Определение Арбитражного суда Красноярского края от 15 марта 2018 года №А33-27989/2016

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 15 марта 2018 года Дело N А33-27989/2016
Резолютивная часть определения объявлена в судебном заседании 13.03.2018.
В полном объёме определение изготовлено 15.03.2018.
Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Григорьевой Ю.В., рассмотрев в судебном заседании требование общества с ограниченной ответственностью "Современные строительные технологии" (ИНН 7701868310, ОГРН 1107746172566) о включении в реестр требований кредиторов,
в деле по заявлению общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма "Фетар" (ИНН2464017583, ОГРН 1022402312657) о признании общества с ограниченной ответственностью Научно-производственная фирма "Инжиниринговый центр - Аналог" (ИНН 2463224530, ОГРН 1102468056019) банкротом,
при участии в судебном заседании (до перерыва и после перерыва):
от конкурсного управляющего: Непомнящей А.О., представителя по доверенности от 11.12.2017, личность удостоверена паспортом,
при составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Галеевой А.В.,
установил:
общество с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма "Фетар" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью Научно-производственная фирма "Инжиниринговый центр - Аналог" банкротом.
Определением от 23.12.2016 заявление принято к производству, назначено судебное разбирательство.
Определением от 03.05.2017 заявление общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма "Фетар" о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью Научно-производственная фирма "Инжиниринговый центр - Аналог" признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Кацер Евгений Игоревич, судебное разбирательство назначено на 16.10.2017.
Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 13.05.2017 N83.
Решением от 18.10.2017 общество с ограниченной ответственностью Научно-производственная фирма "Инжиниринговый центр - Аналог" (ИНН 2463224530, ОГРН 1102468056019) признано банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 16.04.2018. Конкурсным управляющим должником утвержден Кацер Евгений Игоревич.
Сообщение конкурсного управляющего о признании должника банкротом опубликовано в газете "Коммерсантъ" N202 от 28.10.2017, стр. 24.
09.11.2017 (направлено через систему "Мой арбитр" 09.11.2017) в арбитражный суд поступило требование общества с ограниченной ответственностью "Современные строительные технологии" о признании требования обоснованным и включении в третью очередь реестра требований кредиторов задолженности в размере 2 562 952,46 руб., в т.ч. НДС 18%, по договору подряда N02/09-13 от 02.09.2013.
Определением от 16.11.2017 требование ООО "Современные строительные технологии" принято к производству, установлен срок для предъявления возражений относительно заявленного требования, судебное заседание назначено на 10.01.2018. Протокольным определением от 10.01.2018, от 01.02.2018 судебное разбирательство отложено на 01.02.2018, на 12.03.2018 соответственно. Заявителю предложено представить:
- мотивированный отзыв на возражение конкурсного управляющего;
- выписку со счета должника за период с 29.09.2013 в подтверждение частичного перечисления денежных средств по договору N02/09-13 от 02.09.2013;
- первичные документы, подтверждающие выполнение работ по договору N02/09-13 от 02.09.2013.
Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания путем направления копий определения и размещения текста определения на официальном сайте Арбитражного суда Красноярского края в сети Интернет по следующему адресу: http://krasnoyarsk.arbitr.ru, в судебное заседание не явились. В соответствии с частью 1 статьи 123, частями 2, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в их отсутствие.
В материалы дела от уполномоченного органа поступило ходатайство о проведении судебного заседание в его отсутствие.
В материалы дела поступил отзыв конкурсного управляющего, согласно которому конкурсный управляющий возражал против удовлетворения заявленных требований.
Установлено, что определение суда от 01.02.2018 не исполнено, документы заявителем не представлены в материалы дела.
В судебном заседании представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения заявленных требований, по мотивам ранее изложенных в отзыве.
Суд определилв порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, объявил перерыв в судебном заседании до 13.03.2018.
После перерыва явка кредитора, представителя кредитора в судебном заседание не обеспечена, дополнительные документы от заявителя не поступили.
В случае неисполнения указанным лицом обязанности по представлению вышеуказанных запрошенных документов, суд, руководствуясь положениями части 1 статьи 156 АПК РФ, рассматривает дело по имеющимся в нем доказательствам.
