Решение от 19 декабря 2008 года №А34-4859/2008

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
г. Курган, ул. Климова, 62
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    г. Курган                                                                     Дело № А34-4859/2008
 
    19 декабря 2008 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена  17 декабря  2008   года
 
    Полный текст решения изготовлен   19 декабря  2008 года
 
 
    Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Гусевой О. П.
 
    при ведении протокола судебного заседания судьёй Гусевой О. П.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
 
    Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган»
 
    к Инспекции Федеральной налоговой службы по  г. Кургану
 
    о признании недействительным решения,
 
    при участии в заседании:
 
    от заявителя:   Поспелова  Н. И. – юрисконсульт, доверенность от 09.01.2008 года № 05
 
    от заинтересованного лица:  Ардышев  Е. Г. – заместитель начальника отдела, доверенность от 17.11.2008 года № 05-13\29483, Фаворова Т. М. -  главный госналогинспектор, доверенность  от  13.10.2008 г. № 05-12/26227 
 
установил:
 
    Открытое акционерное общество «РегионАвтоТранс-Курган» обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы  по  г. Кургану о признании недействительным решения от 28.08.2008  года № 170 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.
 
    В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представитель Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган» уточнила предмет заявленных требований и просила признать незаконными   решение Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану от 28.08.2008 года № 170 и  п. 2, 3 решения Инспекции Федеральной налоговой службы РФ по г. Кургану от 28.08.2008 года № 260. Письменное дополнение к заявлению, платёжное поручение   об уплате государственной пошлины от 17.12.2008 года № 11753, квитанция о направлении дополнения к заявлению в адрес Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану приобщены к материалам дела.  Уточнение предмета заявленных требований судом принято. 
 
    В судебном заседании         представитель Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган» настаивала на удовлетворении заявленных требований по основаниям, указанным в заявлении и дополнениях к заявлению (л.д. 77-80, 114, 130-131), объяснив,  что   налоговому органу были представлены все документы, подтверждающие право предприятия на получение налогового вычета по налогу на добавленную стоимость за август 2006 года. При принятии оспариваемых решений, налоговым органом были нарушены требования ст. 101 Налогового кодекса РФ,  поскольку  предприятие не было извещено о рассмотрении материалов проверки 28.08.2008 года, что в соответствии  с п. 14 ст. 101 Налогового кодекса РФ является самостоятельным основанием для признания решений  Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану  в оспариваемой части недействительными.
 
    Представители  налогового органа заявленные требования не признали по основаниям, изложенным в отзыве на заявлении (л.д.67-69), дополнении к отзыву на заявление (л.д. 116-119), объяснив, что право на получение налогового вычета по НДС  за август 2006 года у заявителя  отсутствовало, а оспариваемое решение было принято с соблюдением требований ст. 101 Налогового кодекса РФ,  так как рассмотрение материалов проверки было проведено 15.08.2008 года в присутствии представителя Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган».
 
    Заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд считает, что заявленные требования   являются обоснованными и   подлежат удовлетворению.
 
    Как следует из материалов дела,  Открытое акционерное общество «РегионАвтоТранс-Курган» зарегистрировано в качестве юридического лица, о чём в Единый государственный реестр юридических лиц Инспекцией Федеральной налоговой службы  по г. Кургану 06.05.2006 года была  внесена  запись за основным государственным регистрационным номером 1064501167917 и выдано  свидетельство  серия 45 № 000808090.
 
    Между  Открытым акционерным обществом «РегионавтоТранс-Курган» и Обществом с ограниченной ответственностью «МегаОйлСервис» были заключены  договоры финансового лизинга от 10.07.2006 года № 038-л\2006  и от 18.08.2006 года № 040-л\2006 (л.д. 38-61), во исполнение которых заявителем были получены автобусы ПАЗ-4230-03 в количестве 34 шт. и троллейбусы ТР 5280 в количестве 10 шт. (л.д. 133-144).
 
    25.03.2008 года Открытым акционерным обществом «РегионАвтоТранс-Курган» в Инспекцию Федеральной налоговой службы  по  г. Кургану была представлена уточнённая налоговая декларация  по налогу на добавленную стоимость за август 2006 года (л.д. 84-89), согласно которой предприятием был заявлен налоговый вычет в размере 215668 руб. по лизинговому платежу, произведённому  в адрес  Общества с ограниченной ответственностью «МегаОйлСервис» на сумму 1413821 руб. 56 коп., в том числе НДС 215667 руб. 70 коп. по счёту-фактуре  от 31.08.2006 года № 238 (л.д. 62). 
 
