Дата принятия: 10 февраля 2014г.
Номер документа: А32-24434/2013
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ
350063, г. Краснодар, ул.Красная,6, веб сайт: www.krasnodar.arbitr.ru, info@ krasnodar.arbitr.ru
тел. (861) 268-46-00
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Р Е Ш Е Н И Е
Дело № А32-24434/13
10февраля2014 года г. Краснодар
Резолютивная часть решения объявлена 06февраля2014 года
Полный текст решения изготовлен 10февраля2014 года
Арбитражный суд Краснодарского края
в составе судьи Гонзус И.П.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Восканян М.А.
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
Краснодарской таможни, г. Краснодар (наименование заявителя)
к Амири Назар Мохаммад Гуль Зар, г. Краснодар(наименование ответчика)
Третьи лица:
1. Общество с ограниченной ответственностью «Действие положительных эмоций», г. Москва
2. Скавыш Евгений Леонидович, г. Уссурийск
о привлечении к административной ответственности по статье14.10КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 19.07.2013 года № 10309000-420/2013
при участии в заседании
от заявителя: Сердюк А.С. – представителя,
от ответчика: Амири Н.М.Г.З. – предпринимателя,
от третьего лица № 1: не явился, уведомлен,
от третьего лица № 2: не явился, уведомлен,
УСТАНОВИЛ:
Краснодарская таможня (далее – таможенный орган, таможня) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателяАмири Назар Мохаммад Гуль Зар (далее – предприниматель) к административной ответственности по статье 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) на основании протокола об административном правонарушении от 19.07.2013 года № 10309000-420/2013.
В судебном заседании в течение дня объявлялся перерыв, после окончания которого, судебное заседание продолжено.
Представитель таможенного органа в судебном заседании поддержал заявленные требования, доводы изложены в заявлении.
По мнению заявителя, представленными материалами административного дела полностью подтверждается факт наличия в действиях ответчика состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ, поскольку заявителем допущено незаконное использование зарегистрированного товарного знака, без согласия правообладателя.
Представитель заявителя обратился с устным ходатайством об уточнении предмета требований и просит привлечь ответчика к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 КоАП РФ.
Рассмотрев ходатайство, суд считает, что оно подлежит удовлетворению, поскольку не противоречит требованиям АПК РФ и не нарушает права и законные интересы других лиц.
Ответчик в судебном заседании заявленные требования признал, отзыв на заявление не представил.
Третье лицо № 1 явку представителя в судебное заседание не обеспечило, извещено надлежащим образом, заявленные требования поддерживает, позиция представлена суду в письменном виде.
ООО «Действие положительных эмоций» указало, что является правообладателем зарегистрированного товарного знака «Небесные фонарики», и не давало своего согласие на использование ответчиком данного товарного знака.
Третье лицо № 2 явку в судебное заседание не обеспечило, извещено надлежащим образом, заявленные требования о привлечении ответчика к административной ответственности поддерживает, однако считает, что ввоз предпринимателем на территорию Российской Федерации товара, содержащее обозначение «Китайский небесный фонарик», нарушает права и законные интересы именно Скавыш Е.Л., а не ООО «Действие положительных эмоций», поскольку данная организация является правообладателем комбинированного товарного знака «Небесные фонарики» только по отношению к товарам 28 класса МКТУ (игры, игрушки), тогда как Скавыш Е.Л. является правообладателем товарного знака «НЕБЕСНЫЕ ФОНАРИКИ» по отношению к товарам 11, 13 и 16 класса МКТУ.
Суд установил, что Амири Назар Мохаммад Гуль Зар, 15.01.1964 года рождения, уроженец г. Пактия Афганистан, зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя – 22.02.1995 года за основным государственным регистрационным номером 304230905600020, ИНН 230900075356, адрес регистрации: Краснодарский край, г. Краснодар, ул. Вишняковой, 23, корп. 1.
17.05.2013 по документам: книжка ТД 10317100/030513/0003779, ТТН от 03.05.2013 №315, инвойс от 21.03.2013 № 186541, контракт от 11.01.2011 № 11/01/11, на Крымский таможенный пост в адрес ИП Амири Назар Мохаммад Гуль Зар, 350040, г. Краснодар, ул. Вишняковой, д.23/1 (ИНН 230900075356) поступил товар: ИГРУШКИ ДЛЯ РАЗВЛЕЧЕНИЙ - "небесные фонарики". Указанный товар прибыл на а/м гос. номер О105ТР93/ЕО556123.