Суд заслушал объяснения лиц, участвующих в деле, присутствующих в судебном заседании.
Представитель конкурсного управляющего просил суд отказать в удовлетворении заявленного требования.
Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.
02.09. между ООО НПФ "ИЦ-Аналог" (подрядчик) и ООО "Современные строительные технологии" (субподрядчик) подписан договор подряда N 02/09-13, по условиям которого субподрядчик обязуется выполнить своими силами и/или силами привлеченных субподрядных организаций по заданию подрядчика строительно-монтажные работы по объекту: "Реконструкция Кипарисовского тоннеля на 9236 км. участка Уссурийск-Владивосток Дальневосточной железной дороги" (далее - объект). (пункт 1.1 договора).
Пунктом 2.1 стороны установили стоимость работ в текущих ценах в размере 39 462 583,06 руб., в том числе НДС 18%, что составляет 6 019 716,06 руб. Цена работ по настоящему договору определяется согласно ведомости договорной цены (приложение N1 и является неизменной, за исключением случаев, изложенных в п. 2.3, п.2.4 договора (пункт 2.2 договора).
Кроме того, 01.10.2013 между подрядчиком и субподрядчиком заключено дополнительное соглашение N1 к договору, согласно которому субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению дополнительных работ на общую сумму 10 541 896,98 руб., в том числе НДС 18%. Таким образом, общая стоимость по договору с учетом дополнительного соглашения N1 от 01.10.2013 к договору от 02.09.2013 составляет 50 004 480,04 руб., в том числе НДС 18%.
Пунктом 2.3 договора установлено, что цена работ может корректироваться и уточняться в случае внесения изменений в проектно-сметную документацию. В случае внесения изменений в проектно-сметную документацию оформляются и подписываются в установленном порядке уполномоченными представителями сторон дефектная ведомость, смета на дополнительные работы и Дополнительное соглашение.
Объем и содержание работ, а также сроки выполнения работ могут быть пересмотрены сторонами в случае существенных изменений обстоятельств, влияющих на выполнение сторонами своих обязательств по настоящему договору (п.2.4 договора).
В случае существенных изменений факторов, влияющих на формирование цены настоящего договора, а также на сроки и порядок осуществления расчетов по настоящему договору. Подрядчик вправе требовать не чаще, чем один раз в квартал, пересмотра условий расчетов за выполняемые по настоящему Договору работы в части уменьшения цены, исчисления сроков и размеров платежей по настоящему договору. Указанные изменения оформляются сторонами дополнительными соглашению к настоящему Договору.
Согласно п.3.1 договора расчеты за выполненные работы и смонтированное оборудование осуществляются ежемесячно от оставшейся цены договора в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.11.1996 N129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и письмом Федеральной службы государственной статистики от 31.05.2005 N 01-02-9/381 "О порядке применения и заполнения унифицированных форм первичной учетной документации N КС-2, КС-3 в установленном ниже порядке, акта смонтированного оборудования и оформляются актом приема выполненных работ и затрат. На стоимость выполненного за месяц объема работ субподрядчик предъявляет подрядчику счет-фактуру не позднее пяти календарных дней с момента подписания пакета документов Подрядчиком (п.3.2 договора). Прочие затраты, включенные в сметную стоимость строительно-монтажных работ и предусматриваемые в соответствующих главах сводного сметного расчета, возмещаются Субподрядчику при их документальном подтверждении (п.3.3 договора).
Согласно п.3.4 договора подрядчик ежемесячно осуществляет оплату субподрядчику выполненных по настоящему Договору работ после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма N КС-3), счетов-фактур в пределах договорной цены и годового лимита финансирования, утвержденного в титульном списке на строительство Объекта, в течение 40 календарных дней. Работы по настоящему договору оплачиваются только в пределах годового лимита финансирования.
Пунктом 3.5 договора установлено, что оплата выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ производится не менее 95 % от стоимости ежемесячно выполненных объемов, в течение 30 календарных дней с даты получения от субподрядчика полного комплекта документов. Окончательный расчёт производится подрядчиком в течении 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания акта ввода Объекта в эксплуатацию, включая устранение дефектов, выявленных при приёмке объекта и возмещения нанесённого ущерба подрядчику или третьему лицу, с зачётом ранее перечисленных средств (п.3.6 договора).
