Решение от 14 августа 2009 года №А34-3827/2009

 
 
 
 
 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
г. Курган                                                                          Дело № А34-3827/2009
    14 августа 2009 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 13 августа 2009 года.
 
    В полном объёме текст решения изготовлен 14 августа 2009 года.
 
 
    Арбитражный суд Курганской области в составе председательствующего: судьи Пшеничниковой И.А.,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пановой И.А.,
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
 
    заместителя прокурора Курганской области
 
    к Открытому акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы»
 
    о привлечении к административной ответственности,
 
    при участии:
 
    от заявителя – Федоровская Н.М.   -     прокурор   отдела,     удостоверение
 
    № 167573;
 
    от лица, в отношении которого вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении – Торопова Т.А., ведущий юрисконсульт по доверенности от 29.06.2009 №0622/09,
 
 
    установил:
 
    Заместитель прокурора Курганской области обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении Открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» (далее – ОАО «МТС») к административной ответственности по части 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за эксплуатацию объекта капитального строительства без разрешения на ввод его в эксплуатацию.
 
    В судебном заседании, объявленном открытым в 11.00 11.08.2009 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв, после окончания которого в 13.30 13.08.2009 судебное заседание объявлено продолженным.
 
    Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержала, указав, что в ходе проведения проверки установлен факт осуществления эксплуатации обществом объекта капитального строительства - антенно-мачтового сооружения сотовой связи, расположенного по адресу: Курганская область Шадринский район,  с. Красная Звезда, без разрешения на строительство, а также разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Считала, что возможность разборки сооружения для отнесения его к объектам капитального строительства правового значения не имеет. Ссылалась на пункт 10 статьи 1, часть 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, а также на письмо Департамента строительства, госэкспертизы и жилищно-коммунального хозяйства Курганской области от 07.08.2009, которым сообщается об отнесении антенно-мачтовых сооружений к объектам капитального строительства. Полагала, что срок привлечения к ответственности за совершение правонарушения исчисляется с момента выявления правонарушения – с 16.06.2009.
 
    Представитель ОАО «МТС» против заявления прокурора Курганской области возражала по основаниям, изложенным в письменном отзыве, указала, что состав административного правонарушения в действиях общества отсутствует: антенно-мачтовое сооружение сотовой связи не является объектом капитального строительства и объектом недвижимости, его конструкция и способ крепления позволяют при необходимости демонтаж и перенос без нанесения несоразмерного ущерба, критерии отнесения сооружений к объектам капитального строительства действующим законодательством не определены, в связи с чем строительный надзор не должен был осуществляться, надзорный орган не определен. Кроме того, общество не может быть привлечено к административной ответственности в связи с истечением срока привлечения к административной ответственности, так как выявленное правонарушение не является длящимся. Дополнительно пояснила, что разрешение на эксплуатацию сооружения связи обществом получено, подтвердила, что объект эксплуатируется.
 
    В порядке статей 56, 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании в качестве свидетеля допрошен технический директор филиала открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» в г. Кургане Петров А.А., показания свидетеля приобщены к материалам дела.
 
    Свидетель Петров А.А. пояснил суду, что участвовал при проведении проверки башни связи, проведённой инспектором стройнадзора; сам объект представляет собой соединённую болтами металлоконструкцию, прикрепленную к фундаменту, без наличия которого установка невозможна. Конструкция башни позволяет осуществить её перенос на новые свайные опоры, разбор и перенос фундамента без повреждений невозможен, поскольку один из элементов – ростверк, выполнен заливным способом из монолитного бетона, связывает детали фундамента. Пояснил, что собственно сооружение связи является сложным, состоит из нескольких элементов, часть из них располагается в мобильном здании; поскольку в данном случае устройство фундамента под башней позволяло – мобильное здание установлено без самостоятельного фундамента, на фундамент башни в створе опор. Указал, что для функционирования объекта необходимо энергоснабжение, заключается договор, перед заключением договора энергообъект сдаётся в эксплуатацию, составляется акт допуска к энергоснабжению. Возведение башни производилось на основе рабочей документации в соответствии с требованиями государственных стандартов, уточнил, что в разрешении на эксплуатацию сооружения связи указывается фактическая высота подвеса антенн.
 
    Заслушав объяснения представителей сторон, показания свидетеля, изучив материалы дела, суд установил, что открытое акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы» зарегистрировано Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции Российской Федерации 01.03.2000, о чём Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц, основной государственный регистрационный номер 1027700149124.
 
