Дата принятия: 12 декабря 2013г.
Номер документа: А32-34671/2013
Арбитражный суд Краснодарского края
350063, г. Краснодар, ул. Красная, 6
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
арбитражного суда первой инстанции
Дело № А32-34671 /2013
г. Краснодар «12» декабря 2013г.
Резолютивная часть решения объявлена 19.11.2013г
Полный текст решения изготовлен 12.12.2013г
Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Колодкиной В.Г.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ковальской О.А.,
в судебном заседании рассмотрел заявление ООО « АЯКС-стройинвест» (ИНН 2309122914, ОГРН 1102309002620) г. Краснодар
об оспаривании постановления Управления государственного строительного надзора Краснодарского края ( ИНН 2308113667, ОГРН 1052303716772) г. Краснодар от 30.09.2013 №9-Ю-647м о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст. 9.5. КоАП РФ и назначении административного наказания в виде наложения административного штрафа в размере 50 000 руб.
при участии в судебном заседании:
от заявителя : Асеева ЮП.- представитель по доверенности от 01.02.13г
от заинтересованного лица: Федькина П.М.- представитель по доверенности от 09.01.13г
Установил :
ООО « АЯКС-стройинвест» ( далее – заявитель, общество ) обратился в суд с заявлением об оспаривании постановления Управления государственного строительного надзора Краснодарского края г. Краснодар от 30.09.2013 №9-Ю-647м о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст. 9.5. КоАП РФ и назначении административного наказания в виде наложения административного штрафа в размере 50 000 руб.
Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования, считает , что в действиях Общества отсутствует вина в совершении правонарушения.
Представитель заинтересованного лица в судебном заседании просил заявителю отказать в удовлетворении заявления, поскольку считает постановление законным и обоснованным.
Суд, с учетом мнения сторон, считает возможным предварительную подготовку дела к судебному разбирательству завершить, открыть судебное заседание в суде первой инстанции в порядке ст. 137 АПК РФ.
В порядке ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 15-30 час 19.11.2013г После перерыва судебное заседание было продолжено в отсутствие сторон.
Суд, выслушав доводы сторон, исследовав материалы дела, изучив все представленные документальные доказательства и оценив их в совокупности, в порядке статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к следующему выводу.
Общество является юридическим лицом, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации , осуществляет деятельность на основании Устава общества.
Как видно из материалов дела, согласно разрешению на строительство от 07.12.2011г № UR23306000-2001-р ,выданного администрацией муниципального образования г. Краснодар ООО «АЯКС-Стройинвест» разрешено строительство 10-11 этажного жилого дома.
Фактически осуществляется строительство объекта «Многоэтажный жилой дом по пр. Курортный , 5 в г. Краснодаре» (2-секционный 10-11 этажей- чердак») по адресу: г. Краснодар , пр. Курортный, 5 . Разрешение на строительство 11-12 этажного жилого дома Общество не представило.
На основании распоряжения от 23.07.2013г №09-2315 Управлением проведена проверка объекта капитального строительства по указанному адресу.
В ходе проверки 16.07.2013г установлены нарушения требований проектной документации, имеющей положительное заключение экспертизы, что отражено в акте проверки от 16.07.13г , в котором зафиксированы следующие нарушения:
Согласно утвержденной в соответствии с требованиями части 15 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ проектной документации (проект П10-АР , том 3 листы 6, 7, 8, 15) отметка верха перекрытия чердачного (технического этажа) должна находиться на отм. 30.600м. Фактически отметка перекрытия чердачного этажа на осях 1-2 находится на отметке 33.600 м...
Нарушены требования части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 2004 года № 190-ФЗ. В соответствии с частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 2004 года Л° 190-ФЗ, лицо, осуществляющее строительство обязано не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков.
Фактически, на объекте «Многоэтажный жилой дом по пр. Курортный, 5 в г. Краснодаре» продолжены работы до составления акта об устранении ранее выявленных недостатков, указанных в акте проверки от 16 июля 2013г №09-934-Ю-521-КН, а именно:
На момент проверки возведены несущие конструкции фундаментов, несущих перекрытий из монолитного железобетона 10 этажей в осях 3-4 и 12 этажей в осях 1-2 . Проводились работы по кирпичной кладке внутренних перегородок 3 этажа здания, работу по устройству вытяжной вентиляции, разборка опалубки перекрытия 9 этажа в осях 3-4.
Согласно распоряжению №09-2315 от 23.07.13г проводилась проверка с целью проверки исполнения Обществом ранее выданного предписания от 16.07.13 №09-934-Ю-196-КН об устранении выявленных нарушений обязательных требований.
Обществом (застройщиком) не выполнено в установленный срок – 16 августа 2013г предписание от 16.07.13 должностного лица- Кучерявского Н.Л.- ведущего консультанта отдела государственного строительного надзора городских округов управления государственного строительного надзора Краснодарского края, осуществляющего государственный строительный надзор на объекте: «Многоэтажный жилой дом по пр. курортный, 5 в г. Краснодаре».
В ходе проведения проверки установлено, что в нарушение требований, строительный контроль застройщиком ведется не надлежащим образом, при строительстве объекта капитального строительства допущены следующие нарушения:
Согласно утвержденной в соответствии с требованиями части 15 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ проектной документации ( проект П10-10-АР , том 3) –этажность жилого дома в осях 3-4 и А-Б 10 этажей, этажность жилого дома в осях 1-2 и А-Б 11 этажей.
