Решение от 02 декабря 2009 года №А34-5359/2009

 
 
    Арбитражный суд Курганской области
 
    Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
   г.Курган                                                                  Дело №А34-5359/2009
    02 декабря 2009 года.
 
    Резолютивная часть решения объявлена 30.11.2009.
 
    Решение в полном объеме изготовлено 02.12.2009.
 
    Судья   Арбитражного суда Курганской области  Полякова А.И.
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Зубковской Ю.А. рассмотрев материалы дела по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Наш» к Департаменту экономического развития, торговли и труда Курганской области
 
    о признании недействительным предписания
 
    при участии в заседании:
 
    от заявителя: Емельянова А.Ю. – адвокат, удостоверение № 0539 от 30.10.2007, доверенность от 26.08.2009.
 
    от заинтересованного лица: Кудрова Н.С. –специалист, доверенность №01-3463/1 от 28.09.2009.
 
установил:
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Наш» (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением к Департаменту экономического развития, торговли и труда Курганской области о признании недействительным предписания за № 08-2934 от 18.08.2009, вынесенного в отношении заявителя и обязывающего его представить в срок до 01.09.2009 лицензию на деятельность по розничной продаже алкогольной продукции № 198 от 06.07.2006 в лицензирующий орган для её переоформления в части ограничения продажи алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объёма готовой продукции в торговом объекте, расположенном по адресу: г.Курган, трасса Байкал 255 км.
 
    В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнил обоснования заявленного требования (л.д.134-137). Уточнения судом приняты. В ходе судебного разбирательства заявитель на заявленном требовании настаивал. Мотивируя свои требования со ссылкой на пункт 3 статьи 16 «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», заявитель пояснил суду, что возможность ограничения продажи алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объёма готовой продукции в торговом объекте существует лишь при одновременном установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что продажа алкогольной продукции осуществляется в местах нахождения источников повышенной опасности и местах скопления граждан. Также пояснил, что в оспариваемом предписании лицензирующий орган не указал конкретного основания для переоформления, обозначенных в пунктах 11,12 статьи 19 названного выше Закона, пункте 6.13 Закона Курганской области № 34 от 30.04.1997, по мнению заявителя, каких либо изменений иных указанных в лицензии сведений, у заявителя с момента выдачи лицензии и до проведения проверки, не произошло. Полагает, что лицензирующим органом избран изначально неверный способ защиты права посредством вынесения предписания, для издания которого отсутствуют предусмотренные законом основания. Просит заявление удовлетворить.    
 
    Представитель заинтересованного лица с заявленными требованиями не согласен. В возражениях на иск суду пояснил, что на момент выдачи заявителю лицензии заинтересованным лицом не были учтены положения Федерального закона № 171-ФЗ в части определения понятий мест массового скопления людей и мест нахождения источников повышенной опасности с учётом расширения перечня объектов, где должен быть введён запрет на реализацию алкогольной продукции. При проведении проверки было выявлено, что лицензия на деятельность по розничной продаже алкогольной продукции с содержанием этилового спирта свыше 15 % объёма готовой продукции выдана заявителю, который осуществляет эту деятельность в торговой точке, расположенной на автозаправочной станции, что приводит к нарушению ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» и Закона Курганской области «О регулировании оборота алкогольной продукции на территории Курганской области». В удовлетворении заявления просит отказать (отзыв в деле, л.д.47-49).
 
    Изучив материалы дела и заслушав лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований в связи со следующим.
 
    Как следует из материалов дела, в июле 2009 (акт проверки от 20.07.2009, л.д.53) Инспекцией ФНС России по г.Кургану проведена проверка магазина, расположенного по адресу: г.Кургана, трасса «Байкал» 255 км., принадлежащего ООО «Наш».
 
    В результате проверки было установлено, что Общество осуществляет розничную продажу алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более пятнадцати процентов объема готовой продукции (водка «Пять озёр», ёмкостью 0,5л., производство Омсквинпром, количество – 3 бутылки по цене 153 рубля, ФСМ: 007 815743472, дата розлива 29.05.2009, крепость 40%) в магазине, расположенным в здании автозаправочной станции, т.е. в местах нахождения источников повышенной опасности.
 
    При этом розничная продажа алкогольной продукции осуществляется на основании лицензии, регистрационный номер 198, выданной заинтересованным лицом 06.07.2006 заявителю (ООО «Наш»).
 