    В ходе проверки соблюдения требований законодательства о землепользовании и градостроительной деятельности прокуратурой Курганской области совместно с Департаментом строительства, госэкспертизы и жилищно-коммунального хозяйства Курганской области установлен факт осуществления ОАО «МТС» эксплуатации объекта капитального строительства – высотного объекта связи высотой 70 метров для размещения базовой станции, расположенного по адресу: Курганская область, Шадринский район, с. Красная Звезда, без разрешения на ввод его в эксплуатацию.
 
    По итогам проверки 13.07.2009 заместителем прокурора Курганской области вынесено постановление о возбуждении в отношении ОАО «МТС» дела об административном правонарушении по части 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Согласно части 1 статьи 28.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при осуществлении надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации. Исходя из этого, заявитель уполномочен выносить постановления о возбуждении дел об административных правонарушениях, предусмотренных частью 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    В силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьёй 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершённых юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, рассматривают судьи арбитражных судов.
 
    Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 13.07.2009 в соответствии со статьями 23.1, 28.4, 28.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях направлено в арбитражный суд с заявлением о привлечении ОАО «МТС» к административной ответственности по части 5 статьи 9.5 КоАП РФ за эксплуатацию объекта капитального строительства без разрешения на ввод его в эксплуатацию.
 
    При оценке заявленного требования суд исходит из следующего.
 
    Согласно части 5 статьи 9.5 КоАП РФ эксплуатация объекта капитального строительства без разрешения на ввод его в эксплуатацию, за исключением случаев, когда для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства не требуется выдача разрешения на строительство, влечёт наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.
 
    В силу пункта 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объектом капитального строительства признаётся здание, строение, сооружение, а также объекты, строительство которых не завершено (объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.
 
    В соответствии со статьёй 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации документом, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства в полном объёме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка и проектной документации, является разрешение на ввод объекта в эксплуатацию. Для ввода объекта в эксплуатацию застройщик обращается в федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления, выдавшие разрешение на строительство, с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.
 
    В пункте 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации определено, что застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.
 
    Судом установлено, что в соответствии с договорами подряда  № 10/08 СМР, № 10/08 ПИР, № 9/08 ПИР, № 9/08 СМР от 18.02.2009, на выполнение проектных и изыскательских, строительно-монтажных работ, заключенных ОАО «МТС» с подрядчиками: закрытым акционерным обществом «Строительство и связь», закрытым акционерным обществом  «Радиорелейная связь», на основании заказов, в том числе на рассматриваемый в рамках настоящего дела объект, подрядчиками осуществлена разработка рабочей документации, изготовление и монтаж башни из металлоконструкций высотой 70 метров в районе населенного пункта: Красная Звезда Шадринского района Курганской области, в том числе: устройство фундамента под башню, доставка конструкций башни, устройство системы молниезащиты, установка сигнального освещения (т. 1, л.д. 56-93).
 
    По своему назначению башня предназначена для размещения на ней комплекта антенн базовой станции сотовой связи, относится к необслуживаемым сооружениям, срок безопасной эксплуатации башни составляет не менее 20 лет с момента установки.
 
    Актом о приёмке выполненных работ от 19.04.2006 № 5 и актом рабочей комиссии о готовности законченного строительством объекта от 04.05.2006 подтверждается, что все предусмотренные договором подряда работы закрытым акционерным обществом «Строительство и связь» выполнены, башня принята ОАО «МТС» для ввода в эксплуатацию.
 
    11.09.2007 ОАО «МТС» (Арендатор) и Администрацией Шадринского района (Арендодатель) заключён договор аренды земельного участка для размещения высотного объекта связи (башни сотовой связи) общей площадью 160 кв. м, кадастровый номер 45:20:00 00:00:0308, расположенного примерно в 80 метрах на запад от ориентира – жилого дома по адресу: Курганская область, Шадринский район, с. Красная Звезда, ул. Победы, 29; срок аренды установлен по 10.09.2012 (т. 1, л.д. 32-35).
 
    20.07.2008 Управлением Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Курганской области ОАО «МТС» выдано разрешение № 45-56113-2396 на эксплуатацию сооружения связи – базовой станции БС 45111 «Красная Звезда» (т. 1, л.д. 30).
 
    Таким образом, материалами дела подтверждается, что по адресу: Курганская область, Шадринский район, с. Красная Звезда, ОАО «МТС» построено и введено в эксплуатацию сооружение связи, расположенное на высотной башне – базовая станция сотовой связи БС 45111 «Красная Звезда».
 
