Решение от 18 февраля 2014 года №А32-27927/2013

 
Арбитражный суд Краснодарского края
 
350063, г. Краснодар, ул. Красная, 6
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ РЕШЕНИЕ
 
    г. Краснодар                                                                                 Дело № А32-27927/2013
 
    18 февраля 2014 г.
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 14 февраля 2014 г.
 
    Текст решения в полном объеме изготовлен 18 февраля 2014 г.  
 
 
    Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Дуб С. Н., при ведении протокола  судебного заседания помощником судьи Черновой Н.С., рассмотрев в  судебном заседании дело по иску ООО «Кубаньнефтехимстрой» (ОГРН 1042306435380, ИНН 2311077190), г. Краснодар к ООО «АТЛАНТ» (ОРГН 1082311003610, ИНН 2311108547),                 г. Краснодар,
 
    О взыскании 11 417 420,29 руб.
 
    при участии в заседании:
 
    от истца: Климан Ю.А. - представитель по доверенности от 28 января 2014 г.,
 
    от ответчика: Логвиненко Л.П. - представитель по доверенности от                                           24 января 2014 г.,
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
    В Арбитражный суд Краснодарского края обратилось ООО «Кубаньнефтехимстрой» к ООО «АТЛАНТ» о взыскании 11 417 420,29 руб.
 
    В судебном заседании 10 февраля 2014 г. объявлен перерыв до 14.02.2014 до                         10 час. 00 мин.
 
    После перерыва в судебное заседание явились те же стороны.
 
    Истец исковые требования поддержал.
 
    Ответчик исковые требования не признала.
 
    Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд установил следующие обстоятельства, касающиеся существа спора.
 
    Как следует из материалов дела, согласно договора поставки № 021-13, заключенного истцом и ответчиком 29 марта 2013 года, 000 «АТЛАНТ» должен был поставить гравий фр.40-300мм в количестве и в сроки, согласованные сторонами при подаче заявки, качество товара должно соответствовать требованиям ГОСТ для данного вида товара, а также качественным удостоверениям производителя и сертификатам соответствия (пункт 2.1 договора), что подтверждается заключением испытательной лаборатории ОАО «КДБ» -Гравий фракции 40-300 мм соответствует требованиям ТУ 5711-001-86364303-2013, что подтверждает протокол испытаний № 01.11.002-63/1 от 16.04.2013 г., техническими условиями ТУ 5711-001-86364303-2013, гравий фракции 40-300 мм, разработанными ООО «АТЛАНТ», во исполнение пункта 4.2.3. вышеназванного ГОСТа 8267-93 «соотношение фракций в смесях устанавливают по согласованию изготовителя с потребителем в соответствии с нормативными документами на применение этих смесей для строительных работ», согласованными генеральным директором ООО «Кубаньнефтехимстрой» Зубовым А.В. и зарегистрированными Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии ФБУ «Краснодарский ЦСМ» 26.04.2013 г. за № 063/017325. Учитывая важность и федеральную значимость строительного объекта, на котором будет использован поставляемый гравий фракции 40-300 мм, а также по требованию руководителя ООО «Кубаньнефтехимстрой». ООО «АТЛАНТ» была проведена работа по получению сертификата соответствия гравия фракции 40-300 мм, в целях чего 04.04.2013 года ООО «АТЛАНТ» подана заявка б/н от 04.04.2013 г. на проведение сертификационных испытаний гравия фракции 40-300 мм и выдачу сертификата соответствия.
 
    В целях реализации договора, ответчик передал истцу товар в совокупном объеме- 14 795,8 тонн, что подтверждается товарными накладными.
 
    Истец оплатил за указанный товар 9 302 760,76 руб.
 
    Истец считает, что поставленный товар существенно отличался от товара, согласованного сторонами в договоре.
 
    Указанные обстоятельства и явились основанием для обращения истца в суд.
 
    На основании п. 3.1 договора право собственности на товар, переходит к покупателю с момента раскредитовки товара грузополучателем покупателя на ст. Адлер СКДЖ,                         ст. Веселое СКДЖ.
 
    Согласно п. 3.2 договора риск случайной гибели или случайной порчи, утраты или повреждения товара, с момента выгрузки товара из вагонов, несет покупатель.
 
    В случае обнаружения недостачи товара при его приемки, представитель покупателя, осуществляющий приемку товара сообщает об этом продавцу и лицо, ответственное за доставку товара (водитель, водитель экспедитор, экспедитор) составляют акт о расхождении и заверяют его своими подписями (пункт 4.3 договора).
 