    Из материалов дела следует, что 06.07.2006 Департаментом была выдана лицензия 45 МЕ 001362 (регистрационный номер 198), разрешающая осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции без ограничений, т.е. в том числе и алкогольной продукции крепостью свыше 15 % на указанном выше объекте сроком с 06.07.2006 по 06.07.2011.
 
    Факт реализации алкогольной продукции на АЗС, поименованной выше, представителем заявителя не отрицается, материалами дела подтвержден (Акт проверки, письмо налогового органа, материалы дела об административном правонарушении, л.д.32-33, 53-55).
 
    Письмом № 18-26-09/20553 от 22.07.2009 налоговый орган просит Департамент принять меры по устранению допущенного нарушения (л.д.54), на которое Департаментом направлен ответ от 07.08.2009 № 08-2832 за подписью первого заместителя Директора Департамента экономического развития, торговли и труда Курганской области Л.М.Масловой о том, что областной комиссией по лицензированию принято решение об ограничении в данном магазине продажи алкогольной продукции крепостью свыше 15 %, в связи с тем, что торговая точка находится в здании АЗС (л.д.52).
 
    18.08.2009 Департамент направляет в адрес заявителя оспариваемое Предписание № 08-2934, в котором доводит до его сведения о решении областной комиссии по лицензированию розничной продажи алкогольной продукции о рассмотрении материалов проверки торгового объекта, принадлежащего обществу, расположенного в здании автозаправочной станции по месту: трасса «Байкал» 255 км в г.Кургане и осуществляющего розничную продажу алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объёма готовой продукции, а также разъясняет, что поскольку при этом допускается нарушение законодательства, так как в магазине осуществляется реализация указанной алкогольной продукции в местах нахождения источников повышенной опасности, к которым он относит автозаправочную станцию и прилегающие к ней территории. В этой связи Департамент предписывает заявителю представить в срок до 01.09.2009 выданную ему лицензию на деятельность по розничной продаже алкогольной продукции № 198 от 06.07.2006 в лицензирующий орган для её переоформления в части внесения ограничений на продажу алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объёма готовой продукции в торговом объекте, расположенном по адресу: г.Кургана, трасса «Байкал» 255 км.
 
    Данное Предписание оформлено за подписью первого заместителя директора Департамента экономического развития, торговли и труда Курганской области Л.М.Масловой.
 
    Из Должностного регламента первого заместителя директора Департамента, утверждённого заместителем Губернатора области – директором Департамента экономического развития, торговли и труда Курганской области от 21.12.2005 года (л.д.122-126) следует, что во время отсутствия директора Департамента, его замещает первый заместитель (п.1.5 регламента). Согласно Приказу № 169 от 08.07.2009 в связи с отпуском директора Департамента с 03.08.2009 по 28.08.2009, обязанности директора Департамента были возложены на первого заместителя директора Департамента Маслову Л.М. (л.д.127).
 
    В статье 23 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» установлено, что государственный контроль за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется специально уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления в пределах их компетенции.
 
    Согласно Постановлению Администрации (Правительства) Курганской области от 24.12.2007г. № 568 «Об уполномоченном органе, осуществляющем лицензирование деятельности по розничной продаже алкогольной продукции» уполномоченным органом исполнительной власти Курганской области, осуществляющим деятельность по лицензированию розничной продажи алкогольной продукции, является Департамент экономического развития, торговли и труда Курганской области.
 
    В соответствии с Положением о Департаменте экономического развития, торговли и труда Курганской области, утверждённым Постановлением Правительства Курганской области от 24.09.2007 № 411, Департамент осуществляет государственный контроль за соблюдением организациями законодательства, регулирующего производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также условий, предусмотренных лицензиями на розничную продажу алкогольной продукции.
 
    В силу статьи 20 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» действие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции может быть приостановлено решением лицензирующего органа на основании материалов, представленных органами, осуществляющими контроль и надзор за соблюдением настоящего Федерального закона, а также по инициативе самого лицензирующего органа в пределах его компетенции в следующих случаях:
 
    невыполнение организацией предписаний лицензирующего органа об устранении нарушений условий действия лицензии;
 
    непредставление в установленный срок заявления о переоформлении лицензии;
 
    Из указанного следует, что Департамент области вправе проводить проверки субъектов, которым выданы лицензии, независимо от их организационно-правовой формы, в случае необходимости направлять представления об устранении нарушений.
 
