Решение от 06 мая 2009 года №А34-1543/2009

    
 
     
 
 
 
 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
г. Курган                                                                          Дело №А34-1543/2009
    «06» мая 2009 года
 
    резолютивная часть решения объявлена 04 мая 2009 года,
 
    в полном объёме текст решения изготовлен 06 мая 2009 года.
 
 
    Судья Крепышева Татьяна Геннадьевна,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шумковым В.В.,
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна»
 
    к Межрайонной ИФНС России № 2 по Курганской области
 
    о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания,
 
 
    при участии:
 
    от заявителя – Гаркавенко О.А., представитель по доверенности от 06.04.2009;
 
    от заинтересованного лица – Старкова О.В., старший госналогинспектор по доверенности от 12.01.2009 № 03-01/3;
 
 
    установил:
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Межрайонной ИФНС России № 2 по Курганской области от 16.03.2009 № 11 о назначении административного наказания по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    В силу статьи 11 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представителю Межрайонной ИФНС России № 2 по Курганской области предоставлено право фиксировать судебное заседание с помощью средства звукозаписи.
 
    В судебном заседании представитель заявителя требование поддержал, указав, что действующее федеральное законодательство не устанавливает запрета на розничную продажу алкогольной продукции вблизи детских образовательных учреждений, такой запрет установлен нормативными актами субъекта Российской Федерации - Курганской области и нормативными актами органа местного самоуправления – Далматовской районной Думой, следовательно, общество не может нести административную ответственность в соответствии с нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение правил продажи алкогольной продукции, установленных нормативными актами субъекта Российской Федерации и органа местного самоуправления. Если Законом Курганской области от 20.11.19995 №25 «Об административных правонарушениях на территории Курганской области» ответственность за продажу алкогольной продукции вблизи детских образовательных учреждений не установлена, то общество вообще не может нести административную ответственность. Указал, что статья 4 Закона Курганской области от 30.04.1997 №34 «О регулировании оборота алкогольной продукции на территории Курганской области» противоречит федеральному законодательству, поскольку вводит дополнительные ограничения продажи алкогольной продукции вблизи образовательных учреждений, которые федеральным законодательством не предусмотрены; решение Далматовской районной Думы от 07.12.2007 №295, утвердившее порядок определения территорий, прилегающих к местам массового скопления граждан, обществом не оспаривалось. После возобновления судебного разбирательства также пояснил, что при замере расстояния от магазина до школы представители Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» не участвовали, действительное расстояние самим обществом не определялось и ему не известно.
 
    Представитель налогового органа в свою очередь против заявленного требования возражал по основаниям, изложенным в письменном отзыве, и указал, что проведённой прокуратурой Далматовского района проверкой установлена реализация Обществом с ограниченной ответственностью «Фортуна» алкогольной продукции вблизи места массового скопления граждан - образовательного учреждения, что является нарушением пункта 3 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», пункта 136 Правил продажи отдельных видов товаров, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 №55, и влечёт за собой административную ответственность по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях; иными нормативными правовыми актами запрета на реализацию алкогольной продукции вблизи мест массового скопления граждан не установлено; Законом Курганской области от 30.04.1997 №34 «О регулировании оборота алкогольной продукции на территории Курганской области» и решением Далматовской районной Думы от 17.12.2007 №295 установлены только критерии определения территорий, прилегающих к местам массового скопления граждан. После возобновления судебного разбирательства пояснил, что замер расстояния от принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» магазина до Муниципального образовательного учреждения «Далматовская начальная образовательная школа» произведён комиссией, в которую входил, в том числе представитель Общества с ограниченной ответственностью «Землемер», имеющего лицензии на проведение картографической и геодезической деятельности; акт замера расстояния и материалы фотосъемки поступили в Межрайонную ИФНС России №2 по Курганской области из прокуратуры Далматовского района. Также пояснил, что Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» постановлением от 24.12.2008          №64 ранее привлекалось к административной ответственности по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Российской Федерации.
 
    Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд установил, что Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» зарегистрировано 25.05.2006 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №2 по Курганской области, о чём внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1064506006322, свидетельство серии 45 №000796389 (лист дела 8).
 
    29 июня 2006 года Департаментом экономического развития, торговли и труда Курганской области Обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» выдана лицензия 45 МЕ 001402 на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции, в том числе в магазине «Тонус» по адресу: Курганская область, г. Далматово, ул. Советская, 175, сроком действия до 29.06.2011 (лист дела 9).
 
    10.02.2009 прокуратурой Далматовского района Курганской области проведена проверка соблюдения законодательства, направленного на защиту прав и законных интересов несовершеннолетних при реализации алкогольной продукции вблизи образовательных учреждений, в ходе которой установлено, что в принадлежащем обществу магазине «Тонус» по адресу: Курганская область, г. Далматово, ул. Советская, 175, расположенном на расстоянии менее 50 метров от входа на территорию Муниципального образовательного учреждения «Далматовская начальная образовательная школа», осуществляется розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объёма готовой продукции. По результатам проверки прокурором Далматовского района в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» 12.02.2009 вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (листы дела 35-36).
 
    Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» от 12.02.2009 в соответствии с частью 1 статьи 23.50 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях направлено для рассмотрения по существу в Межрайонную ИФНС России №2 по Курганской области (лист дела 34).
 
    Постановлением Межрайонной ИФНС России №2 по Курганской области от 16.03.2009 №11 о назначении административного наказания Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 35000 рублей (листы дела 18-20).
 
    Не согласившись с указанным постановлением, Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.
 
    При анализе заявленного требования суд исходит из следующего:
 
    В соответствии с частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение иных правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции (помимо предусмотренных частью 1 и 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) влечёт наложение административного штрафа на юридическое лицо в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой.
 
    В соответствии с пунктом 3 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» и пунктом 136 Правил продажи отдельных видов товаров, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 №55, не допускается розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объёма готовой продукции в местах массового скопления граждан и местах нахождения источников повышенной опасности (в том числе на вокзалах, в аэропортах, на станциях метрополитена, оптовых продовольственных рынках, объектах военного назначения) и на прилегающих к ним территориях, а также в ларьках, киосках, палатках, контейнерах, с рук, лотков, автомашин, в других не приспособленных для продажи данной продукции местах.
 
    Прилегающие территории определяются органами местного самоуправления в порядке, установленном субъектами Российской Федерации.
 
    Пунктом 4.1 Закона Курганской области от 30.04.1997 №34 «О регулировании оборота алкогольной продукции на территории Курганской области» установлено, что территории, прилегающие к местам массового скопления граждан и местам нахождения источников повышенной опасности, где не допускается розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объёма готовой продукции, определяются органами местного самоуправления в порядке, установленном Правительством Курганской области.
 
    К местам массового скопления граждан и местам нахождения источников повышенной опасности относятся: вокзалы, аэропорты, оптовые продовольственные рынки, объекты военного назначения, а также детские, образовательные и медицинские организации, организации культуры, физкультурно-оздоровительные и спортивные сооружения.
 
    В соответствии с решением Далматовской районной Думы от 17.12.2007 №295 «Об определении территорий, прилегающих к местам массового скопления граждан и местам нахождения источников повышенной опасности, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции» соответствующей территорией считается территория, расположенная на расстоянии не менее 50 метров от мест массового скопления граждан и мест нахождения источников повышенной опасности (в том числе вокзалов, оптовых продовольственных рынков, объектов военного назначения, организаций культуры, детских и образовательных организаций).
 
    Судом установлено, что основанием для возбуждения в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» дела об административном правонарушении и вынесения оспариваемого постановления о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях послужило нахождение принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» магазина «Тонус», в котором осуществляется реализация алкогольной продукции (адрес - Курганская область, г. Далматово, ул. Советская, 175), на расстоянии менее 50 метров (расстояние определено 24,5 метра) от входа на территорию Муниципального образовательного учреждения «Далматовская начальная образовательная школа» (адрес - Курганская область, г. Далматово, ул. Советская, 177).
 
    В силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
 
    При этом согласно частям 6, 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении и проверяет в судебном заседании оспариваемое решение в полном объёме, в том числе устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
 
    В соответствии со статьёй 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
 
    Как следует из постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 12.02.2009 и постановления о назначении административного наказания от 16.03.2009 №11 расстояние от магазина «Тонус» до входа на территорию Муниципального образовательного учреждения «Далматовская начальная образовательная школа» составляет 24,5 метра, что подтверждается актом комиссии.
 
    Межрайонной ИФНС России №2 по Курганской области в материалы дела представлен акт без номера и даты согласно которому комиссия в составе заместителя начальника (Синицина А.С.) и ведущего специалиста-эксперта (Зенкова Ю.В.) Северо-западного межрайонного отдела Управления Роснедвижимости по Курганской области, главного специалиста Общества с ограниченной ответственностью «Землемер» Черноножкина А.В. произвели замер расстояния от крыльца магазина «Тонус» по адресу Курганская область, г. Далматово, ул. Советская, 175 до ограждения начальной школы, расположенной по адресу Курганская область, г. Далматово, ул. Советская, 177; расстояние составило 24,5 м.; измерение произведено по пешеходному переходу (лист дела 42).
 
    Между тем, решением Далматовской районной Думы от 17.12.2007           №295 «Об определении территорий, прилегающих к местам массового скопления граждан и местам нахождения источников повышенной опасности, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции» установлено, что прилегающие территории определяются по пешеходной зоне от входных дверей организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, до входных дверей мест массового скопления граждан и мест нахождения источников повышенной опасности. При пересечении пешеходной зоны с проезжей частью дороги расстояние измеряется по ближайшему пешеходному переходу или перекрестку. В случае если места массового скопления граждан и места нахождения источников повышенной опасности включают в себя также огороженный земельный участок, прилегающие территории определяются по пешеходной зоне от входных дверей торговых объектов организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, до входа на территорию земельного участка.
 