Фактически в отступление от утвержденной в установленном порядке проектной документации выполнены несущие конструкции колонн и перекрытий из монолитного железобетона в осях 3-4 и А-Б 11 этажей, в осях 1-2 и А-Б 12 этажей. Выполнены выпуски арматуры стен, колонн на 12 и 13 этажи соответственно.
Согласно разрешению на строительство от 07.12.2011 № RU23306000-2001-р ООО «АЯКС-стройинвест» разрешено 10-11 этажей жилого дома.
Разрешение на строительство 11-12 этажного жилого дома Обществом не представлено, чем нарушены требования части 1, 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ.
Нарушены требования части 1 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ от 29.12.2004 №190-ФЗ Проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий , выполняемых для подготовки такой проектной документации, подлежит экспертизе. Положительное заключение экспертизы проектной документации по объекту : «Многоэтажный жилой дом по пр. Курортный 5 в г. Краснодаре (11-12 этажный ) расположенного по адресу: г. Краснодар пр.Курортный,5.
29 августа 2013 года ввиду обнаружения достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, должностным лицом в отношении ООО « АЯКС-Стройинвест» составлен протокол № 09-934-Ю-411-КН об административном правонарушении в области строительства в отсутствие надлежащим образом уведомленного о времени и месте составления протокола генерального директора Общества.
Определением №9-Ю-647м от 03.09.2013г было назначено рассмотрение об административном правонарушении в области строительства на 16.09.13г , о чем Общество было надлежащим образом извещено и в присутствие законного представителя по доверенности Т.В.Малова, о чем свидетельствует ее подпись в протоколе об административном правонарушении от 29.08.13г
Постановлением от 30 сентября 2013г № 9-Ю-647м Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 9.5 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 50 000,00 рублей.
Заявитель не согласился с указанным постановлением административного органа, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.
При рассмотрении заявленных требований суд руководствовался следующим.
В соответствии с частью 3 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях продолжение работ до составления актов об устранении выявленных уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора федеральным органом исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации недостатков при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от десяти тысяч до сорока тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.
Согласно пункту 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.
Понятие заказчик раскрывается в части 3 статьи 47 Градостроительного кодекса Российской Федерации. Согласно данной статье заказчиком является лицо, уполномоченное застройщиком (совершать какие-либо действия).
В силу части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.
В соответствии со статьей 58 Градостроительного кодекса Российской Федерации лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут дисциплинарную, имущественную, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В силу пункта 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
Из материалов дела следует, что Обществом при строительстве объекта капитального строительства «Многоэтажный жилой ом по пр. курортный, 5 в г. Краснодаре» нарушены требования градостроительного законодательства Российской Федерации.
Нарушения подтверждаются материалами дела об административном правонарушении, в том числе фотоматериалами.
При изложенных обстоятельствах, материалами дела подтверждается, что в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, что обществом и не оспаривалось.
Порядок привлечения к административной ответственности обязателен для органов (должностных лиц), рассматривающих дело об административном правонарушении.
В соответствии с частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.
Согласно части 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.
В силу части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
В соответствии с частью 3 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, о чем делается запись в протоколе.
В силу части 4 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.
В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.
В соответствии с частью 1 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с указанным Кодексом.
В силу части 2 статьей 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.
Из анализа указанных норм следует, что протокол об административном правонарушении составляется с участием законного представителя юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица протокол может быть составлен лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени его составления и если от него не поступило ходатайство об отложении данного процессуального действия либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения. В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола.
В пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 указано, что положения статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.
Более того, названным пунктом Постановления Пленума ВАС РФ указывалось, что суду при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 26.07.2007 № 46 «О внесении дополнений в постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В целях Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (часть 2 статьи 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).
Указанный перечень законных представителей юридического лица является закрытым. В связи с этим судам необходимо учитывать, что представитель юридического лица, действующий на основании доверенности, в том числе руководитель его филиала или подразделения, законным представителем не является. Поэтому его извещение не может рассматриваться как извещение законного представителя.
Вместе с тем Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях допускает возможность участия в рассмотрении дела об административном правонарушении лица, действующего на основании доверенности, выданной надлежаще извещенным законным представителем, в качестве защитника. Такие лица допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении и пользуются всеми процессуальными правами лица, в отношении которого ведется такое производство, включая предусмотренное частью 4 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях право на представление объяснений и замечаний по содержанию протокола.
Судом установлено, что административным органом не нарушена процедура привлечения к административной ответственности.
Учитывая вышеизложенное, административный орган доказал суду обстоятельства, послужившие основанием для привлечения общества к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Суду не представлено доказательств малозначительности совершенного правонарушения.
При изложенных обстоятельствах, суд полагает постановление административного органа от 30.09.2012 № 9-Ю-647м является законным и обоснованным и не подлежащим изменению.
В силу пункта 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.
В силу пункта 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.
Руководствуясь ст. ст. 210,211 АПК РФ, суд
РЕШИЛ:
В удовлетворении заявления ООО «АЯКС-стройинвест» г. Краснодар о признании незаконным постановления Управления государственного строительного надзора Краснодарского края от 30.09.2013 г. №9-Ю-647м отказать.
Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с момента его принятия в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд г. Ростов-на-Дону в установленном законом порядке.
Судья В.Г.Колодкина