Пунктом 3.7 договора установлено, что оплата выполненных субподрядчиком работ по настоящему Договору осуществляется по безналичному расчету путем перечисления подрядчиком денежных средств на банковский счет Субподрядчика, указанный в настоящем договоре. Датой оплаты считается день списания денежных средств с расчетного счета подрядчика. Работы, выполненные с изменением или отклонением от проекта, не оформленные в установленном порядке, оплате не подлежат (п.3.8 договора).
Стоимость возврата материалов, изделий и конструкций от разборки (демонтажа) сооружений, возведенных в период строительства Объекта, остающихся в распоряжении "Субподрядчика" отражается в формах первичного учета КС-2 и КС-3 за общим итогом и удерживается с "Субподрядчика" при оплате выполненных работ (п.3.9 договора).
Подрядчик вправе перечислить субподрядчику предварительную оплату (аванс) по настоящему Договору в размере до 30 % от стоимости строительно-монтажных работ (п.3.10 договора). Погашение предварительной оплаты (аванса), выплаченной подрядчиком субподрядчику, производится пропорционально Графика производства работ.
В соответствии с пунктом 6.1 договора началом выполнения работ является с момента заключения настоящего договора - 02.09.2013, окончанием 30.09.2013.
В соответствии с пунктом 1.3 соглашения N1 началом выполнения работ является с момент заключения настоящего соглашения - 01.10.2013, окончанием 31.12.2013.
Согласно п. 7.1. договора подрядчик принимает на себя обязательство обеспечить строительные материалы и оборудование, необходимое для выполнения Работ по настоящему Договору.
Согласно п. 7.2. договора субподрядчик обязуется обеспечить прием, разгрузку, складирование и хранение прибывающих на объект материалов, оборудования, изделий и конструкций, в том числе поставляемых подрядчиком.
Согласно п. 7.3. договора субподрядчик обязуется информировать подрядчика о поступлении оборудования на объект в течение 5 (пяти) дней с момента поставки.
Согласно п. 9.1.1. договора выполненные субподрядчиком работы принимаются подрядчиком ежемесячно. Ежемесячно до 24-го числа отчетного месяца субподрядчик представляет подрядчику акты о приемке выполненных работ по унифицированной форме N КС-2, справку о стоимости выполненных работ по унифицированной форме N КС-3, а также иные документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и т.п.), оформленные в соответствии с распоряжением ОАО "РЖД" от 15 декабря 2008г. N2688р "Об утверждении альбома форм первичной документации (часть VII альбома форм первичной учетной документации). Акт о приемке выполненных работ составляется на основании Журнала учета выполненных работ (форма КС-6а).
Выполненные объемы работ должны быть документально подтверждены субподрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением ОАО "РЖД" (балансодержателем).
Подрядчик в течение 7 (семи) рабочих дней осуществляет проверку выполненных работ, рассматривает, оформляет и подписывает представленные документы или направляет субподрядчику обоснованный отказ от их подписания (п. 9.1.2 договора).
В подтверждение выполнения работ кредитором представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 N1 от 29.09.2013, N2 от 30.10.2013, N3 от 30.11.2013, N4 от 31.12.2013 на сумму общую сумму 50 004 480,04 руб.; акты сдачи-приемки выполненных работ N1 от 29.09.2013, N2 от 30.10.2013, N3 от 30.11.2013, N4 от 31.12.2013 на общую сумму 50 004 480,04 руб.
Согласно представленному в материалы дела акту сверки взаимных расчетов задолженность ООО Научно-производственная фирма "Инжиниринговый центр - Аналог" перед ООО "Современные строительные технологии" по договору подряда от 02.09.2013 составляет 2 562 952,46 руб.
Неисполнение должником обязанности по оплате выполненных работ на сумму 2 562 952,46 руб. послужило основанием для обращения с настоящим требованием.
Оценив представленные доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам.
Согласно статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.
В силу пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона. Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (пункт 1 статьи 142 Закона о банкротстве).
Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 35 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60, требования кредиторов, предъявленные по истечении предусмотренного пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве срока для предъявления требований, рассматриваются после введения процедуры, следующей после наблюдения, по правилам, установленным для соответствующей процедуры, то есть в соответствии со статьей 100 Закона о банкротстве.
Сообщение конкурсного управляющего о признании должника банкротом опубликовано в газете "Коммерсантъ" N202 от 28.10.2017. Требование кредитора предъявлено в суд 09.11.2017, т.е. в пределах срока, ст. 100 Закона о банкротстве.
Согласно пункту 1 статьи 100 Закона о банкротстве требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.
При этом, в силу пункта 2 статьи 100 Закона о банкротстве, внешний управляющий обязан включить в течение пяти дней с даты получения требований кредитора в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о получении требований кредитора с указанием наименования (для юридического лица) или фамилии, имени, отчества (для физического лица) кредитора, идентификационного номера налогоплательщика, основного государственного регистрационного номера (при их наличии), суммы заявленных требований, основания их возникновения и обязан предоставить лицам, участвующим в деле о банкротстве, возможность ознакомиться с требованиями кредитора и прилагаемыми к ним документами.
Пунктом 1 ст. 28 Закона о банкротстве предусмотрено, что сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с Законом о банкротстве, включаются в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликовываются в официальном издании, определенном регулирующим органом. Согласно п. 2 ст. 28 Закона о банкротстве, Единый федеральный реестр сведений о банкротстве представляет собой федеральный информационный ресурс и формируется посредством включения в него сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Единый федеральный реестр сведений о банкротстве является неотъемлемой частью Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц.
Сообщение об обращении кредитора с требованием о включении в реестр требований кредиторов задолженности размещено в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 31.10.2017 (N 2196553).
Согласно пункту 3 статьи 100 Закона о банкротстве, возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд внешним управляющим, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия, а также кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Такие возражения предъявляются в течение тридцати дней с даты включения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о получении требований соответствующего кредитора. Лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе заявлять о пропуске срока исковой давности по предъявленным к должнику требованиям кредиторов.
В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.
На дату настоящего судебного разбирательства срок, установленный для предъявления возражений на требование кредитора, истек; конкурсный управляющий представил отзыв, согласно которому конкурсный управляющий возражал против удовлетворения требований в размере 2 562 952,46 рублей.
В силу пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов арбитражным управляющим исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.
В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.
Для включения в реестр требований кредиторов должника кредитору необходимо доказать наличие у него денежного требования к должнику.
Исходя из подтверждающих документов, арбитражный суд в любом случае проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов.
Кредитор указывает, что в связи с нарушением должником обязательств по договору подряда от 02.09.2013, с учетом дополнительного соглашения N1 от 01.10.2013, на выполнение строительно-монтажные работы по объекту: "Реконструкция Кипарисовского тоннеля на 9236 км. участка Уссурийск-Владивосток Дальневосточной железной дороги", у должника образовалась задолженность перед кредиторов в размере 2 562 952,46 руб.
Указанный договор подряда от 02.09.2013, по своей правовой природе является договором строительного подряда, правоотношения по которому регулируются § 1 и § 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.
Виды и объемы подлежащих выполнению подрядчиком работ, а также требования к ним определяются в ведомости договорной цены по объекту (Приложение N1 к договору) и в ведомости договорной цены по объекту (Приложение N1 к соглашению N1). Пунктом 2.1 стороны установили стоимость работ в текущих ценах в размере 39 462 583,06 руб., в том числе НДС 18%, что составляет 6 019 716,06 руб.; стоимость по дополнительному соглашению N1 к договору, составляет 10 541 896,98 руб., в том числе НДС 18%. Таким образом, общая стоимость по договору с учетом дополнительного соглашения N1 от 01.10.2013 к договору от 02.09.2013 составляет 50 004 480,04 руб., в том числе НДС 18%.
В соответствии с пунктом 6.1 договора началом выполнения работ является с момента заключения настоящего договора - 02.09.2013, окончанием 30.09.2013.
В соответствии с пунктом 1.3 соглашения N1 началом выполнения работ является с момент заключения настоящего соглашения - 01.10.2013, окончанием 31.12.2013.
