Решение от 29 января 2014 года №А32-24806/2013

 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ
 
350063, г.Краснодар, ул.Красная,6,  веб сайт: www.krasnodar.arbitr.ru, info@ krasnodar.arbitr.ru
 
тел. 861-68-46-00
 
 
Именем  Российской  Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
Дело №  А32-24806/13
 
 
 
    «29» января 2014 г.                                                                        г. Краснодар
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 28 января 2014 г.
 
    Полный текст решения изготовлен 29 января 2014 г.
 
 
    Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Гонзус И.П.
 
    при ведении протокола  судебного заседания  помощником судьи  Восканян  М.А.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
 
    Закрытого акционерного общества Пансионат с лечением «Приморье», г. Геленджик (наименование заявителя)
 
    к ИФНС России по городу-курорту Геленджику Краснодарского края, г. Геленджик  (наименование ответчика)
 
    о признании недействительным решения от 26.11.2012 года № 49 в части:
 
    - штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 6 262,50 рублей за неуплату НДС за 1 квартал 2011 года;
 
    - штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 20 541 рублей за неуплату НДС за 2 квартал 2011 года;
 
    -  штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 7 350,50 рублей за неуплату НДС за 3 квартал 2011 года;
 
    -  штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 20 903,50 рублей за неуплату НДС за 4 квартал 2011 года;
 
    - доначисления НДС в сумме 616 493 рублей;
 
    - доначисления пени за неуплату НДС в сумме 48 401,45 рублей,
 
    при участии:
 
    от заявителя: не явился, уведомлен,
 
    от ответчика: Холодновой  Н.А.,  Маковеевой Н.П.- представителей,
 
 
У С Т А Н О В И Л :
 
 
    Закрытое акционерное общество Пансионат с лечением «Приморье» (далее по тексту – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ИФНС России по городу-курорту Геленджику Краснодарского края  (далее по тексту – ответчик, налоговый орган, инспекция) с требованием о признании недействительным решения от 26.11.2012 года № 49 в части:
 
    - штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ) в сумме 6 262,50 рублей за неуплату  налога на добавленную стоимость (далее НДС) за 1 квартал 2011 года;
 
    - штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 20 541 рублей за неуплату НДС за 2 квартал 2011 года;
 
    -  штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 7 350,50 рублей за неуплату НДС за 3 квартал 2011 года;
 
    -  штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 20 903,50 рублей за неуплату НДС за 4 квартал 2011 года;
 
    - доначисления НДС в сумме 616 493 рублей;
 
    - доначисления пени за неуплату НДС в сумме 48 401,45 рублей.
 
    Заявитель в судебное заседание 28.01.14 не явился,  уведомлен.
 
    Ранее заявитель  поддержал заявленные требования. В  поданном заявлении в обоснование  требований заявитель указал на следующее.
 
    На основании пункта 4 статьи170 НК РФ обществом ведет раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.
 
    При этом суммы "входного" НДС по косвенным расходам, назначение которых не позволяет напрямую отнести приобретенные товары (работы, услуги) к операциям по реализации, облагаемой НДС (не облагаемой НДС), Организацией правомерно принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в определенной учетной политикой Организации пропорции.
 
    НК РФ не регламентирует порядок расчета указанной пропорции и не раскрывает, какие виды доходов подлежат включению в данный расчет. В обществе расчет пропорции регламентирован учетной политикой, что соответствует нормам НК РФ.
 
    Согласно учетной политике Организации данная пропорция определяется как отношение суммы выручки от реализации продукции (работ, услуг), облагаемых НДС (без учета НДС) ко всей сумме выручки от реализации продукции (работ, услуг), как облагаемых НДС (без учета НДС), так и не облагаемых.
 
    По мнению общества, проценты по выданным займам выручкой от реализации не являются, так как операции по предоставлению займа и начисленные проценты по ним, согласно подпункта 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ не просто освобождены от налогообложения НДС, а вообще не являются реализацией товаров (работ, услуг).
 
    Данный вывод основан, во-первых, на положении подпункта 1 пункта 3 статьи 39 НК РФ, во-вторых, на невозможности квалификации займов и процентов по ним в качестве услуги.
 