    При проведении камеральной проверки уточнённой налоговой декларации  Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Кургану установила, что  в силу требований  п.п. 1 п. 2 ст. 170 Налогового кодекса РФ    сумма НДС в данном случае должна учитываться в стоимости  приобретённых товаров (работ, услуг), поскольку автотранспортные средства, полученные по  договорам финансовой аренды используется Открытым акционерным обществом  «РегионАвтоТранс-Курган» и для деятельности, освобождённой от уплаты НДС. Право на получение налогового вычета по НДС в сумме   215149 руб.  у предприятия отсутствует.        По результатам  камеральной проверки  был составлен акт   от 09.07.2008 года  № 1116 (л.д. 16-18) и  было  принято решение  от 28.08.2008 года № 260 (л.д. 10-15), которым Открытому акционерному обществу «РегионАвтоТранс-Курган» было предложено уплатить  недоимку  по НДС в сумме 11779 руб. и уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета  в завышенных размерах НДС за август 2006 года в сумме 203370 руб. Кроме того, налоговым органом было принято решение от 28.08.2008 года № 170 (л.д. 9), которым Открытому акционерному обществу «РегионАвтоТранс-Курган» было отказано в возмещении НДС в сумме 203370 руб.
 
    Не согласившись с решениями Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану, Открытое акционерное общество «РегионАвтоТранс-Курган» обратилось  в арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану от 28.08.2008 года № 170 и  п. 2, 3 решения Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану от 28.08.2008 года № 260 незаконными.
 
    При анализе заявленных требований и оценке доказательств, суд учитывает следующее.
 
    Как следует из решения от 28.08.2008 года № 260, основанием для его принятия послужил вывод налогового органа о том, что поскольку налогоплательщик использует имущество, полученное по договорам лизинга (пассажирские автобусы, троллейбусы),  для оказания услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования, не подлежащих в силу п.п.7 п.2 ст. 149 Налогового кодекса  РФ обложению НДС, то  право на получение соответствующего налогового вычета у Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган» отсутствует.
 
    Суд считает, что данный вывод налогового органа является  ошибочным.
 
    Согласно п.п. 7 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС услуги по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования (за исключением такси, в т.ч. маршрутного). При этом указанные операции не подлежат налогообложению при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующей лицензии на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.
 
    В случае если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.
 
    В соответствии со ст. 56 Налогового кодекса  РФ льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор, либо уплачивать их в меньшем размере. Нормы законодательства о налогах и сборах, определяющие основания, порядок и условия  применения льгот по налогам и сборам, не могут носить индивидуального характера.
 
    Таким образом, операции по реализации услуг, предусмотренные п.п. 7 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса  РФ, не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость (освобождаются от налогообложения) т.е. на указанные операции установлена льгота по налогу на добавленную стоимость.
 
    Однако, по указанным операциям у налогоплательщика возникает обязанность по уплате налога на добавленную стоимость в случае отсутствия раздельного учета операций, подлежащих и не подлежащих налогообложению, и (или) отсутствии соответствующей лицензии на осуществление деятельности.
 
    Таким образом, на операции по реализации автотранспортных услуг, предусмотренные п.п.7 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса  РФ, установлена льгота по налогу на добавленную стоимость, но названные операции признаются объектом обложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ.
 
    Указанный вывод  соответствует правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 09.06.2005 года № 287-О, где указано, что в ст. 149 Налогового кодекса РФ содержится перечень осуществляемых на территории Российской Федерации операций, которые хотя и признаются объектом налогообложения, тем не менее, не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость. По сути, такое освобождение от налогообложения может рассматриваться как предоставление налоговой льготы.
 
    Вышеназванные условия для применения льготы Открытым акционерным обществом  «РегионАвтоТранс-Курган» соблюдаются, что подтверждено наличием лицензии № АСС -45-008598 от  16.06.2006 г.
 
    Порядок ведения раздельного учета закреплен в Положении об учётной политике для целей налогообложения на 2006 год, утверждённом приказом  генерального директора  Открытого акционерного общества  «РегионАвтоТранс-Курган» от 05.09.2006 г. № 60 (л.д. 81). Правильность его ведения Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кургану подтверждена и не оспаривается.
 
    В соответствии с п.п. 1 п. 2 ст. 171 Налогового кодекса  РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) в отношении товаров (работ, услуг) приобретаемых для осуществления операции, признаваемых объектом налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 Налогового кодекса  РФ.
 