17.05.2013 на прибывшую партию товара на Крымском таможенном посту Краснодарской таможни, ИП Амири Назар Мохаммад Гуль Зар, была подана ДТ №10309200/170513/0002655.
21.05.2013 на основании профиля риска №11/10000/09042013/03022 проведен таможенный досмотр (АТД №10309090/210513/000560). В ходе проведения досмотра было установлено, что на товаре № 13: "ИГРУШКИ ДЛЯ РАЗВЛЕЧЕНИИ - Китайский небесный фонарик», имеется изображение товарного знака «Китайский небесный фонарик», сходное до степени смешения с зарегистрированным изобразительным товарным знаком «Небесные фонарики» по свидетельству Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам № 385064.
21.05.2013 в Краснодарскую таможню поступило заявление от правообладателя ООО "Действие положительных эмоций" (исх. 20052013/1 от 20.05.2013) по товарному знаку "Небесные фонарики", в отношении участника ВЭД ИП Амири Назар Мохаммад Гуль Зар, о том, что на представленных фотоматериалах были замечены сходства до степени смешения с товарным знаком "Небесные фонарики", правообладателем которого является данная компания, а также о привлечении к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП России ИП Амири Назар Мохаммад Гуль Зар.
21.05.2013 года должностным лицом Крымского таможенного поста Краснодарской таможни возбуждено дело об административном правонарушении №10309000-420/2013 в отношении предпринимателя по статье 14.10 КоАП РФ.
21.05.2013 года составлен протокол и наложен арест на предмет административного правонарушения представляющий собой: - «ИГРУШКИ ДЛЯ РАЗВЛЕЧЕНИИ», артикул AN-192-10, в количестве 800 штук, на которых имеется товарный знак "Китайский небесный фонарик" и по акту приема передачи имущества на ответственное хранение 21.05.2013 года предмет административного правонарушения передан на ответственное хранение заведующему СВХ ООО «Южный Терминал» находящийся по адресу: Краснодарский край, г. Славянск-на-Кубани, ул. Пограничная, дом 3.
Определением должностного лица заявителя от 23.05.2013 года назначена идентификационная экспертиза в рамках административного дела, проведение которой поручено ООО «ПОЛИЭКСПЕРТ».
По результатам проведенной экспертизы, составлено заключение эксперта от 11.07.2013 года № 216/2013, согласно выводам которой:
1. Виды элементов маркировки товаров – предметов административного правонарушения, являются сходными до степени смещения с товарным, зарегистрированным по свидетельству № 385064;
2. Товар – предмет административного правонарушения, является однородным товарам, на которые распространяется действие товарного знака по свидетельству № № 385064;
3. Товары – предметы административного правонарушения, не соответствуют оригинальным товарам, которые маркируются товарным знаком, зарегистрированным по свидетельству № 385064.
Предпринимателю 11.07.2013 года под роспись вручено уведомление о составлении протокола об административном правонарушении по статье 14.10 КоАП РФ 19.07.2013 года.
Должностным лицом таможенного органа 19.07.2013 года, в отсутствии предпринимателя, извещенного надлежащим образом, составлен протокол об административном правонарушении № 10309000-420/2013, в котором действия заявителя квалифицированы по статье 14.10 КоАП РФ. Копия протокола направлена в адрес предпринимателя по почте.
Материалы дела об административном правонарушении на основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ переданы в Арбитражный суд Краснодарского края для рассмотрения по существу.
Рассмотрев материалы дела, суд пришел к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарным знаком в соответствии со статьей 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.
Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: 1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; 2) при выполнении работ, оказании услуг; 3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; 4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; 5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.
Согласно пункту 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).
В силу пункта 1 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.
Согласно части 1 статьи 14.10 КоАП РФ незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товараили сходных с ними обозначений для однородных товаров -влечет наложение административного штрафа надолжностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара.
Объектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 Кодекса, являются общественные отношения в области предпринимательской деятельности, связанные с реализацией охраняемых государством исключительных прав на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров.
Объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 Кодекса, образует нарушение права на товарный знак, которое связано с оборотом контрафактных товаров, этикеток, упаковки товаров, как содержащее объективные признаки угрозы публичным интересам.
Из смысла и содержания части 1 статьи 14.10 Кодекса во взаимосвязи со статьей 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что незаконное использование товарного знака выражается в его незаконном воспроизведении для обозначения контрафактных товаров.
Материалами дела подтверждается, что предприниматель ввезен товар – «игрушки для развлечений» - «небесные фонарики», на упаковке которой была указана надпись "КИТАЙСКИЙ НЕБЕСНЫЙ ФОНАРИК", с признаками нарушения по несоблюдению запретов и ограничений по защите исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности по товарному знаку "Небесные фонарики" принадлежащий ООО "Действие положительных эмоций".
Из смысла части 1 статьи 14.10Кодекса, ответственность наступает при доказанности двух элементов: сходство обозначения с чужим товарным знаком; однородность товара, являющегося предметом по делу об административном правонарушении, и товара, для обозначения которого зарегистрирован товарный знак.
Согласно Приказу Роспатента от 31.12.2009 "Об утверждении Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство", одним из критериев при оценке является графическое (визуальное) сходство, а именно: общее зрительное впечатление, вид шрифта, графическое написание с учетом характера букв, цвет или цветовое сочетание.
На упаковке товара, являющегося предметом по делу об административном правонарушении, имеется обозначение «КИТАЙСКИЙ НЕБЕСНЫЙ ФОНАРИК».
Данное обозначение представляет собой надпись на голубом фоне, выполненное печатными буквами русского алфавита. В середине упаковки изображена рамка прямоугольной формы, границы которой очерчены белой окантовкой. Внутри рамки имеется фотография людей (две женщины и один мужчина), которые производят запуск фонарика крупного размера желто-красного цвета в ночное небо. Также на теле запускаемого фонарика имеется следующая надпись желтыми буквами русского алфавита: «Улетая в небеса, сбудется твоя МЕЧТА!». Кроме того, в нижней части упаковки, на голубом фоне имеется надпись черно-белого цвета, выполненная буквами русского алфавита: «Высота полета: до 400 м. Время полета: до 20 мин.».
Также, следует указать, что на оборотной стороне вышеуказанной упаковки на сине-голубом фоне имеется обозначение крупными буквами русского алфавита желтого цвета: «Зажги свою звезду». Кроме того, на оборотной стороне упаковки на русском языке описана краткая история создания небесного фонарика, указана инструкция по запуску фонарика, а также имеется наименование производителя: Китай ArkInternationalLogisticcompany, ЛТД.
Товарный знак ООО "Действие положительных эмоций" представляет собой надпись "небесные фонарики" на синем фоне со светлыми вкраплениями (имитирующем ночное небо) при этом: линии букв не прямые, печатного типа, а имеют рукописный оригинальный стиль написания, с наклонными, округлыми линиями букв. Так, буквы "б", "ф", "к" выходят за границы других букв.
Буква "ф" выполнена в оригинальном, стилизованном виде и имитирует опору фонаря, возвышающегося над ней. Надпись не красного, а желтого цвета, имеются художественные элементы - фонарь, звездное небо.
Следует указать, что на основании свидетельства № 385064, ООО "Действие положительных эмоций" является правообладателем именно комбинированного товарного знака «Небесные фонарики», представляющего собой не только обозначение «Небесные фонарики», выполненное определенным стилистическим образом, но и сочетание цветовых гамм (синий, темно-синий, голубой, черный, желтый, коричневый, белый), имитирующих звездное небо.
На основании изложенного, суд пришел к выводу о том, что графическое (визуальное) сходство у обозначений отсутствует.
Согласно п. 3 Приказа Роспатента N 197 "оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления". Из смысла данного Приказа, формирование общего впечатления происходит, прежде всего, под влиянием "доминирующих элементов, их композиционного и цветографического решения".
Суд считает вышеописанные элементы доминирующими. При этом их композиционное и цветографическое решение в данном случае кардинально отличаются.