    Согласно подпункта 1 пункта 3 статьи 39 НК РФ осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики), не признается реализацией товаров, работ или услуг и, соответственно, не является объектом обложения НДС (подпункт 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ).
 
    Понятие «обращение валюты» прямо не определено действующим законодательством РФ, однако для определения смысла данного словосочетания можно обратиться к статье 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее Федеральный закон № 173-ФЗ). Согласно названной статье валюта Российской Федерации - это:
 
    - денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории РФ, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;
 
    - средства на банковских счетах и в банковских вкладах.
 
    В контексте Федерального закона № 173-ФЗ понятие "обращение" предполагает совершение с валютой валютных операций. К числу таких операций относится в том числе приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа.
 
    Таким образом, выдача займа и проценты по нему квалифицируются как операция, связанная с обращением российской валюты. Следовательно, выдача займа и проценты по нему не является реализацией на основании статьи 39 НК РФ.
 
    Что касается квалификации действий по выдаче займов и процентов по ним как услуги, то согласно пункта 5 статьи 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ)  по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
 
    Таким образом, договор займа и проценты по нему не подпадают под определение «услуги»: деятельность не производится и ее результат в процессе ее осуществления не потребляется.
 
    В подтверждение данной позиции заявитель ссылается на  письмо Минфина России от 12.04.2007 N03-02-07/1-171 и Постановление Президиума ВАС РФ от 03.08.2004 N 3009/04 по делу N А55-9083/03-31.
 
    Кроме того, из пункта 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" следует, что предоставление займа и проценты по ним имеют иную правовую природу, чем взаимоотношения сторон по договору возмездного оказания услуг.
 
    Не является выдача займа и проценты по нему и финансовой услугой,  так как, во-первых, НК РФ не содержит такого понятия, как «финансовая услуга», во-вторых, согласно пункта 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" финансовой услугой является банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.
 
    В подтверждение своей позиции общество ссылается на судебную практику : постановление ФАС Московского округа от 09.12.2010 N КА-А40/15475-10 по делу N А40-9168/10-140-103, в котором суд на основе анализа п. 1 ст. 807 ГК РФ, п. 5 ст. 38, ст. 149 НК РФ указал, что договоры займа не являются торговыми операциями или разновидностью оказания услуг.
 
    Таким образом, по мнению заявителя, при расчете пропорции для определения величины НДС, подлежащей вычету, в соответствии с порядком, установленным пунктом 4 статьи 170 НК РФ, суммы  процентов по займам не учитываются.
 
    Общество обратилось с заявлением о восстановлении срока на обращение в суд, ссылаясь на то, что  первоначально обратилось   с заявлением об оспаривании решения инспекции в срок. Обращение оставлено без движения (дело А32-11299/2013).  представитель общества Добровольская указала, что  устранила недостатки первоначального обращения в суд, тогда как 10.06.13 заявление было возвращено.  Трудовой договор с Добровольской расторгнут 06.06.13. Обращаясь в суд заявитель выразил свою волю на судебную защиту, однако поведение представителя общества в части бездействия по устранению недостатков обращения, послуживших основанием для оставления заявления без движения  не соотносится с волеизъявлением заявителя.
 
    Инспекция  требования не признаёт  по основаниям, аналогичным изложенным в решении, указав, что в ходе  выездной  налоговой проверки были выявлены допущенные обществом нарушения налогового законодательства, поэтому решение является законным и обоснованным.
 
    Рассмотрев ходатайство общества о восстановлении срока на обращение в суд, суд пришел к следующим выводам.
 
    Частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.
 
    Согласно части 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод, а как следует из  части 1 статьи  47 Конституции Российской Федерации, никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.
 
    В силу части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Европейской конвенции  о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года, ратифицированной Российской Федерацией Федеральным законом от 30.03.98 № 54-ФЗ, «каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона».
 
    Суд считает, что причины пропуска заявителем трехмесячного срока обращения в арбитражный суд, с заявлением об оспаривании решений налогового органа являются уважительными, и с учетом недопустимости лишения права на судебную защиту, считает возможным указанный срок восстановить.  
 
    Суд считает, что требования  заявителя  не подлежат удовлетворению ввиду следующего.
 