    Как следует из акта замера без даты и номера начальная школа, по адресу Курганская область, г. Далматово, ул. Советская, 177 имеет ограждение. Таким образом, расстояние между магазином «Тонус» и Муниципальным образовательным учреждением «Далматовская начальная образовательная школа» в целях установления возможности реализации алкогольной продукции подлежит определению по пешеходной зоне от входных дверей магазина до входа на огороженную территорию школы.
 
    Однако из текста акта замера невозможно установить, что всё расстояние между объектами определялось именно по пешеходной зоне, включая пешеходный переход. Кроме того, расстояние фактически определено не от входных дверей магазина, а от крыльца магазина, и не до входа на огороженную территорию школы, а до ограждения школы.
 
    Следовательно, указанный акт замера не может быть признан судом надлежащим доказательством, подтверждающим факт нахождения принадлежащей Обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» торговой точки на расстоянии менее 50 метров от места массового скопления граждан в порядке, установленном решением Далматовской районной Думы от 17.12.2007 №295.
 
    Кроме того, акт не содержит ни дату осуществления замера, ни данных об используемых при измерении инструментах, ни схему расположения объектов, расстояние между которыми измерялось, ни сведений об обстоятельствах, послуживших основанием для его составления, должностные лица прокуратуры, налогового органа, представители Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» при проведении замеров не участвовали, что также не позволяет суду отнести акт замера к доказательству по делу об административном правонарушении в соответствии со статьями 26.2, 26.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Имеющаяся в материалах дела дислокация дорожных знаков в               г. Далматово (листы дела 44-45) также не содержит информации, позволяющей определить расстояние между магазином и школой.
 
    Представленные заявителем фотографии витрины с вино-водочными изделиями в магазине «Тонус», фотографии знаков пешеходного перехода напротив выхода с территории Далматовской начальной образовательной школы и напротив магазина «Тонус», поступившие в налоговый орган от прокуратуры Далматовского района Курганской области (листы дела 46-50), также не могут быть признаны судом надлежащими доказательствами по делу.
 
    В силу части 3 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.
 
    В соответствии с частью 5 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о применении такого способа фиксации доказательств как фотосъёмка должна быть сделана соответствующая запись в протоколе осмотра. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фотосъёмки, прилагаются к соответствующему протоколу.
 
    Между тем доказательств проведения осмотра магазина «Тонус» и прилегающей к нему территории в ходе проведения проверки Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» материалы дела не содержат, протокол осмотра в соответствии со статьёй 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях суду не представлен.
 
    Кроме того, в силу части 2 статьи 26.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях к документам могут быть отнесены материалы фото- и киносъемки, звуко- и видеозаписи, информационных баз и банков данных и иные носители информации.
 
    Однако из указанных фотоматериалов невозможно установить, что они получены (созданы) в порядке, предусмотренном федеральным законодательством, в указанных фотоматериалах отсутствует дата, отражённые сведения не удостоверены должностным лицом, проводившим фотосъёмку. В постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 12.02.2009, постановлении о назначении административного наказания отсутствует ссылка на данные фотоматериалы.
 
    Фотографии подтверждают лишь наличие на витринах вино-водочных изделий, наличие крыльца, ограждения и знаков пешеходного перехода, но свидетельствуют о наличии события правонарушения.
 
    Объяснение директора Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» Прокопьевой Д.В. от 11.02.2009, согласно которым после установки знака пешеходного перехода расстояние от школы до магазина составило менее 50 метров (лист дела 38) само по себе не может быть признано судом в качестве достаточного доказательства наличия в действиях общества состава административного правонарушения, поскольку не содержит сведений на порядок определения расстояния и не подтверждается другими материалами дела. Объяснение законного представителя юридического лица в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 12.02.2009 в нарушение части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не содержится.
 
    Привлечение Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» ранее к административной ответственности по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за аналогичное правонарушение на основании постановления Межрайонной ИФНС России №2 по Курганской области от 24.12.2008 № 64 (листы дела 63-64) имеет значение при назначении административного наказания с учётом положений статей 4.1, 4.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в то же время нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные должностным лицом административного органа ранее, не указаны как не нуждающиеся в доказывании.
 
    Таким образом, суд приходит к выводу, применительно к положениям части 6 статьи 210, части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о недоказанности оснований для привлечения Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    В силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отсутствие события административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.
 
    На основании изложенного, постановление Межрайонной ИФНС России № 2 по Курганской области от 16.03.2009 №11 следует признать  незаконным и отменить.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
решил:
 
    Постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Курганской области от 16 марта 2009 №11 о назначении административного наказания по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере тридцать пять тысяч рублей Обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна», место нахождения: Курганская область, город Далматово, улица Лермонтова, 13, зарегистрированному Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №2 по Курганской области 25 мая 2006 за основным государственным регистрационным номером 1064506006322, признать незаконным и отменить.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объёме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Курганской области.
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.
 
    Судья                                                                     Крепышева Т.Г.