    16.06.2009 управлением государственного строительного надзора Департамента строительства, госэкспертизы и жилищно-коммунального хозяйства Курганской области проведена проверка высотного объекта сотовой связи по адресу Курганская область, Шадринский район,                 с. Красная Звезда, принадлежащего ОАО «МТС», по её результатам составлен акт № 1 от 16.06.2009, которым зафиксировано, что объект капитального строительства эксплуатируется без полученного в установленном порядке разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (т. 1, л.д. 25).
 
    В соответствии с пунктом 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объектом капитального строительства признаётся здание, строение, сооружение, а также объекты, строительство которых не завершено (объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.
 
    Конструкция данной правовой нормы позволяет сделать вывод, что к объектам капитального строительства относятся все здания, строения, сооружения, не относящиеся к временным постройкам.
 
    Таким образом, для отнесения того или иного объекта к объектам капитального строительства необходимо установить – относится ли он в соответствии с действующим законодательством к зданиям, строениям или сооружениям и носит ли постройка временный характер.
 
    В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 48.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации сооружения связи, определяемые в соответствии с законодательством Российской Федерации, отнесены к особо опасным, технически сложным и уникальным объектам.
 
    Согласно подпункту 27 статьи 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» под сооружениями связи понимаются объекты инженерной инфраструктуры, в том числе здания, строения, созданные или приспособленные для размещения средств связи и кабелей электросвязи.
 
    Пунктом 5.4 Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи (Приложение А), утверждённых Приказом Минсвязи России от 09.09.2002 № 113 и зарегистрированных Минюстом России 17.09.2002 № 3804, базовые станции отнесены к сооружениям. Под сооружением связи понимается совокупность средств, линий и сетей связи, используемых для выполнения технологически завершенных функций в процессе оказания услуг связи. Ввод в эксплуатацию сооружения связи включает: приемку сооружения приемочными комиссиями, оформление акта приемки; выдачу органом Госсвязьнадзора разрешения на эксплуатацию сооружения связи (пункты 2, 3.5 Правил).
 
    Следовательно, находящаяся по адресу Курганская область, Шадринский район, с. Красная Звезда, базовая станция связи БС-45111, установленная на высотной башне из металлоконструкций в соответствии с нормами градостроительного законодательства и законодательства о связи является сооружением связи и относится к особо опасным, технически сложным и уникальным объектам.
 
    Как установлено судом и подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами (рабочими проектами, рабочей документацией, фотографическими изображениями) эксплуатируемая ОАО «МТС» базовая станция сотовой связи, расположенная по адресу Курганская область, Шадринский район, с. Красная Звезда, расположена на башне высотой 70 метров, смонтированной из металлоконструкций и установленной на свайный фундамент с монолитным железобетонным ростверком, указанный фундамент использован и для установки мобильного здания для размещения оборудования сотовой связи, антенны прикреплены к башне хомутами.
 
    Башня конструктивно выполнена из скрепленных между собой металлических секций и представляет собой пространственную стержневую конструкцию высотой 70 метров, имеет лестницу-стремянку, переходные и технологические площадки; оборудована контуром молниезащитного заземления и сигнальным освещением; по периметру установлено металлическое ограждение; для электропитания башни подведена воздушная линия электропередачи.
 
    Рабочий проект башни предусматривает обязательное устройство фундамента. Фундамент башни – свайный из железобетонных свай длиной 6 м с монолитным ростверком. Для устройства фундамента проведена геодезическая разбивка, сваи осмотрены до погружения, произведена забивка пробных свай, сваи забиты копром согласно журналу, составлен акт приемки свайного поля,  проверено качество грунтов, проведена щебёночная подготовка, армирование ростверка, установка и раскрепление опалубки, установка закладных деталей, бетонирование, устройство ростверка, демонтаж опалубки, гидроизоляция поверхностей фундамента, обратная засыпка пазух котлована; также произведен монтаж балок под контейнер – аппаратную (акты выполненных работ в материалах дела).
 
    Здание для размещения оборудования сотовой связи представляет собой помещение контейнерного типа, состоит из аппаратной и тамбура, служит для обеспечения бесперебойной и устойчивой работы оборудования сотовой связи, подключено к местным питающим сетям и телекоммуникационным магистралям; срок службы здания – 15 лет (в материалах дела).
 