    Суд установил, что общество зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией г. Геленджика Краснодарского края 14.07.1993 за № 1178, ОГРН 1022300774011, ИНН 2304000550, место нахождение исполнительного органа :  353460, Россия, Краснодарский край, г. Геленджик, ул. Мира, 21 (т.1 л.д.20-23).
 
    На основании решения начальника инспекции от 08.06.12 № 25 инспекцией проведена выездная налоговая проверка  общества по  вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.09 по 31.12.11.
 
    По результатам проверки составлен акт  № 41 от 19.10.12, на который поданы возражения от 1.11.12 (т.1 л.д.123-133)  и от  13.11.12 (т.1 л.д.134).
 
    При участи представителем общества  руководителем инспекции рассмотрены  материалы  проверки и принято решение от 26.11.2012 года № 49 (т.1 л.д.135-165), которым  общество привлечено к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, а также начислен налог на добавленную стоимость и пени по этому налогу.
 
    В ходе проверки инспекцией установлено, что обществом осуществлялись не подлежащие налогообложению операции по выдаче процентных займов в денежной форме.   Доходы, полученные организацией в виде процентов по договору займа должны учитываться аналогично порядку учета платы за оказанные финансовые услуги по предоставлению займов в денежной форме.
 
    Налогоплательщиком в нарушении Порядка заполнения налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость при заполнении раздела 7 декларации "Операции, не подлежащие налогообложению…» по коду 1010292 не отражены операции, не подлежащие обложению в соответствии с пунктом 3, подпункта 15 статьи 149 НК РФ - Проценты к получению по операциям займа в денежной форме.
 
    Приказами об  учетной политике  (т.2 л.д.16-45) общества определено:  ввиду невозможности  ведения раздельного учета сырья и материалов/объектов имущества/услуг, используемых при производстве продукции, работ и  услуг, реализация которых облагается НДС и реализации без НДС, все суммы налога, предъявленные продавцами товаров, работ (услуг) учитываются на счете 19 «Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям» с последующим принятием к вычету согласно ст.171 и ст.172 НК РФ в части соответствующей доле оборота реализации с НДС к общему объему реализованной продукции за отчетный период (квартал).
 
    Расчет доли (процента или пропорции) сумм НДС, подлежащих вычету определяется как отношение суммы выручки от реализации продукции (работ, услуг), облагаемых НДС (без учета НДС) ко всей сумме выручки от реализации продукции(работ, услуг), как облагаемых НДС (без учета НДС) так и необлагаемых НДС (пункт 4 статьи 170 НК РФ).
 
    Сумма НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) относится на затраты в той пропорции, в которой они используются для  производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных  прав, операции по реализации которых освобождаются от налогообложения и списывается со счета 19 «Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям» в Дт счета 25.
 
    Расчет доли (процента или пропорции) сумм НДС, подлежащих отнесению на расходы, определяется как отношение сумм выручки от реализации продукции (работ, услуг), необлагаемых НДС ко всей сумме выручки от реализации продукции (работ, услуг), как облагаемых НДС (без учета НДС), так и  необлагаемых НДС (пункт 4 статьи 170 НК РФ).
 
    Обществом заключены договоры займа с ООО «Приморье Быт»,ООО «Приморье-Косметология», ЗАО санаторий «Дружба-Геленджиккурортсервис»  в рамках которых  предоставлены контрагентам денежные средства под определенный процент.
 
    В нарушение   пункта 4 статьи 170 НК РФ проценты по указанным займам не учтены в общей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), а также в операциях, не подлежащих налогообложению   при расчете единой пропорции применяемой для распределения налога на добавленную стоимость. Кроме того, доходы по процентам полученным не отражены в книге продаж, декларациях за проверенный период.
 
    В связи с этим, по мнению инспекции, обществом допущено завышение суммы налога на добавленную стоимость, подлежащего к налоговым вычетам в результате неправильного определения единой пропорции.
 
    По данным проверки:
 
    1 кв.2010г.
 
    проценты по полученным займам-43495,89 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом 8343820,48руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 8323980,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 19840,18 руб.
 
    2 кв.2010г.
 
    проценты по полученным займам-43979,18 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом 8177668,17руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 8168781,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 8886,75 руб.
 
    3 кв.2010г.
 
    проценты по полученным займам-44462,47 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом – 19420917,61руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 19411939,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 8978,69 руб.
 