    Из буквального толкования  п.п. 1 п. 2 ст. 171 Налогового кодекса РФ следует, что    исключение составляют только товары,  а не   работы и услуги, перечисленные в п. 2 ст. 170 Налогового кодекса РФ.
 
    Согласно п. 5 ст. 38 Налогового кодекса  РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и приобретаются в процессе осуществления этой деятельности.
 
    Поскольку лизинговые платежи являются оплатой предоставляемой услуги, то из смысла п.п. 1 ч. 2 ст. 171 Налогового кодекса  РФ следует, что суммы НДС, предъявленные при приобретении услуг, подлежат вычету для целей налогообложения в порядке, предусмотренном абз. 2 п. 1 ст. 172 Налогового кодекса  РФ.
 
    В соответствии с п.1 ст. 172 Налогового кодекса  РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.
 
    Из буквального толкования вышеперечисленных норм главы 21 Налогового кодекса РФ, а также из содержания п.1 ст. 176 Налогового кодекса  РФ следует, что вычетам подлежат суммы НДС в отношении услуг, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с п.1 ст. 146 Налогового кодекса  РФ при наличии счетов-фактур, после принятия на учет.
 
    Как следует из материалов дела, Открытое акционерное общество  «РегионАвтоТранс-Курган» документально подтвердило свое право на предъявление к вычету спорной суммы налога на добавленную стоимость, в связи с чем,  п. 2, 3  решения Инспекции Федеральной налоговой службы РФ по г. Кургану   от 28.08.2008 года № 260 являются незаконными и подлежат отмене.
 
    Кроме того, как следует из мотивировочной части решения Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану от 28.08.2008 года № 260  (л.д. 14), НДС  по сроку уплаты 20.09.2008 года  в сумме  11779 руб.  на основании первичной налоговой декларации за август 2006 года  был исчислен заявителем  и перечислен в бюджет.  
 
    С учётом указанного обстоятельства, суд считает, что предложение налогового органа произвести повторную уплату  в бюджет НДС в сумме 11779 руб.   нельзя признать соответствующим   положениям  ст. 45 Налогового кодекса РФ.
 
    Суд считает  также обоснованными  и доводы представителя Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган» о нарушении налоговым органом требований ст. 101 Налогового кодекса РФ.
 
    В соответствии с п.п. 6,  7,  10 п. 1 ст. 21 Налогового кодекса РФ налогоплательщики имеют право: представлять свои интересы в налоговых правоотношениях лично либо через своего представителя; представлять налоговым органам и их должностным лицам пояснения по исчислению и уплате налогов, а также по актам проведенных налоговых проверок; требовать от должностных лиц налоговых органов соблюдения законодательства о налогах и сборах при совершении ими действий в отношении налогоплательщиков.
 
    К обязанностям налоговых органов,  в соответствии с п.п. 1 п. 1 ст. 32 Налогового кодекса РФ  отнесено соблюдение законодательства о налогах и сборах.
 
    В п. 5 ст. 100 Налогового кодекса РФ закреплено право налогоплательщиков на представление возражений на акт налоговой проверки, представление дополнительных документов, подтверждающих обоснованность  заявленных возражений.
 
    Вводная часть решения от 28.08.2008 года № 260 (л.д. 10) содержит указание на то, что рассмотрение акта камеральной  налоговой проверки от 09.07.2008 года № 1116 и возражений Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган» было произведено в присутствии  представителя заявителя, надлежащим образом  извещённого о времени и месте  рассмотрения акта, что подтверждается уведомлением  от 28.07.2008 года № 16-12-02-2734 (л.д.122).
 
    В уведомлении от 28.07.2008 года  № 16-12-02-2734 о времени и месте  рассмотрения   материалов камеральной налоговой проверки  в отношении Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган»  налоговым органом было указано, что  акты  № 1116, 1117, 1118, 1119, 1120  камеральной налоговой проверки от 09.07.2008 года, а также письменные возражения по указанному акту и документы, подтверждающие обоснованность возражений (в случае их представления в налоговый орган) будут рассмотрены 15.08.2008 года  в 10 час. 00 мин.
 
    30.07.2008 года заявителем в Инспекцию Федеральной налоговой службы  по г. Кургану  были представлены возражения  на акт проверки от  09.07.2008 года.
 
    15.08.2008  года  материалы проверки  были рассмотрены налоговым органом в  присутствии  представителя Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган» Дегтярёвой А. М., о чём составлен протокол от 15.08.2008 года № 1253 (л.д. 123-124). Вместе с тем, сведения о том, что по результатам рассмотрения материалов проверки налоговым органом принято какое-либо решение, в протоколе отсутствуют.
 