Также суд приходит к выводу, что спорные обозначения, ввиду их разительного графического контраста и отсутствия у них цветографического, композиционного сходства, не могут ассоциироваться друг с другом и не могут ввести в заблуждение относительно производителя.
Кроме того, товарный знак ООО "Действие положительных эмоций" выполнен в оригинальном исполнении. Согласно п. 4.2.2.3 Приказа Роспатента N 197, "оригинальное графическое исполнение словесного обозначения может привести к восприятию его как изобразительного обозначения, а не словесного."
При этом, согласно п. 5.1 вышеуказанных Методических рекомендаций, "изобразительные обозначения сравниваются: с изобразительными обозначениями; с объемными обозначениями; с комбинированными обозначениями, в композиции которых входят изобразительные или объемные элементы".
Словесные обозначения в данном перечне отсутствуют.
Из материалов дела следует, что на оборотной стороне упаковки товара наглядно указана информация: об изготовлении товара в Китае, о его изготовителе - Ark International Logistic company, ЛТД.
Данное указание, исключает заблуждение потребителя, и не позволяет сделать вывод, что товар произведен ООО "Действие положительных эмоций", Россия.
Суд считает, что на товаре, являющемся предметом административного правонарушения, а также на упаковке нет обозначений тождественных или сходных до степени смешения с комбинированным товарным знаком "небесные фонарики", принадлежащим ООО "Действие положительных эмоций", зарегистрированным Роспатентом за N 385064 от 31.07.2007 г. для класса 28 МКТУ, а именно - игры, игрушки.
Также следует указать, что рассматриваемый товар не однороден с товарами 28 класса МКТУ (игры, игрушки), для которых зарегистрирован товарный знак N 385064 от 31.07.2007 г., принадлежащий ООО "Действие положительных эмоций".
В Техническом регламенте Таможенного союза "О безопасности игрушек", вступившим в силу с 01.07.2012 г. дано понятие игрушка, как изделие или материал, предназначенный для игры ребенка (детей) в возрасте до 14-ти лет.
При этом данным документом в Приложении N 1 определен перечень изделий, которые не рассматриваются как игрушки.
Согласно данному Приложению, не рассматриваются как игрушки изделия, содержащие нагревательный элемент и предназначенные для использования в образовательном процессе под наблюдением взрослых.
Из п. 3.4 СанПин 2.4.7007-93 "производство и реализация игрушек. Санитарные нормы и правила" также следует, что игрушки - категория товаров, предназначенных для детей до 14-ти лет.
На упаковке товара указано, что запускать фонарик должны не менее двух человек, а также имеется предупреждение о не допуске детей к огню.
Сутью использования предмета по делу об административном правонарушении, является его зажигание, в итоге которого он поднимается в воздух и горящим летит.
Суд, проанализировав перечень товаров 28 класса МКТУ(игры,игрушки), приходит к выводу, что перечень не содержит ни одного предмета с каким бы то ни было горящим, искрящимся элементом; ни один предмет не предназначен для запуска зажженным.
Следовательно, предмет по делу об административном правонарушении не имеет аналогов с товаром 28-го класса МКТУ (игры, игрушки), различен с ними по потребителю, способу и цели использования, и более сходен с товарами иных групп МКТУ, в отношении которых товарный знак ООО "Действие положительных эмоций" не зарегистрировано.
Вместе с тем, следует указать, что в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен индивидуальный предприниматель Скавыш Е.Л., который согласно свидетельству № 468729 с 26.11.2012 года является правообладателем товарного знака «НЕБЕСНЫЕ ФОНАРИКИ» относительно товаров 11, 13 и 16 классов МКТУ.
В состав товаров, относящихся к 11 классу МКТУ, входят фонарики китайские для праздничного убранства (фонари бумажные).
Таким образом, суд считает, что товар, являющийся предметом административного правонарушения, относится к товарам 11 класса МКТУ.