    4 кв.2010г.
 
    проценты по полученным займам-198404,89 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом 4323517,64руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 4295211,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 28306,98 руб.
 
    1 кв.2011г.
 
    проценты по полученным займам-1090210,0 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом -1486419,52руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 1423793,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 62626,28 руб.
 
    2 кв.2011г.
 
    проценты по полученным займам-2910465,0 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом -4857481,0руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 4652070,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 205411,0 руб.
 
    3 кв.2011г.
 
    проценты по полученным займам-4030508,0 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом – 2078720,07руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 2005288,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 73432,24 руб.
 
    4 кв.2011г.
 
    проценты по полученным займам-4244287,0 руб.
 
    заявлено к возмещению обществом 2225095,97 руб.
 
    по данным проверки  подлежит возмещению НДС в сумме 2016059,0 руб.
 
    Сумма НДС, излишне предъявленная к возмещению 209037,0 руб.
 
    В связи с допущенными нарушениями   общество привлечено к налоговой ответственности :
 
    -штраф по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 6262,5 руб. за неуплату НДС за 1 квартал 2011 года;
 
    -штраф по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 20541,0 руб. за неуплату НДС за 2 квартал 2011 года;
 
    -штраф по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 7350,5 руб. за неуплату НДС за 3 квартал 2011 года;
 
    -штраф по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 20903,5 руб. за неуплату НДС за 4 квартал 2011 года;
 
    Исчислена пеня за несвоевременную уплату НДС в сумме 48401,45 руб.
 
    Общество обратилось в Управление ФНС России по Краснодарскому краю с апелляционной жалобой на решение (т.2 л.д.1-6). Решением Управления ФНС по Краснодарскому краю № 20-12-99 от 13.02.13 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения,  оспариваемое решение инспекции оставлено в силе, что и послужило основанием для обращения в суд.
 
    При вынесении решения суд исходит из следующего.
 
    В соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:
 
    - учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 рассматриваемой статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;
 
    - принимаются к вычету в соответствии со статьёй 172 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;
 
    - принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.
 
    Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции, по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период. В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.
 
    Порядок ведения раздельного учета и определения стоимости услуги по  выдаче займа налогоплательщик должен прописать в учетной политике.
 
    В учетной политике общества предоставление займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме включено в пункт 4.1.4 "Операции, не облагаемые НДС (освобождаемые от налогообложения)".
 
    Довод общества об отсутствии выручки в форме полученных процентов  по займам подлежит отклонению по следующим основаниям.
 
    С одной стороны, налогоплательщик во исполнение требований пункта 6 статьи     250 НК РФ отражал выручку по полученным доходам в виде процентов по договорам займа как внереализационные доходы. С другой стороны, в нарушение требований п. 4 ст. 170 НК РФ общество не учитывало данную выручку при определении пропорции.
 
    Выводы заявителя, связанные с отсутствием у него налогооблагаемой базы по НДС, в связи с получением дохода в виде процентов по займам, подлежат отклонению в полном объеме, в связи с тем, что основанием для доначисления НДС послужил вывод инспекции об отсутствии сумм дохода по данному виду деятельности в определении пропорции.
 
    В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу -на безвозмездной основе.
 
    В подпункте 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ предусмотрено, что в целях главы 21 НК РФ не признаются объектом налогообложения операции, указанные в пункте 3 статьи 39 НК РФ.
 
    В пункте 3 статьи 39 НК РФ перечислены операции, не признаваемые реализацией, в том числе: операции, связанные с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики).
 
    В соответствии с подпунктом 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ (в редакции, действующей в спорный период) не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость на территории Российской Федерации операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме.
 
    Согласно пункта 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
 
    В соответствии с пунктом 5 статьи 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
 
    В соответствии с абзацем 5 пункта 4 статьи 170 НК РФ пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции, по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.
 
    Общество является налогоплательщиком, осуществляющим как облагаемые, так и не облагаемые НДС операции (в том числе предоставление процентных займов в денежной форме). В целях реализации раздельного учета общество предусмотрело в учетной политике единый порядок учета налога на добавленную стоимость, предъявленного поставщиками (подрядчиками).
 