Проанализировав положения спорного договора, суд пришел к выводу, что каких-либо разногласий и сомнений по предмету и иным существенным условиям договора при их подписании у сторон не имелось. Договор и приложениями к нему содержат указание на конкретный объект, в отношении которого должны проводиться работы, и сроки их выполнения. В связи с чем, суд приходит к выводу, что рассматриваемый договор содержит все существенные условия для данного вида договоров.
В силу статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса. Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком.
Согласно п.3.1 договора расчеты за выполненные работы и смонтированное оборудование осуществляются ежемесячно от оставшейся цены договора в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.11.1996г. N129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и письмом Федеральной службы государственной статистики от 31.05.2005 г. N 01-02-9/381 "О порядке применения и заполнения унифицированных форм первичной учетной документации N КС-2, КС-3 в установленном ниже порядке, акта смонтированного оборудования и оформляются актом приема выполненных работ и затрат. На стоимость выполненного за месяц объема работ субподрядчик предъявляет подрядчику счет-фактуру не позднее пяти календарных дней с момента подписания пакета документов Подрядчиком (п.3.2 договора). Прочие затраты, включенные в сметную стоимость строительно-монтажных работ и предусматриваемые в соответствующих главах сводного сметного расчета, возмещаются Субподрядчику при их документальном подтверждении (п.3.3 договора).
Согласно п.3.4 договора подрядчик ежемесячно осуществляет оплату субподрядчику выполненных по настоящему договору работ после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма N КС-3), счетов-фактур в пределах договорной цены и годового лимита финансирования, утвержденного в титульном списке на строительство объекта, в течение 40 календарных дней. Работы по настоящему договору оплачиваются только в пределах годового лимита финансирования.
Пунктом 3.5 договора установлено, что оплата выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ производится не менее 95 % от стоимости ежемесячно выполненных объемов, в течение 30 календарных дней с даты получения от субподрядчика полного комплекта документов. Окончательный расчёт производится подрядчиком в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания акта ввода объекта в эксплуатацию, включая устранение дефектов, выявленных при приёмке объекта и возмещения нанесённого ущерба подрядчику или третьему лицу, с зачётом ранее перечисленных средств (п.3.6 договора).
В соответствии с пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.
Подрядчиком приняты работы согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 N1 от 29.09.2013, N2 от 30.10.2013, N3 от 30.11.2013, N4 от 31.12.2013 на сумму общую сумму 50 004 480,04 руб.; акты сдачи-приемки выполненных работ N1 от 29.09.2013, N2 от 30.10.2013, N3 от 30.11.2013, N4 от 31.12.2013 на общую сумму 50 004 480,04 руб.
В подтверждение частичной оплаты задолженности перед кредитором по договору подряда от 02.09.2013 в материалы дела представлена выписка по операциям на счете должника за период с 01.01.2013 по 20.06.2017, согласно которой в счет оплаты за выполненные работы по договору N02/09-13 от 02.09.2013 кредитору перечислены денежные средства в размере 47 441 527,58 руб.
Согласно представленному в материалы дела акту сверки взаимных расчетов задолженность ООО Научно-производственная фирма "Инжиниринговый центр - Аналог" перед ООО "Современные строительные технологии" по договору подряда от 02.09.2013 составляет 2 562 952,46 руб.
Вместе с тем, согласно представленному договору субподрядчик обязуется завершить выполнение работ в соответствии с рабочей документацией и сдать их в сроки, предусмотренные настоящим договором (п. 1.2. договора); подрядчик передает утвержденную к производству работ Рабочую документацию по объекту субподрядчику до начала выполнения соответствующих работ (п. 5.1. договора); субподрядчик не вправе отступить от согласованной и утвержденной рабочей документации без письменного согласия подрядчика (п. 5.2. договора).
