Решение от 19 января 2009 года №А34-6953/2008

 
 
 
 
 
 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    г. Курган                                                                      Дело № А34-6953/2008
 
    19 января 2009 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена  19 января 2009 года.
 
    Полный текст решения изготовлен  19 января  2009 года.
 
 
    Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Гусевой О. П.
 
    при ведении протокола судебного заседания судьёй Гусевой О. П.,
 
    рассмотрев  дело по заявлению
 
    Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен»
 
    к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану
 
    об оспаривании постановления  налогового органа о привлечении к административной ответственности,
 
    при участии в заседании:
 
    от заявителя:    Калмаков А. Г. – директор, паспорт 37 03 770460, выдан 04.06.2003 УВД г. Кургана
 
    от заинтересованного лица: Алексеева Т. А.  - госналогинспектор, доверенность   от 11.01.2009 № 05-13/44, Петров А. С. – главный госналогинспектор, удостоверение  УР № 307319  
 
 
установил:
 
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Рестмен» обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности от 10.10.2008 № 18-28-25-193 о назначении административного наказания, предусмотренного  статьёй 14.5 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 30000 руб.
 
    В соответствии со ст. 11 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации   представителем налогового органа  были   применены средства аудиозаписи.
 
    В судебном заседании  представителем Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» было заявлено  ходатайство о восстановлении срока, предусмотренного  ч. 2 ст. 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    В соответствии с ч. 2 ст. 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности  может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом.
 
    Как установлено в судебном заседании и следует из письма Курганского почтамта от 19.12.2008 № 45.41-04\800, почтового уведомления  № 64001803993115 (л.д. 19), заказное письмо, отправленное 12.11.2008  на имя Калмакова Андрея Георгиевича по адресу: г. Курган, ул. Пушкина, 18-27,  было выдано ему лично  01.12.2008.
 
    С заявлением об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности от 10.10.2008 № 18-28-25-193 в арбитражный суд Курганской области Общество с ограниченной ответственностью «Рестмен» обратилось 05.12.2008, т. е. в пределах срока, предусмотренного ч. 2 ст. 208  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    В судебном заседании представитель Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» настаивал на удовлетворении заявленных требований по основаниям, указанным в заявлении, объяснив, что  протокол об административном правонарушении  от 12.09.2008 года № 177 Обществом с ограниченной ответственностью «Рестмен» не был получен; событие административного правонарушения отсутствует, так   факт получения кассиром Тарковой С. Н. денежных средств в сумме 150 руб. налоговым органом не доказан; Петрова О. С. и Букина Н. М, указанные в качестве понятых, в осмотре участия не принимали.
 
    Представитель  налогового органа заявленные требования не признал, по основаниям, указанным в письменном отзыве на заявление, объяснив, что   протокол об административном правонарушении  от 12.09.2008 года № 177 был направлен в адрес Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» 12.09.2008 года по адресу: г. Курган, ул. Гоголя, 72. Почтовая корреспонденция была возвращена с отметкой органа почтовой связи «Адресат выбыл». Налоговым органом были предприняты все меры для извещения Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» о месте и времени составления протокола об административном правонарушении, а также для вручения данного протокола законному представителю Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен». Событие административного правонарушения подтверждено имеющимися в деле доказательствами: актом проверки № 000056 от 14.08.2008, протоколом осмотра от 14.08.2008, актом проверки наличных денежных средств от 14.08.2008. Понятые Петрова О. С. и Букина Н. М.  участвовали при проведении осмотра, о чём имеются их подписи в  протоколе осмотра от 14.08.2008.
 
    В судебном заседании в качестве свидетелей были допрошены: кассир Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» Таркова С. Н. и понятая, участвовавшая при проведении осмотра Петрова О. С. Письменные показания приобщены к материалам дела. 
 
    Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, изучив материалы дела, суд  считает, что  заявленные требования о  признании незаконным  постановления Инспекции Федеральной налоговой службы РФ по г. Кургану от 10.10.2008 № 18-28-25-193   о назначении административного наказания по статье 14.5 КоАП РФ являются обоснованными и подлежат удовлетворению.
 
    Как следует из материалов дела, Общество с ограниченной ответственностью  «Рестмен» зарегистрировано   в качестве юридического лица 30.12.2005, о чем  Инспекцией Федеральной налоговой службы  по  г. Кургану  внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1054500150616 и выдано свидетельство серия 45 № 000563440 (л.д. 5).
 
    14.08.2008  Инспекцией Федеральной налоговой службы  по г. Кургану  была проведена проверка соблюдения Обществом с ограниченной ответственностью  «Рестмен» требований Закона РФ от 22.05.2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчётов с использованием платёжных карт». В результате проверки было установлено,  при приёме наличных денежных средств в сумме 150 руб. за оказание услуг развлекательного аттракциона на надувном батуте «самолёт» на территории детского микро комплекса, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью  «Рестмен», расположенного по адресу: г. Курган, 3 микрорайон у КЦ «Современник», не применялась контрольно-кассовая техника и не выдавались бланки строгой отчётности в виду их отсутствия. 
 
    По результатам проверки составлен акт проверки № 000056 от 14.08.2008, протокол осмотра от 14.08.2008, акт проверки наличных денежных средств от 14.08.2008,  протокол об административном правонарушении  от 12.09.2008 № 177.
 