    Представленные в дело документы свидетельствуют о том, что обжалуемое предписание было направлено Департаментом побудить заявителя обратиться в лицензирующий орган с заявлением, чтобы  устранить допущенные нарушения путём переоформления лицензии в части ограничения розничной продажи алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объёма готовой продукции в торговом объекте, расположенном по адресу: г.Кургана, трасса «Байкал» 255 км.
 
    Указанное выше законодательство, регулирующее порядок розничной продажи алкогольной продукции, не содержит запрета на вынесение предписаний в случае установления нарушений и с целью их устранений.
 
    Направление должностным лицом государственного органа предписания  в пределах предоставленных органу полномочий по соблюдению законодательства, регулирующего порядок розничной продажи алкогольной продукции, не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере его предпринимательской деятельности.
 
    Довод заявителя о том, что Департамент неправомерно применил пункт 3 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» поскольку по его мнению, возможность ограничения продажи алкогольной продукции существует при одновременном установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что продажа алкогольной продукции осуществляется в местах нахождения источников повышенной опасности и местах скопления граждан, подлежит отклонению.
 
    Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации устанавливает Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (далее - Федеральный закон № 171-ФЗ).
 
    В соответствии с пунктом 3 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ не допускается розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объема готовой продукции в местах массового скопления граждан и местах нахождения источников повышенной опасности (в том числе на вокзалах, в аэропортах, на станциях метрополитена, оптовых продовольственных рынках, объектах военного назначения) и на прилегающих к ним территориях, а также в ларьках, киосках, палатках, контейнерах, с рук, лотков, автомашин, в других не приспособленных для продажи данной продукции местах. Аналогичное положение содержится в пункте 136 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55.
 
    Из указанной нормы следует, что перечень мест нахождения источников повышенной опасности, в которых запрещена розничная продажа алкогольной продукции, не является исчерпывающим и подлежит расширительному толкованию.
 
    В силу статьи 1079 Гражданского кодекса Российской Федерации под источниками повышенной опасности понимается деятельность, связанная с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.).
 
    Подпунктом «в» пункта 1 приложения 1 к Федеральному закону от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» объекты, на которых получаются, используются, перерабатываются, образуются, хранятся, транспортируются, уничтожаются горючие вещества - жидкости, газы, пыли, способные самовозгораться, а также возгораться от источника зажигания и самостоятельно гореть после его удаления, отнесены к категории опасных производственных объектов.
 
    Из представленного в материалы дела технического паспорта на автозаправочную станцию (АЗС), инвентарный номер 355 от 06.05.2004, которая размещена на автодороге «Байкал» 255 км, следует, что непосредственно в здании АЗС расположен магазин, где и осуществляется заявителем розничная продажа алкогольной продукции крепостью свыше 15 %, а в другой части здания (операторская) и на прилегающей территории согласно поэтажному плану и схемы земельного участка АЗС (л.д.34-38) осуществляется заправка горюче-смазочными материалами транспортных средств. При этом суд отмечает, что на территории автозаправочной станции может иметь место скопление транспортных средств, которые законодатель относит также к источникам повышенной опасности, следовательно, и скопление граждан – владельцев транспортных средств.
 
    Таким образом, суд считает, что автозаправочные станции связаны по роду своей деятельности с повышенной опасностью для окружающих (хранение нефтепродуктов, заправка транспортных средств горюче-смазочными материалами и т.п.), что позволяет суду отнести АЗС к источникам повышенной опасности.
 
    В соответствии с Правилами технической эксплуатации автозаправочных станций, утвержденных Приказом Минэнерго Российской Федерации от 01.08.2001 № 229, Правилами по охране труда при эксплуатации нефтебаз и автозаправочных станций, утвержденных Приказом Министерства топлива и энергетики Российской Федерации от 18.09.1995 № 191, ГОСТа 12.1.044-89 «Пожаровзрывоопасность веществ и материалов. Номенклатура показателей и методы их определения», нефтепродукты относятся к горючим и воспламеняющим материалам.
 
    Указанные выше закон и нормативные акты не устанавливают обязательное наличие одновременно двух указанных заявителем обстоятельств.
 
    Таким образом, суд приходит к выводу, что ограничения на реализацию алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объема готовой продукции распространяются на реализацию алкогольной продукции в указанной выше торговой точке, принадлежащей заявителю.
 