По указанному договору подрядчик обязан до начала производства строительно-монтажных работ передать субподрядчику по акту, подписанному подрядчиком и субподрядчиком, на период выполнения работ территорию строительной площадки, пригодную для размещения строительного участка (п. 4.1.3. договора); передать субподрядчику разрешительную документацию (в том числе разрешение на производство работ) и утвержденную к производству работ рабочую документацию, а также документы об отводе мест для складирования излишнего грунта, утилизации строительного мусора и карьеров для добычи недостающего грунта и т.д. (п. 4.1.4. договора); передать субподрядчику по акту, подписанному сторонами, все согласования и разрешения соответствующих органов на производство работ в охранных зонах электрических сетей, линий связи, трубопроводов, железных и автомобильных дорог, подземных коммуникацией, а также разрешения на вырубку леса, снос строений и другие (п. 4.1.7 договора).
Субподрядчик по договору обязан предоставлять подрядчику ежемесячные отчеты о ходе выполнения работ, включающие в себя отчет о ходе выполнения работ в виде заполненного календарного плана производства работ на текущую дату; фотографии, отражающие стадию производства работ на строительной площадке; список оборудования и материалов, поступивших в отчетном периоде на строительную площадку (форма N ОС-15) и пр. (п. 4.3.23- 4.3.24 договора); вести журналы производства работ, в которых отражается весь ход фактического производства работ, а также все факты и обстоятельства, связанные производством работ (п. 4.3.26 договора).
В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результаты заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.
В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приёмка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.
Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.
В подтверждение факта выполнения предусмотренных договорами подряда работ заявителем представлены акты (форма КС-2) и справки (форма КС-3), что соответствует общему правилу, изложенному в пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", согласно которому основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.
Вместе с тем, выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции Кипарисовского тоннеля на 9236 км участка Уссурийск-Владивосток дальневосточной железной дороги должно сопровождаться значительным объёмом первичной бухгалтерской и организационной документации, штатным расписанием, табелем учёта рабочего времени, перепиской сторон по организации работ, а также требует наличия материально-технической базы рабочих ресурсов для выполнения, предусмотренного договором подряда комплекса работ, при этом привлечение работников и необходимой техники должно быть подтверждено (транспортные накладные, путевые листы, расходование горюче-смазочных материалов и т.д.).
В соответствии с перечнем форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ, утвержденным Постановлением Госкомстата Российской Федерации N100 от 11.11.1999, к формам первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ относятся следующие документы: N КС-2 "Акт о приемке выполненных работ", КС-3 "Справка о стоимости выполненных работ и затрат", КС-6 "Общий журнал работ", КС-ба "Журнал учета выполненных работ", КС-10 "Акт об оценке подлежащих сносу (переносу) зданий, строении, сооружений и насаждений"
Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений. Акт составляется на основании данных Журнала учета выполненных работ (форма N КС-6а) в необходимом количестве экземпляров. Акт подписывается уполномоченными представителями сторон, имеющих право подписи (производителя работ и заказчика (генподрядчика)). На основании данных акта о приемке выполненных работ заполняется справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма NКС-3). Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) применяется для расчетов с заказчиком за выполненные работы. Справка составляется в необходимом количестве экземпляров. Выполненные работы и затраты в справке отражаются исходя из договорной стоимости. Справка составляется на выполненные в отчетном периоде строительные и монтажные работы, работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, другие подрядные работы и представляется субподрядчиком генподрядчику, генподрядчиком заказчику (застройщику).
Журнал учета выполненных работ (форма N КС-6а) применяется для учета выполненных работ и является накопительным документом, на основании которого составляется акт приемки выполненных работ по форме NКС-2 и справка о стоимости выполненных работ по форме ЖСС-3. Журнал учета выполненных работ ведет исполнитель работ по каждому объекту строительства на основании замеров выполненных работ и единых норм и расценок по каждому конструктивному элементу или виду работ. Затраты по строке "Накладные и прочие расходы" отражаются на основе смет этих расходов за отчетный период в размерах, определяемых в соответствии с принятой в строительной организации методикой. Таким образом, журнал учета выполненных работ (форма N КС-6а) является основным документом, фиксирующим ход строительных работ.
Общий журнал работ по Форме N КС-6 - бланк первичной документации, заполняющийся с целью учета выполнения строительных и монтажных работ. Журнал служит для отображения технологической последовательности, сроков, качества выполнения, а также условий, в которых выполняются работы. Форма журнала - типовая межотраслевая, утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.1997.