    Постановлением   Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану  от  10.10.2008 № 18-28-25-193 о назначении административного наказания Общество с ограниченной ответственностью  «Рестмен» привлечено к административной ответственности по  ст. 14.5 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 30000 руб.
 
    Считая указанное постановление  Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану  о назначении административного наказания незаконным, Общество с ограниченной ответственностью  «Рестмен» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
 
    При анализе заявленных требований и оценке доказательств, суд учитывает следующее.
 
    В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол.
 
    При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.
 
    Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.
 
    В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.
 
    Как следует из материалов дела (л.д. 25-29) Инспекцией Федеральной налоговой службы по  г. Кургану были предприняты все меры для извещения Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.
 
    Протокол от 12.09.2008 № 177 был направлен 12.09.2008 Обществу с ограниченной ответственностью «Рестмен» по  юридическому адресу: г. Курган, ул. Гоголя, 72 и по адресу  руководителя Калмакова А. Г.: г. Курган, ул. Пушкина. 18-87. Почтовая корреспонденция  была возвращена налоговому органу с отметкой «Выбытие адресата» (л.д. 24).  
 
    В силу указанных обстоятельств, неполучение Обществом с ограниченной ответственностью «Рестмен» протокола об административном правонарушении от 12.09.2008  № 177, не является основанием для признания оспариваемого  постановления незаконным.  
 
    Вместе с тем,  суд находит обоснованными  доводы представителя Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» о недоказанности налоговым органом события административного правонарушения.
 
    В силу п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчётов с использованием платёжных карт» контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
 
    Обязательное применение контрольно-кассовых машин при осуществлении наличных денежных расчётов  также установлена Положением по применению  контрольно-кассовых машин, утверждённым Постановлением Правительства РФ  от 30.07.93 года № 745.
 
    В соответствии с п. 2 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчётов с использованием платёжных карт»  организации и индивидуальные предприниматели в соответствии с порядком, определяемым Правительством Российской Федерации, могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники в случае оказания услуг населению при условии выдачи ими соответствующих бланков строгой отчетности.
 
    Согласно п. 3 ст. 5 Федерального закона от 22.05.2003 года № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчётов с использованием платёжных карт» организации (за исключением кредитных организаций) и индивидуальные предприниматели обязаны выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки.
 
    Статьей 14.5 КоАП РФ предусмотрено, что продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги, без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин влечет наложение административного штрафа на юридических  лиц - от тридцати до сорока  тысяч рублей.
 
    Как следует из материалов дела, основанием  для привлечения Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» послужило получение денежных средств в сумме 150 руб. за оказание услуг развлекательного аттракциона на надувном батуте «самолёт» на территории детского микро комплекса, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью  «Рестмен», расположенного по адресу: г. Курган, 3 микрорайон у КЦ «Современник», без  выдачи бланка строгой отчётности (квитанции), в виду их отсутствия.
 
    Вместе с тем, из показаний кассира Тарковой С. Н., допрошенной в судебном заседании в качестве свидетеля, следует, что денежные средства в сумме 150 руб. ею получены не были, услуга была оказана бесплатно.
 
    В соответствии со ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
 
    В нарушение  ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств, опровергающих показания свидетеля Тарковой С. Н. налоговым органом не представлено.
 
    Как следует из объяснений главного госналогинспектора Петрова А. С., данных в судебном заседании,  факт   оказания услуги  и получения денежных средств без выдачи бланка строгой отчётности  был установлен путём визуального наблюдения.  Объяснения у  лиц, воспользовавшихся услугой аттракциона, получены не были. Аудио и видеозапись во время проверки не производились.
 
    Представленные на обозрение в судебное заседание фотографии,  не являются доказательствами получения денежных средств, поскольку  воспроизводят только внешний вид аттракционов.
 
    Факт наличия у кассира  Тарковой С. Н. в момент проверки наличных денежных средств в сумме 700 руб. (л.д. 42) сам по себе не является доказательством совершения Обществом с ограниченной ответственностью    «Рестмен»  административного правонарушения, поскольку  не исключает  возможность их получения с использованием бланков строгой отчётности.
 
    Петрова О. С., допрошенная в судебном заседании в качестве свидетеля показала, что денежные средства  за услуги аттракциона были переданы кассиру Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен». Однако однозначно указать в каких купюрах передавались денежные средства, не смогла, в связи с чем, суд не может признать факт  возмездного оказания услуги установленным.
 
    В соответствии со ст. 1.5 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
 
    Поскольку наличие в действиях Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» события административного правонарушения, ответственность за которое установлена ст. 14.5 КоАП РФ   налоговым органом  не доказано, постановление Инспекции Федеральной налоговой службы РФ по г. Кургану от 10.10.2008 № 18-28-25-193 является незаконным  и подлежит отмене.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
решил:
 
 
    Заявление  Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» удовлетворить.
 
    Постановление Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану от 10.10.2008 № 18-28-25-193  года о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Рестмен» к административной ответственности по ст. 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях признать незаконным и отменить.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Курганской области.
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru  или Федерального арбитражного суда Уральского округа  http://fasuo.arbitr.ru
 
 
 
    Судья                                                                                                   О. П. Гусева