской области узнал при рассмотрении указанной жалобы, на рассмотрении которой он присутствовал, что лишило возможности Администрацию Курского района Курской области подготовить свои возражения при рассмотрении жалобы по существу.
Указанные действия антимонопольного органа не соответствуют действующему законодательству, подтверждены материалами дела.
Рассматривая 23 октября 2009 года дело по жалобе, у
Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области не
имелось сведений о том, является ли на дату рассмотрения по существу жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии соответствующий заказ размещенным. На рассмотрении представитель МОУ ««Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области не присутствовал.
В соответствии с положениями части 4 статьи 9 Закона № 94-ФЗ необходимо определять, заключен ли государственный или муниципальный контракт на дату рассмотрения жалобы органом, уполномоченным в сфере размещения заказа. В случае если такой контракт на указанную дату не заключен, заказ не считается размещенным, и соответствующие действия могут быть обжалованы в административном порядке.
Как усматривается из материалов дела УФАС по Курской области указанное обстоятельство о заключении, не заключении контракта выясняло посредством опроса представителя Администрации Курского района явившегося в 14 часов 30 минут на рассмотрение дела в УФАС по Курской области.
Однако, в этот же день 23.10.2009 между МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа Курского района Курской области» и ООО «Фирма Рейтинг», не присутствовавшими на заседании комиссии УФАС России по Курской области, заключен муниципальный контракт. 28.10.2009 года директор МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области» сообщил в УФАС по Курской области о выше изложенном, указав, на невозможность исполнения предприятием предписания, полученного 26.10.2009 года.
В силу части 5 статьи 9 Закона № 94-ФЗ заказ признается размещенным со дня заключения государственного или муниципального контракта.
В случае если такой контракт заключен, соответствующие действия должны быть обжалованы только в судебном порядке.
Письмом от 20.10.09 № 3467 Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области уведомило директора МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области о рассмотрении дела по жалобе ООО «Мехземстрой» и предписывало муниципальному заказчику - МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области приостановить дальнейшую процедуру размещения заказа (не подписывать и не направлять проект муниципального контракта для подписания победителю открытого конкурса) до рассмотрения жалобы ООО «Мехземтсрой» по существу.
Указанное письмо, директором МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области было получено на руки 26 октября 2009 года, о чём свидетельствует отметка работника почтовой службы, через три дня после рассмотрения жалобы.
После получения письма от 20.10.2009 № 3467, предписывающего не подписывать муниципальный контракт, директором МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области была направлена информация от 28.10.2009 № 67 о том, что муниципальный контракт на выполнение работ по капитальному ремонту МОУ «Ушаковская средняя общеобразовательная школа» Курского района Курской области с победителем аукциона был заключен 23 октября 2009 года в 10-00.
Указанный контракт был заключен по истечении 10 дней со дня размещения на официальном сайте Курской области результатов торгов, как этого требует Федеральный закон от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ, результаты были размещены 12 октября 2009 года, о чём свидетельствует распечатка с официального сайта, которая имелась в материалах дела при рассмотрении жалобы.
В процессе рассмотрения спора установлено, что муниципальный контракт № 01 от 23.10.2009 заключен на выполнение работ по капитальному ремонту школы на сумму 7910760 руб. Из представленных актов о приемке выполненных работ за ноябрь-декабрь 2009 года следует, что работы по капитальному ремонту здания школы выполнены на сумму 5569099 руб., что подтверждается платежным поручением № 46129 от 29.12.2009 и выпиской из лицевого счета от 02.12.2009 года и составляет 70% от общей суммы контракта.
Как усматривается из материалов дела, в процессе рассмотрения спора установлено, что муниципальный контракт № 01 от 23.10.2009 заключен на выполнение работ по капитальному ремонту школы на сумму 7910760 руб. Из представленных актов о приемке выполненных работ за ноябрь-декабрь 2009 года следует, что работы по капитальному ремонту здания школы выполнены на сумму 5569099 руб., что подтверждается платежным поручением № 46129 от 29.12.2009 и выпиской из лицевого счета от 02.12.2009 года и составляет 70% от общей суммы контракта.
Однако, антимонопольным органом документальных доказательств, того, что установленные судом не существенные нарушения муниципального заказчика Администрации Курского района Курской области при осуществлении полномочий последнего, проведении торгов привели к невозможности участников торгов воспользоваться правами и обязанностями, предусмотренными действующим законодательством, а также повлекли необоснованное заключение контракта – нарушили права в том числе, кого-либо в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности - суду не представлено.
Более того, итоги проведенных Администрацией Курского района Курской области торгов и заключенного по итогам муниципального контракта в рамках действующего законодательства оспаривались УФАС по Курской области, в удовлетворении требований антимонопольному органу было отказано. Как указано, в решении суда первой инстанции, последний признает обоснованными доводы прокурора и ответчиков о том, что избранный истцом способ защиты не позволит привести стороны в первоначальное положение, так как возврат результата выполненных работ, как следствие недействительности сделки, невозможен, как и восстановление нарушенного права. Постановлением апелляционной инстанции решение суда первой инстанции оставлено в силе.
Таким образом, при вынесении Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курской области предписания, муниципальный контракт уже был заключен, что само по себе лишает орган, уполномоченный в сфере размещения заказа, возможности повлиять на итоги размещения заказа, поскольку в соответствии со статьей 57 Закона № 94-ФЗ только в судебном порядке возможно признание размещения заказа недействительным.
Кроме того, норма пункта 3 части 9 статьи 17 Закона № 94-ФЗ также не допускает возможности отмены результатов конкурса иначе, чем в судебном порядке.
Так как размещение государственного или муниципального контракта регулируется как нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, так и Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ, то при вынесении предписания уполномоченный орган должен учитывать указанные нормы права, а не отменять результаты конкурса (торгов) во внесудебном порядке.
Незаконность оспариваемого решения влечет незаконность оспариваемого предписания, поскольку последнее выдается на основании Решения комиссии, и оспариваемое предписание выдано на основании оспариваемого решения.
При таких обстоятельствах, обжалуемые акты антимонопольного органа подлежат признанию незаконными и отмене.
Иные доводы сторон судом не принимаются в связи с выше изложенным.
В силу ст. 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Администрации Курского района Курской области освобождена от уплаты госпошлины.
Принимая во внимание изложенное, руководствуясь статьями 17, 29, 65, 96, 167-170, 176, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд Курской области
Р Е Ш И Л :
Признать незаконными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области по делу №98/2009 от 23.10.2009, предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области по делу №98/2009 от 23.10.2009 об устранении нарушения законодательства о размещении заказов.
Оспариваемые акты проверены на соответствие нормам Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
Настоящее решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в г. Воронеже в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Курской области.
Судья М.Н. Морозова