    В силу п. 4.4 договора в случае выявления покупателем расхождением по качеству поставленного товара с ГОСТ (паспортом качества, сертификатом качества) покупатель в 3-х дневный срок составляет акт- рекламацию с уведомлением поставщика.
 
    Из отзыва ответчика следует, что Предусмотренный договором товар (гравий фр.40-300мм) был поставлен в соответствии с условиями договора пятью партиями в период апрель-май 2013 года. В соответствии с п. 1.6 договора, в целях окончательного подтверждения на отгрузку каждой партии, ООО «АТЛАНТ» выставляло счета на оплату, которые без предъявления каких-либо претензий оплачивались ответчиком.
 
    Во исполнение п. 2.2. договора с каждой партией были переданы документы, подтверждающие качество товара - паспорта качества № 270 от 19.04.2013 г., № 272 от 22.04.2013 г., № 274 от 24.04.2013 г., № 277 от 28.04.2013 г., № 297 от 16.05.2013 г.
 
    Таким образом, ООО «АТЛАНТ» выполнил свои обязательства по договору в полном объеме, поставив товар в оговоренные сроки, количестве и соответствующего требованиям ТУ 5711-001-86364303-2013, условиям договора и согласованного с ООО «Кубаньнефтехимстрой» качества.
 
    Вышеназванным договором стороны предусмотрели порядок приемки товара по количеству и качеству, предусмотренный «Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству», утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 15.06.65 г. № П-6 и «Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству», утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 г. № П-7 с дополнениями и изменениями (п. 4.2. договора).
 
    В соответствии с п. 2 Инструкции-П-7 в целях сохранности качества поставляемой продукции, создания условий своевременной и правильной приемки ее по качеству поставщик обязан обеспечить:
 
    - отгрузку продукции, установленной стандартам, техническим условиям;
 
    - четкое и правильное составление документов, удостоверяющих качество и количество товара;
 
    -   строгое соблюдение действующих на транспорте правил сдачи грузов к перевозке.
 
    Все требования Инструкции так же соблюдены ООО «АТЛАНТ» в полном объеме.
 
    В соответствии с п. 3 Инструкции П-7 получатель обязан при приеме груза от органов транспорта проверить его соответствие документам, а так же произвести осмотр груза, что, исходя из пояснений в исковом заявлении, не было произведено ООО «Кубаньнефтехимстрой». Кроме того, ни одна партия продукции не была принята своевременно, что подтверждается справкой и.о. начальника ж.д. участка Трифонова И.О. Отвалы по станции Веселое СКЖД (Россельхозакадемия) ООО «Кубаньнефтехимстрой», актами общей формы ж.д. станции, составленными в связи с несвоевременным вывозом груза, что повлекло отвалы груза, а также предъявлением сумм к оплате за разгрузочно-погрузочные работы.
 
    Истцом проигнорирован ГОСТ 8267-93, предусматривающий правила приемки гравия п. 5.8 - для контроля качества гравия, поставляемого железнодорожным транспортом предусмотрен порядок отбора точечных проб (взятых из каждого вагона) и оформление результатов приемочного контроля в соответствии с п. 5.13 вышеназванного ГОСТа, а также ТУ 5711-001-86364303-2013 главой 2 и главой 3 которых также предусмотрен порядок приемки товара и порядок отбора проб.
 
    Истцом также не соблюдены нормы гражданского законодательства, согласно положениям статьи 513 ГК РФ Покупатель обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товара, поставленного в соответствии с договором поставки, в том числе проверить его количество и качество в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота и о выявленных несоответствиях или недостатках незамедлительно уведомить Поставщика.
 
    В соответствии с п.1 Инструкции №П-7 в договоре могут быть предусмотрены особенности приемки продукции, в частности пунктом 4.4 договора предусмотрено в случае выявления Покупателем расхождений по качеству товара ГОСТ (паспортам качества, сертификатам качества) 3-х дневный срок для составления акта-рекламации и уведомления Поставщика, что так же не выполнено ООО «Кубаньнефтехимстрой».
 
    Кроме того, истцом также нарушен порядок, предусмотренный Инструкцией П-7, в частности, п. 16 - при обнаружении несоответствия качества требованиям стандартов, удостоверяющих качество продукции получатель обязан приостановить дальнейшую приемку продукции и составить акт, в котором указывается количество осмотренной продукции и характер выявленных дефектов.
 