    В соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ пропорция должна быть определена исходя из всей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.
 
    При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.
 
    При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.
 
    Налогоплательщик имеет право не применять положения рассматриваемого пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции, по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьёй 172 НК РФ.
 
    НК РФ, устанавливая для налогоплательщиков обязанность ведения раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом (учитывая налогообложение по различным налоговым ставкам), так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций (абзац 7 пункта 4 статьи 170 НК РФ), положил в основу такого учета деление приобретенных налогоплательщиком товаров (работ, услуг) на группы, по которым им должен вестись данный учет сумм налога:
 
    1) товары (работы, услуги), стоимость которых относится непосредственно на себестоимость той продукции, которая используется налогоплательщиком для производства товаров (работ, услуг) и (или реализации) товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат обложению НДС;
 
    2) товары (работы, услуги), стоимость которых относится непосредственно на себестоимость той продукции, которая используется налогоплательщиком для производства товаров (работ, услуг) и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению по НДС;
 
    3) товары (работы, услуги), стоимость которых не может полностью относится непосредственно на себестоимость той продукции, которая используется налогоплательщиком для производства товаров (работ, услуг) и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых либо не подлежат налогообложению, либо подлежат налогообложению по НДС.
 
    Поскольку законодательством о налогах и сборах не определен порядок ведения раздельного учета, под ним можно понимать любую обоснованную методику, закрепленную в учетной политике организации и позволяющую достоверно определить необходимые показатели. При этом учетная политика не должна создавать ситуации, приводящие к кредитованию из бюджета и получению необоснованной налоговой выгоды. Кроме того, налогоплательщик должен вести раздельный учет сумм налога.
 
    Учетной политикой организации определено, что расчет доли (процента или пропорции) сумм НДС подлежащих отнесению на расходы, определяется как отношение сумм выручки от реализации продукции (работ, услуг), необлагаемых НДС ко всей сумме выручки от реализации продукции (работ, услуг), как облагаемых НДС (без учета НДС), так и необлагаемых НДС (пункт  4 статьи  170 НК РФ).
 
    Таким образом,  суд пришел к выводу о том, что  инспекцией  сделан правильный вывод о том, что  с учетом  положений статей 39, 146, 149, 170, 171, 172 НК РФ доходы, полученные организацией в виде процентов по договору займа должны учитываться аналогично порядку учета платы за оказанные финансовые услуги по предоставлению займов в денежной форме.
 
    Аналогичные выводы  содержатся  в определении ВАС РФ от 13.10.2011 N ВАС-12760/11 по делу N А58-2974/2010, постановлении ФАС Московского округа от 03.09.2012 по делу № А40-129845/11-20-534.
 
    Поскольку имеется более поздняя практика ВАС РФ, то ссылки общества на постановление ФАС Московского округа от 09.12.2010 N КА-А40/15475-10 по делу N А40-9168/10-140-103 не приняты судом во внимание.
 
    Таким образом, доначисление НДС, пени и привлечение ЗАО «Пансионат с лечением «Приморье» к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ  не противоречит закону.
 
    Процедура привлечения к ответственности инспекцией не нарушена, представленные доказательства (уведомление, протокол рассмотрения материалов проверки, т.4 л.д.56-57) подтверждают ее соблюдение.
 
    С учетом изложенного суд пришел к выводу о том, что требования общества не подлежат удовлетворению.
 
    По правилам статьи 110 АПК РФ судебные расходы по делу суд относит на заявителя.
 
    Руководствуясь статьями 65, 167-170, 176, 201, 259 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
 
РЕШИЛ:
 
    Ходатайство Закрытого акционерного общества Пансионат с лечением «Приморье» о восстановлении срока на обращение в суд удовлетворить и восстановить данный срок.
 
    В удовлетворении требований Закрытого акционерного общества Пансионат с лечением «Приморье» к ИФНС России по городу-курорту Геленджик Краснодарского края о признании недействительным решения от 26.11.2012 года № 49 в части: доначисления НДС в сумме 616 493 рублей; доначисления пени за неуплату НДС в сумме 48 401,45 рублей, штрафа 55057,5 руб.  отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд  через Арбитражный суд Краснодарского края.
 
    Судья                                                                                    И.П.Гонзус