Для отображения хода работ на одном или нескольких однотипных строительных объектах, расположенных на общей строительной площадке, применяется один журнал. Журнал ведется организацией подрядчиком, которая несет ответственность за возведение объекта и ход монтажных работ. В случае если исполнитель не является генеральным подрядчиком, журнал передается последнему по окончанию работ.
Раздел 1 журнала отображает список инженерно-технического персонала, раздел 2 -перечень актов промежуточных актов приемки по датам их составления. Данные о результатах операционного контроля отображаются в третьем разделе журнала. Четвертый раздел содержит ведомости об оценке качества строительно-монтажных работ и перечень специальных журналов. Пятый и шестой разделы формы КС-6 отображают сведения о производстве работ и замечаниях, выдвинутых контролирующими органами и службами.
Перед заполнением форму КС-6 прошивают, пронумеровывают и скрепляют подписью руководителя и печатью организации, которая осуществляет ее выдачу. Титульный лист заполняют до начала проведения работ. Стоимость выполненных работ в журнале отображается в суммах, оговоренных сторонами ранее. В процессе сдачи объекта журнал предъявляется рабочей комиссии, а после осуществления приемки передается заказчику или эксплуатационной организации по его поручению. Данные журнала являются основой для составления акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3.
Судом установлено, что заявителем в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлены доказательства выполненных работ - журнал учета выполненных работ (форма N КС-6а) и общий, журнал работ (форма N КС-6. Кроме того, заявителем в материалы дела не представлены: рабочая документация по объекту (п. 1.2.; 5.1.; 5.2. договора); разрешительная документация (в том числе разрешение на производство работ) и утвержденная к производству работ рабочая документация, а также документы об отводе мест для складирования излишнего грунта, утилизации строительного мусора и карьеров для добычи недостающего грунта и т.д. (п. 4.1.4. договора); акт приема-передачи на период выполнения работ территории строительной площадки, пригодной для размещения строительного участка (п. 4.1.3. договора); акт приема-передачи всех согласований и разрешений соответствующих органов на производство работ в охранных зонах электрических сетей, линий связи, трубопроводов, железных и автомобильных дорог, подземных коммуникацией, а также разрешения на вырубку леса, снос строений и другие (п. 4.1.7. договора); документы, подтверждающие наличие складских помещений для хранения материалов и имущества (п. 4.3.8.; 4.3.10. договора); документы, подтверждающие своевременную уборку мусора со строительной площадки и прилегающей территории (п. 4.3.10 договора); отчетность о ходе выполнения работ (п. 4.3.23- 4.3.24 договора); журналы производства работ (п. 4.3.26. договора).
Кроме этого, в соответствии с Законом о бухгалтерском учете каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.
В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 указанной статьи Закона о бухгалтерском учёте обязательными реквизитами первичного учетного документа является, в том числе содержание факта хозяйственной жизни. Данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции, в том числе о лицах, осуществивших операции по отправке, перевозке и приему груза, должны соответствовать фактическим обстоятельствам. Следовательно, счета-фактуры составляются на основе уже имеющихся первичных документов и должны отражать конкретные факты хозяйственной деятельности, подтверждаемые такими документами. Требования к порядку составления счетов-фактур относятся не только к полноте заполнения всех реквизитов, но и к достоверности содержащихся в них сведений.
Заявителем в материалы дела представлены акты приема-передачи документации должника N1 от 23.10.2017, N2 от 23.10.2017, N3 от 24.10.2017, N4 от 25.10.2017, N6 от 30.10.2017, N8 от 31.10.2017, N9 от 31.10.2017, N10 от 31.10.2017, N11 от 03.11.2017, N12 от 10.11.2017, N13 от 08.12.2017; акты приема-передачи баз данных бухгалтерского учета должника от 10.11.2017, от 20.12.2017.
Согласно представленным в материалы дела актам приема-передачи документации должника, у конкурсного управляющего отсутствует первичная документация по договору подряда N02-09/13 от 02.09.2013, в том числе сам договор, отчетность о ходе выполненных работ, журнал производства работ. Кроме того, отсутствуют документы, подтверждающие приемку результата работ подрядчика.