    Получатель обязан обеспечить хранение продукции ненадлежащего качества в условиях, предотвращающих ее ухудшение и смешение с другой продукцией, а не использовать ее при возведении конструкций. В соответствии с п. 1 ст. 514 ГК РФ получатель обязан не только обеспечить сохранность (ответственное хранение), но и опять же незамедлительно уведомить поставщика, что так же не выполнено ООО «Кубаньнефтехимстрой».
 
    Получатель обязан вызвать для участия в продолжении приемки продукции и составления двухстороннего акта представителя Поставщика. В случае, когда вызов представителя не является обязательным, проверка качества продукции производится представителем соответствующей отраслевой инспекции по качеству продукции.
 
    В соответствии с п. 29 составляется акт о фактическом качестве и комплектности полученной продукции, который в 3-х дневный срок после составления (п. 32) утверждается руководителем предприятия Получателя или его заместителем и направляется в адрес Поставщика, что так же не соблюдено ООО «Кубаньнефтехимстрой».
 
    Истцом акт о фактическом качестве продукции не направлен в адрес ответчика.
 
    Ссылка истца на наличие скрытых недостатков гравия фр.40-300мм не обоснована, т.к. согласно п. 9 Инструкции П-7 скрытыми недостатками признаются такие недостатки, которые не могли быть обнаружены при обычной для данного вида продукции проверке и выявлены лишь в процессе обработки, подготовки к монтажу, в процессе монтажа, испытания, использования и хранения продукции. В действительности гравий фр.40-300мм и песчано-гравийные смеси (ПГС) отличаются по составу, последний характеризуется содержанием гравия и песка в смеси, наибольшей крупностью зерен гравия, показателями, принятыми для оценки гравия по ГОСТ 8267-93 и показателями, принятыми для оценки песка по ГОСТ 8736-93, по внешнему виду и могут быть определены при визуальном осмотре, а тем более при разгрузке, погрузке на транспорт для вывоза и еще одной разгрузке на складе Получателя.
 
    В соответствии со ст. 523 ГК РФ при существенном нарушении договора со стороны контрагента (в случаях поставки товара ненадлежащего качества либо неоднократного нарушения сроков поставки) сторона вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, уведомив другую сторону об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично.
 
    Однако никаких действий ООО «Кубаньнефтехимстрой» предпринято не было, оплата продукции производилась и после осуществления, предусмотренной законом и договором, приемки продукции по количеству и качеству отдельных партий, в частности платежи от 24.04.2013 г. в сумме 3 596 004 руб. и от 15.05.2013 г. в сумме 1 798 002 руб. Даже при приеме продукции по накладной с технической ошибкой от 07.05.2013 года (несоответствие маркировки товара документам) не был составлен акт приемки в порядке, предусмотренном действующим законодательством и договором. Данная техническая ошибка исправлена, наряд 1766 от 07.05.2013 с исправлениями, заверенными представителем Краснодарской механизированной дистанции погрузочно-разгрузочных работ прилагается.
 
    В соответствии с п. 1 ст.476 ГК РФ Поставщик отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет что недостатки товара возникли до передачи Покупателю или по причинам, возникшим до этого момента. Доказательства поставки товара ненадлежащего качества не представлены ООО «АТЛАНТ», видимо по причине их отсутствия, и на сегодняшний день.
 
    В соответствии с п. 1 ст. 483 ГК РФ Покупатель обязан известить Продавца о нарушении условий договора, в том числе о качестве товара, в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара. Истец обязан был в предусмотренный п.4.4. договора в 3-х дневный срок составить акт-рекламацию и уведомить ответчика, т.е. не позднее 26 апреля 2013 г., спустя три дня после поступления первой партии товара. Однако не только первая партия, но и последующие четыре были приняты ООО «Кубаньнефтехимстрой» без предъявления каких-либо претензий и замечаний. Претензия от 28 июня 2013 г. поступила в адрес ООО «АТЛАНТ» по электронной почте без предоставления каких-либо документов, подтверждающих неисполнение условий договора по качеству и ассортименту поставленной продукции.
 