    Как  следует  из материалов дела,  оспариваемое решение об  отказе в  привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения № 260  вынесено Инспекцией Федеральной налоговой службы РФ по  г. Кургану 28.08.2008 года, т.е. в отсутствие извещения налогоплательщика.
 
    Представители налогового органа в судебном заседании  не отрицали, что  Открытое акционерное общество «РегионАвтоТранс-Курган» не извещалось о времени и месте вынесения решения.
 
    Доводы представителей Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану о том, что решение по результатам  камеральной налоговой проверки может быть вынесено в отсутствие надлежащего извещения  налогоплательщика, суд считает ошибочными.
 
    В соответствии с п. 14 ст. 101 Налогового кодекса РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2006  года № 137-ФЗ) нарушение условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относятся обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.
 
    Согласно п. 1 ст. 101 Налогового кодекса РФ, акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.
 
    Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.  Согласно п. 2 ст. 101 Налогового кодекса РФ, лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя.
 
    По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит одно из решений, указанных в п. 7 ст. 101 Налогового кодекса РФ.
 
    Таким образом, из содержания п. 1, 7 ст. 101 Налогового кодекса РФ,  следует, что рассмотрение материалов налоговой проверки заканчивается вынесением решения по результатам проведенной налоговой проверки.
 
    Ужесточение требований, предъявляемых к налоговым органам, в целях соблюдения последними процедуры вынесения решения по результатам проведенных мероприятий налогового контроля, связано, прежде всего, с изменением порядка взыскания с налогоплательщиков сумм недоимки, пеней и налоговых санкций, в связи с чем, особое внимание уделяется вопросу о соблюдении прав и законных интересов налогоплательщика при вынесении налоговыми органами соответствующих решений
 
    По  смыслу  п. 14 ст. 101 Налогового кодекса РФ не имеет значения то, что в какой-либо части вынесенное решение может не нарушать прав и законных интересов налогоплательщика. Какой-либо оговорки в данной части п. 14 ст. 101 Налогового кодекса РФ не содержит.
 
    Поскольку материалы дела не содержат сведений об извещении налогоплательщика о дате принятия решения, то имеют место нарушения, указанные в п. 14 ст. 101 Налогового кодекса РФ, что является безусловным, самостоятельным основанием для признания  п. 2, 3 решения  Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану от 28.08.2008 года  № 260 незаконными.
 
    Доводы представителей  налогового органа о рассмотрении  материалов  проверки и вынесении решения  с соблюдением требований ст. 101 Налогового кодекса РФ основаны на ошибочном толковании норм налогового законодательства, без учета внесенных в Налоговый кодекс РФ изменений,  в силу чего судом  отклоняются.
 
    Как следует  из решения  от 28.08.2008 года № 170  основанием для отказа Открытому акционерному обществу  «РегионАвтоТранс-Курган» в возмещении  налога на добавленную стоимость  в сумме 203370 руб. послужили  выводы налогового органа о том, что применение заявителем  налоговых вычетов по НДС в сумме 215149 руб. является необоснованным. Однако, указания каких-либо причин необоснованности его применения, кроме ссылки на решение от 28.08.2008 года № 260, указанный ненормативный акт  не содержит.
 
    Кроме того,  в ходе судебного разбирательства судом  было установлено несоответствие  п. 2, 3 решения Инспекции Федеральной налоговой службы  по г. Кургану   от 28.08.2008 года № 260 положениям Налогового кодекса РФ,  в связи с чем, суд считает, что решение от 28.08.2008 года № 170 также подлежит признанию незаконным.
 
    Уплаченная при подаче заявления государственная пошлина в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит взысканию с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану в сумме 4000 руб. 
 
    Руководствуясь  ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
 
Решил:
 
    Заявление Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган»  удовлетворить.
 
    Решение  Инспекции Федеральной налоговой службы по  г. Кургану от 28.08.2008 года № 170,   пункты 2 и 3 решения Инспекции Федеральной налоговой службы по  г. Кургану от 28.08.2008 года № 260,  проверенные на соответствие  требованиям Налогового кодекса РФ, признать незаконными  и отменить.
 
    Взыскать с  Инспекции Федеральной налоговой службы по  г. Кургану    в пользу  Открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Курган», свидетельство серия  45 № 000808090, расположенного  по адресу: г. Курган, ул. Химмашевская, 8, 4000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Курганской области.
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной  или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru  или Федерального арбитражного суда Уральского округа  http://fasuo.arbitr.ru
 
 
 
 
 
    Судья                                                                                       О. П. Гусева