    В соответствии с Решением Курганской городской Думы от 21.11.2007 № 293 «Об определении прилегающих территорий, на которых, не допускается розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов готовой продукции», принятым в целях обеспечения выполнения Федерального закона № 171-ФЗ, Закона Курганской области «О регулировании оборота алкогольной продукции на территории Курганской области», запрещается осуществление розничной продажи спиртных напитков с содержанием этилового спирта более 15% в местах нахождения источников повышенной опасности.
 
    Таким образом, суд приходит к выводу, что действия Департамента по выдаче указанной выше лицензии в части разрешения осуществлять деятельность по розничной продаже алкогольной продукции крепостью свыше 15% в магазине, расположенном в здании автозаправочной станции, изначально противоречили требованиям, установленным частью 3 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ.
 
    Подлежит отклонению и довод заявителя о том, что каких либо изменений сведений, указанных в лицензии, с момента её выдачи лицензии и до проведения проверки, не произошло.
 
    Из материалов дела следует, что на момент выдачи лицензии заявителем были представлены: заявление от 19.07.2006, где торговый объект, расположенный на трассе «Байкал» 255 км, указан как территориально обособленный магазин с расстоянием до мест массового скопления граждан и мест нахождения источников повышенной опасности более 50 метров, торговая площадь магазина – 100 кв.м., в том числе для продажи алкогольной продукции – 50 кв.м. (л.д.85 см. на обороте).
 
    Вместе с тем, согласно техническому паспорту, выданному на автозаправочную станцию, расположенную на трассе «Байкал» 255 км, площадь магазина составляет 45,6 кв.м. (л.д.37, 38), другого технического паспорта в дело не представлено (статья 65 арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
 
    Из Акта обследования торгового объекта от 20.06.2006, договора аренды № 1 от 16.06.2006, договора охраны объекта от 16.06.2006 также не усматривается, что магазин расположен непосредственно в здании АЗС и занимает часть площади, которая входит в общую площадь АЗС (л.д.89, 91, 95).
 
    Других письменных доказательств, характеризующих торговый объект (его расположение, иные параметры), расположенный на трассе «Байкал» 255 км, суду не представлено (статья 65 арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
 
    С учётом изложенного выше, подлежат отклонению и доводы заявителя о том, что лицензирующий орган не указал конкретного основания для переоформления, обозначенных в пунктах 11,12 статьи 19 названного выше Закона, пункте 6.13 Закона Курганской области № 34 от 30.04.1997 и, что лицензирующим органом избран изначально неверный способ защиты права посредством вынесения предписания, для издания которого отсутствуют предусмотренные законом основания, как несостоятельные.
 
    В данном случае основание для переоформления лицензии, это устранение допущенных нарушений путём внесения изменений в части ограничений розничной продажи спиртных напитков с содержанием этилового спирта более 15% в местах нахождения источников повышенной опасности.
 
    Таким образом, суд приходит к выводу, что оспариваемое предписание нормативно обоснованно и вынесено, с целью устранения допущенного нарушения, уполномоченным должностным лицом – первым заместителем директора Департамента экономического развития, торговли и труда Курганской области Л.М.Масловой в пределах компетенции.
 
    На основании абзаца 2 статьи 1 Федерального закона № 171-ФЗ государственное регулирование в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции направлено на защиту экономических интересов Российской Федерации и проведение контроля за соблюдением норм и правил в регулируемой области.
 
    С учетом изложенного, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.
 
    Государственная пошлина в размере 2000 рублей уплачена заявителем по платёжному поручению № 39666 от 27.08.2009 (л.д.7).
 
    Расходы по государственной пошлине распределены в соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и отнесены на заявителя.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, статьями 197-201 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, суд
 
Решил:
 
    В удовлетворении заявленных требований о признании недействительным предписания Департамента экономического развития, торговли и труда Курганской области № 08-2934 от 18.08.2009, вынесенное в отношении общества с ограниченной ответственностью «Наш» и обязывающее его представить в срок до 01.09.2009 лицензию на деятельность по розничной продаже алкогольной продукции № 198 от 06.07.2006 года в лицензирующий орган для её переоформления в части ограничения продажи алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объёма готовой продукции в торговом объекте, расположенном по адресу: г.Курган, трасса «Байкал» 255 км, отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Курганской области.
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas/arbitr.ruили Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru»
 
 
    Судья                                                                                         Полякова А.И.