    Требование ООО «Кубаньнефтехимстрой», связанное с нарушением ООО «АТЛАНТ» условий о качестве и ассортименте поставленной продукции не доказано. Представленные ООО «Кубаньнефтехимстрой» протоколы № 5 от 17.05.2013 и № 5 от 04.07.2013 Строительной лаборатории ЗАО «УС» ЮГСК» с объектом испытания «Смесь песчано-гравийная фракции 0-300 мм» неизвестного производителя отношения к поставленному ООО «АТЛАНТ» гравию фракции 40-300 мм не имеют. Истцом не представлено доказательств того, что именно гравий фракции 40-300 мм, приобретенный у ООО «АТЛАНТ», передавался на исследование, поскольку в вышеназванных протоколах нет ссылок на изготовителя и основания приобретения истцом данной продукции. Истцом не представлены доказательства отбора проб по каждой партии товара в соответствии с требованиями ТУ 5711-001-86364303-2013, ГОСТа 8269.0-97, с участием представителя ответчика или после его надлежащего уведомления. Истец не представил доказательств обеспечения требований к условиям хранения, исключающих ухудшение характеристик товара, либо взятия на ответственное хранение, приобретенного у ООО «АТЛАНТ» гравия фракции 40-300 мм.
 
    Истцом     подана   в   АНО     «Исследователь»   ОС «Краснодарстройсертификация» заявка на проведение экспертизы протоколов № 5 от 04.07.2013 г. и № 5 от 17.05.2013 г., выданных ЗАО «Управление строительства «Южная горно-строительная компания» Строительная лаборатория, по результатам проведенной экспертизы, письмом № 301 от 28.11.2013 г. АНО «Исследователь» ОС «Краснодарстройсертификация», также  подтверждает  невозможность идентификации продукции по вышеназванным протоколам, а также исходя из опыта работы и проведения экспертиз в процессе осуществления своих видов деятельности утверждает, что «указанный (в протоколах) зерновой состав в точности совпадает с требованиями ТУ, разработанными ЗАО «Фирма «Сочинеруд» на смесь щебеночно-песчаную фракцию 0-500 мм (горная масса) Каменского карьера». Кроме того, АНО «Исследователь» ОС «Краснодарстройсертификация» ставит под сомнение наличие в аттестации ЗАО «Управление строительства «Южная горно-строительная компания» Строительная лаборатория данного вида продукции и квалифицированных кадров для проведения испытаний, что в свою очередь ставит под сомнение подлинность, представленных протоколов испытаний. Данные выводы обоснованно сделаны по   ряду технических ошибок, выявленных в протоколах   и   несоблюдению   методики   проведения   экспертизы   данного   вида продукции, в частности:
 
    в протоколах не указаны нормативные значения определяемых показателей по ГОСТ и ТУ на основании которых дается оценка соответствия испытаний ГПС фракции 0-300 мм;
 
    для диаметра сита 500 мм указан диапазон нормативных требований (0-5) -фактически для данной фракции ГПС 0-300 мм не должно быть значений, для диаметра сита должен быть указан диапазон нормативных требований с ноля, а не (5-20);
 
    заявленная дата 17.05.2013  совпадает с датой отбора и поступления в лабораторию, что противоречит правилам проведения испытаний (подготовка пробы занимает определенный промежуток времени в зависимости от влажности представленной пробы, а также сроки проведения испытаний - определение всех представленных показателей за 1 день - нереально в соответствии с методиками испытаний данного вида продукции);
 
    не указано числовое значение потери массы после испытания;
 
    не указан важный показатель и его числовое значение - «насыпная плотность»;
 
    результаты испытаний в обоих протоколах идентичны полностью (по зерновому составу, ПГИ, глины в комках, форме зерен), что не соответствует действительности и никогда не бывает по объективным причинам, т.к. представленный материал природный.
 
    В соответствии с п. 2 ст. 483 ГК РФ в случае невыполнения правила п.1 ст.483 ГК РФ - обязанность покупателя известить продавца о нарушении условий договора о качестве товара в установленные сроки, продавец вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара, замене товара не соответствующего условиям договора купли-продажи о качестве или об ассортименте, об устранении недостатков товара, о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара комплектным, о затаривании и (или) об упаковке товара либо замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара, если докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора.
 
    Несоблюдение истцом требований ст. 483 ГК РФ об извещении ответчика о нарушении условий договора свидетельствует о приемке продукции и согласии с поставленной продукцией.
 