Поскольку зарегистрированный за индивидуальным предпринимателем Скавыш Е.Л. товарный знак не является комбинированным, а представляет собой обозначение «НЕБЕСНЫЕ ФОНАРИКИ», выполненное печатными буквами русского алфавита, и распространяется на товары 11 класса МКТУ, обозначение «КИТАЙСКИЙ НЕБЕСНЫЙ ФОНАРИК», имеющееся на лицевой стороне упаковки товара, являющегося предметом административного правонарушения, является сходным до степени смешенияс зарегистрированным товарным знаком, поскольку может вести в заблуждение потребителя.
Предпринимателем не представлены в материалы дела доказательства использования товарного знака с согласия правообладателя (договоров, соглашение на использование товарного знака).
Материалами административного дела, в том числе актами таможенного досмотра (осмотра), определением о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, письмами правообладателя товарного знака, проколом об административном правонарушении от 19.07.2013 года,составленным с соблюдением норм статьи 27.8,27.10, 28.2КоАП РФ, а также фотоматериаламиподтверждается факт незаконного использования ответчиком зарегистрированного товарного знака «НЕБЕСНЫЕ ФОНАРИКИ», правообладателем которого является индивидуальный предприниматель Скавыш Е.Л.
Следовательно, в действиях предпринимателя усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ, так как ответчиком не представлены доказательства принятия всех зависящих от него меры по соблюдению законодательства об охране интеллектуальной собственности.
Нормы процессуального права при возбуждении дела об административном правонарушении и составлении протокола об административном правонарушении не нарушены.
Таким образом, требования заявителя о привлечении ответчика к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 19.07.2013 года № 10309000-420/2013 являются обоснованными и подлежат удовлетворению.
При назначении ответчику административного наказания в виде штрафа в сумме 10 000 рублей с конфискацией предметом, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака: («ИГРУШКИ ДЛЯ РАЗВЛЕЧЕНИИ», артикул AN-192-10, в количестве 800 штук, на которых имеется товарный знак "Китайский небесный фонарик"), арестованных на основании протокола об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей от 21.05.2013 года и находящихся на ответственном хранении у СВХ ООО «Южный Терминал» по адресу: г. Славянск-на-Кубани, ул. Пограничная, 3, судом учитывается отсутствие отягчающего ответственность обстоятельства, а также наличие смягчающего ответственность обстоятельства, а именно совершение административного правонарушения впервые.
Штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности в течение 60-ти дней после вступления решения в законную силу по следующим реквизитам:
Получатель УФК по Краснодарскому краю (ФТС России)
ИНН 7730176610;
КПП 773001001;
БИК 044501002;
ОКАТО 45268595000;
р/с 40101810800000002901 в ОПЕРУ-1 Банка России, г. Москва;
КБК 1531130299101600130;
Код Краснодарской таможни – 10309000.
Доказательства оплаты штрафа ответчику представить в административный орган и в арбитражный суд с указанием номера арбитражного дела.
В случае неуплаты штрафа ответчик может быть привлечен к административной ответственности по статьи 20.25 КоАП РФ, которая предусматривает наказание в виде наложения административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 2.1, 4.1, 4.2, 14.10, 26.1-26.3, 26.11, 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и статьями 2, 9, 27, 29, 64, 65, 71, 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
Р Е Ш И Л:
Ходатайство об уточнении предмета требований удовлетворить.
ПривлечьАмири Назар Мохаммад Гуль Зар, 15.01.1964 года рождения, уроженца г. Пактия Афганистан, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя 22.02.1995 года, ОГРНИП 304230905600020, ИНН 230900075356, адрес регистрации: Краснодарский край, г. Краснодар, ул. Вишняковой, 23, корп. 1 к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на основании протокола об административном правонарушении от 19.07.2013 года № 10309000-420/2013 Краснодарской таможни и назначить наказание в виде административного штрафа в сумме 10 000 рублей с конфискацией предметом, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака: («ИГРУШКИ ДЛЯ РАЗВЛЕЧЕНИИ», артикул AN-192-10, в количестве 800 штук, на которых имеется товарный знак "Китайский небесный фонарик"), арестованных на основании протокола об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей от 21.05.2013 года и находящихся на ответственном хранении у СВХ ООО «Южный Терминал» по адресу: г. Славянск-на-Кубани, ул. Пограничная, 3.
Решение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края в 10-дневный срок со дня принятия.
Судья И.П.Гонзус