    Исходя из характеристик вышеперечисленных объектов, их функционального назначения и сроков службы, проведённых подготовительных, строительных и монтажных работ принадлежащий ОАО «МТС» объект, включающий в себя сооружение связи и технически сложную конструкцию для его размещения, расположенный по адресу Курганская область, Шадринский район, с. Красная Звезда, не носит характер временной постройки, и следовательно, в силу пункта 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, является объектом капитального строительства.
 
    Довод ОАО «МТС» о том, что антенно-мачтовое сооружение сотовой связи не является объектом капитального строительства и объектом недвижимости, его конструкция и способ крепления позволяют при необходимости демонтаж и перенос без нанесения несоразмерного ущерба, судом отклоняется, поскольку понятие объекта капитального строительства, приведённое в пункте 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, не содержит в качестве обязательного признака такого объекта как возможность его перемещения без несоразмерного ущерба его назначению.
 
    Таким образом, материалами дела подтверждается факт эксплуатации ОАО «МТС» объекта капитального строительства без разрешения на ввод его в эксплуатацию.
 
    Учитывая изложенное, в действиях открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Довод ОАО «МТС» об истечении срока привлечения к административной ответственности, поскольку выявленное правонарушение не является длящимся, признаётся судом несостоятельным.
 
    Согласно частям 1, 2 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 указанной статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.
 
    Как следует из абзаца 3 пункта 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом.
 
    Состав вменяемого ОАО «МТС» административного правонарушения носит характер длящегося правонарушения, поскольку заключается в длительном непрекращающемся невыполнении установленной законодательством обязанности, а именно – в  осуществлении обществом эксплуатации объекта капитального строительства без соответствующего разрешения.
 
    Согласно пункту 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.
 
    Судом установлено, что факт осуществления ОАО «МТС» эксплуатации объекта капитального строительства без соответствующего разрешения, послуживший основанием для вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 13.07.2009, установлен в ходе проведённой управлением государственного строительного надзора Департамента строительства, госэкспертизы и жилищно-коммунального хозяйства Курганской области 16.06.2009 проверки высотного объекта сотовой связи по адресу Курганская область, Шадринский район, с. Красная Звезда.
 
    Следовательно, днём обнаружения административного правонарушения является 16.06.2009, и на момент рассмотрения дела предусмотренный статьёй 4.5 КоАП РФ двухмесячный срок давности привлечения общества к административной ответственности не истек.
 
    Учитывая изложенное, заявление заместителя прокурора Курганской области подлежит удовлетворению.
 
    Оснований для признания правонарушения малозначительным и освобождения общества от административной ответственности по статье 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судом не установлено.
 
    С учётом того, что ранее общество к административной ответственности в области строительства, в том числе по части 5 статьи 9.5 КоАП РФ, не привлекалось (указанных обстоятельств заявителем не установлено), суд считает возможным назначить открытому акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы» административное наказание в виде административного штрафа в размере десяти тысяч рублей, что соответствует минимальному размеру санкции, предусмотренной частью 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для юридических лиц.
 
    Согласно пункту 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (в редакции Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2007 № 46) в решении арбитражного суда о привлечении лица к административной ответственности и наложении административного штрафа должна быть указана информация о получателе штрафа: наименование получателя штрафа – администратор Управление Федерального казначейства по Курганской области (Прокуратура Курганской области), ИНН 4501031303, КПП 450101001, номер счета получателя платежа – 40101810000000010002 в ГРКЦ ГУ Банка России по Курганской области г. Курган, КБК 415 116 90000 00 0000 140, код ОКАТО 37 401 000 000.
 
    Пунктом 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» установлено, что при назначении наказания в виде административного штрафа суд, руководствуясь статьей 32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, направляет исполнительный лист на взыскание штрафа судебному приставу-исполнителю по месту нахождения (жительства) лица, привлеченного к административной ответственности.
 
    Исполнительный лист направляется в случае отсутствия документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.
 
    Исходя из этого, в случае уплаты штрафа в течение 30 дней с момента вступления решения в законную силу, открытому акционерному обществу  «Мобильные ТелеСистемы» следует представить квитанцию в суд, в противном случае будет выписан исполнительный лист и направлен на исполнение в службу судебных приставов.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
 
решил:
 
 
    Заявление заместителя прокурора Курганской области о привлечении к административной ответственности открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» удовлетворить.
 
    Привлечь открытое акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы», зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1027700149124; юридический адрес: г. Москва, ул. Марксистская, 4, к административной ответственности в виде наложения административного штрафа в размере 10000 рублей на основании части 5 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объёме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Курганской области.
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.
 
 
    Судья                                                                                  И.А. Пшеничникова