    Требования ст. 483 ГК РФ и пункта 4.4. договора истцом не выполнены. В случае выполнения истцом вышеназванных норм и условий договора в 3-х дневный срок после получения первой партии продукции вопрос был бы решен путем проведения мирных переговоров и урегулирования разногласий. Но истец своевременно не известил ответчика и не принял продукцию на ответственное хранение. Ненадлежащее исполнение ООО «Кубаньнефтехимстрой» обязательств по договору, несоблюдение п.4.4. договора, нарушение п.п. 3,6,9,16 Инструкции П-7 о порядке приемки продукции по качеству, несоблюдение других норм права, регламентирующих проверку качества продукции влечет за собой недоказанность факта поставки гравия фракции 40-300 мм ненадлежащего качества.
 
    Статьей 11 Гражданского кодекса РФ закреплена судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.
 
    Защита гражданских прав осуществляется перечисленными в ст. 12 Гражданского кодекса РФ способами, причем эта статья также содержит указание на возможность применения иных способов, предусмотренных в законе.
 
    В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в порядке, установленном АПК РФ. Из указанной нормы следует, что предъявление иска, с учетом характера нарушенного права, должно иметь своей целью реальное восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в арбитражный суд лица.
 
    Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
 
    Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
 
    Взыскание убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, обязательными условиями наступления которой является наличие нарушения права, реального ущерба или упущенной выгоды, причинной связи между этими элементами, а также вины причинителя вреда.
 
    Отсутствие хотя бы  одного из вышеназванных элементов исключает наступление ответственности.
 
    Размер реального ущерба или упущенной выгоды, а также наличие причинной связи подлежит доказыванию истцом.
 
    В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
 
    Убытки представляют собой негативные имущественные последствия, возникающие у лица вследствие нарушения его неимущественного или имущественного права. Реализация такого способа защиты, как возмещение убытков, возможна лишь при наличии общих условий гражданско-правовой ответственности: совершение причинителем вреда незаконных действий (бездействия); наличие у субъектов гражданского оборота убытков с указанием их размера; наличие причинной связи между неправомерным поведением и возникшими убытками; наличие вины.
 
    Истец взыскивает разницу между стоимостью ПГС (песчано- гравийной смеси) гравием – 6 202 613,06 руб., а также расходы по доставке (транспортные) с места выгрузки ПГС СК ЖД до объекта строительства находящегося в Эсто-Садок и Роза Хутор Адлерского района                г. Сочи- 5 214 613,06 руб.
 
    Суд считает в удовлетворении исковых требований отказать по следующим основаниям.
 
    В нарушение п.п. 4.3 и 4.3 договора соответствующие акты истцом мне составлялись.
 
    Инертный материал принимался истцом и использовался в строительстве объектов.
 
    В силу п. 2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:
 
    отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
 
    потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.
 
    Однако определенные действия не совершил.
 
    Полученный товар использовал по своему усмотрению.
 
    Доводы истца о поставке ПГС опровергаются квитанциями о приеме груза, составленным перевозчиком РЖД, из которых следует, что ответчик отправил в адрес истца гравий.
 
    Взыскание расходов на перевозку от места выгрузки инертного материала СК ЖД и до объекта строительства Эсто-Садок и Роза Хутор также не правомерно, так как по условиям        п. 3.1 и 3.2 договора ответчик поставляет товар до ст. Адлер СК ЖД, ст. Веселое СК ЖД.
 
    Дальнейшие расходы, связанные с использованием материала возложены на истца.
 
    При указанных обстоятельствах, суд считает, что в удовлетворении исковых требований ООО «Кубаньнефтехимстрой» к ООО «АТЛАНТ» о взыскании убытков в сумме 11 417 420,29 руб. следует отказать.
 
    Расходы по оплате государственной пошлины, суд, в соответствии с правилами ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  относит на истца.
 
    На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 9, 27, 28, 65, 68, 71, 110, 156, 163, 167-171, 176  АПК РФ,  суд
 
 
РЕШИЛ:
 
    В удовлетворении исковых требований отказать.
 
    Выдать ООО «Кубаньнефтехимстрой» (ОГРН 1042306435380, ИНН 2311077190),                              г. Краснодар справку на возврат из федерального бюджета РФ 9 912,90 руб. излишне оплаченной государственной пошлины по платежному поручению № 449 от 02.08.2013.
 
 
 
 
 
    Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца со дня его принятия.
 
 
 
    Судья                                                                                                          С. Н. Дуб