Иное кредитором не доказано, счета-фактуры и первичные документы, отражающие конкретные факты хозяйственной деятельности не представлены.
В соответствии с пунктом 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Для признания сделки мнимой необходимо установить, что на момент совершения сделки стороны не намеревались создать правовые последствия, характерные для сделок данного вида.
Фиктивность мнимой сделки заключается в том, что у ее сторон нет цели достижения заявленных результатов. Волеизъявление сторон мнимой сделки не совпадает с их внутренней волей. Реальной целью мнимой сделки может быть, например, искусственное создание задолженности, подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника, для последующего контроля процедуры банкротства должника.
В то же время для этой категории ничтожных сделок определения точной цели не требуется. Установление факта того, что стороны на самом деле не имели намерения на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей, обычно порождаемых такой сделкой, является достаточным для квалификации сделки как ничтожной.
Сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих её сторон. Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют все документы, но создать реальные правовые последствия не стремятся. Поэтому факт расхождения волеизъявления с волей устанавливается судом путём анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон. Обстоятельства устанавливаются на основе оценки совокупности согласующихся между собой доказательств, которые представляются в суд лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений, а суд не вправе уклониться от их оценки (статьи 65, 168, 170 АПК РФ).
При наличии обстоятельств, очевидно указывающих на мнимость сделки, либо доводов стороны спора о мнимости, установление только тех обстоятельств, которые указывают на формальное исполнение сделки, явно недостаточно.
Проверяя действительность договора, послужившего основанием для заявления требования к должнику в деле о его банкротстве, суд должен осуществить проверку, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия фактических отношений, связанных с оказанием работ, а также целесообразности проведения этих работ и возложения обязанности их оплатить на должника.
О мнимости совершенных сторонами сделок в соответствии с разъяснениями пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы о наличии следующих обстоятельств:
-невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операции с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;
-отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;
-учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций.
Заявителем в материалы дела налоговые декларации по НДС, отражающие факты хозяйственных операций, связанных с выполнением строительно-монтажных работ, и размер налоговой базы по НДС не представлены.
С учетом изложенного, ООО "Современные строительные технологии" не представило ни одного документа, подтверждающего привлечение физических лиц для выполнения работ по договору подряда, не представило штатного расписания, сведений об оплате труда, гражданско-правовых договоров, не представило доказательств того, что выполнение строительно-монтажных работ по договору было своевременно отражено в бухгалтерском и налоговом учете компании ООО "Современные строительные технологии".
Таким образом, суд приходит к выводу, что подрядчиком в период с 02.09.2013 по 31.12.2013 не были выполнены и приняты заказчиком строительно-монтажные работы по объекту: "Реконструкция Кипарисовского тоннеля на 9236 км. участка Уссурийск-Владивосток Дальневосточной железной дороги", поскольку в частности, денежные требования кредитора, помимо договора подряда с актами формы КС-2 и справками КС-3, не подтверждены совокупностью иных доказательств фактического выполнения работ, что является основанием к отказу в удовлетворении требования заявителя.
Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда РФ в определении от 25.07.2016 по делу N А41-48518/2014 указано, что проверяя действительность сделки, послужившей основанием для включения требований ответчика в реестр требований кредиторов, исходя из доводов о наличии признаков мнимости сделки и ее направленности на создание искусственной задолженности кредитора, суд должен осуществлять проверку, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия фактических отношений по договору.
В соответствии с частью 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Согласно пункту 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.
Учитывая необходимость защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов должника, и в связи с отсутствием в материалах дела достаточных, допустимых и бесспорных доказательств, безусловно свидетельствующих о наличии задолженности ООО НПФ "ИЦ-Аналог" перед ООО "Современные строительные технологии" в размере 2 562 952,46 руб., арбитражный суд не находит правовых оснований для признания требований "Современные строительные технологии" обоснованными.
Руководствуясь статьей 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края
ОПРЕДЕЛИЛ:
В удовлетворении требования отказать.
Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее определение может быть обжаловано в течение десяти дней после его вынесения путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд.
Апелляционная жалоба на настоящее определение подается через Арбитражный суд Красноярского края.
Судья
Ю.В. Григорьева
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка