Дата принятия: 30 сентября 2010г.
Номер документа: А28-7459/2010
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта,102
http://kirov.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
Дело № А28-7459/2010
20/16
г. Киров
30 сентября 2010 года
Резолютивная часть решения объявлена 23 сентября 2010 года
В полном объеме решение изготовлено 30 сентября 2010 года
Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Шмырина С.Ю.
при ведении протокола судебного заседания судьей Шмыриным С.Ю.,
рассмотрев в судебном заседании заявление
администрации муниципального образования «Город Кирово-Чепецк» Кировской области
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области
третье лицо: закрытое акционерное общество «Киров-Фарм»
о признании недействительными решения и предписания
при участии в судебном заседании:
представителей заявителя: Двининой Н.С. по доверенности от 11.01.2010 № 02/01-43, Столесниковой Л.А. по доверенности от 11.05.2010 № 3114-01-43,
представителя ответчика: Видягина С.П. по доверенности от 12.01.2010 № 11,
установил:
администрация муниципального образования «Город Кирово-Чепецк» Кировской области (далее – заявитель, заказчик, Администрация) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (далее – ответчик, антимонопольный орган, УФАС по КО, Кировское УФАС России) о признании недействительным решения от 27.04.2010 № 29-03/10-з и предписания от 27.04.2010 об устранении нарушений Закона о размещении заказов.
УФАС по КО в отзыве и дополнении к отзыву возражает против доводов Администрации, просит суд отказать в удовлетворении заявленных требований.
К участию в деле в качестве третьего лица привлечено Закрытое акционерное общество «Киров-Фарм» (далее – третье лицо, ЗАО «Киров-Фарм»).
ЗАО «Киров-Фарм в ответе на заявление также возражает против доводов Администрации, считает, что обжалуемое решение антимонопольного органа является правомерным.
ЗАО «Киров-Фарм» присутствие своего представителя в судебном заседании не обеспечило, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом, заявило ходатайство о рассмотрении дела без своего представителя.
В соответствии со статьями 123, 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя третьего лица.
В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в заявлении, отзыве и дополнении к отзыву.
Исследовав материалы дела, изучив доводы заявления и отзывов на него, заслушав представителей сторон, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.
16.04.2010 Администрация разместила на официальном сайте Кировской области извещение о проведении запроса котировок по размещению заказа на оказание услуг по обеспечению отдельных категорий граждан лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения, безбелковыми продуктами питания и белковыми гидролизатами (за исключением наркотических средств и психотропных веществ) (далее – заказ на оказание услуг по обеспечению лекарственными средствами).
20.04.2010 закрытое акционерное общество «Биотэк – Киров» (прежнее наименование ЗАО «Киров-Фарм») (далее – ЗАО «Биотэк – Киров») обратилось в УФАС по КО с жалобой на действия Администрации при проведении запроса котировок, указав на отсутствие в запросе котировок количественных и качественных характеристик товара.
21.04.2010 в Администрацию поступило уведомление антимонопольного органа о рассмотрении указанной жалобы.
27.04.2010 комиссия УФАС по Кировской области по контролю в сфере размещения заказов (далее – комиссия УФАС), рассмотрев жалобу ЗАО «Биотэк – Киров», пришла к выводу, что предметом запроса котировок является набор услуг, включающий в себя закупку лекарственных средств и изделий медицинского назначения, то есть поставку товара. Заказчиком не установлены наименования закупаемых лекарственных средств и их количество. По результатам рассмотрения жалобыЗАО «Биотэк – Киров» комиссия УФАС вынесла решение № 29-03/10-з о признании ее обоснованной, выдаче Администрации предписания о прекращении нарушения Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов), возбуждении административного производства в отношении главы Администрации. В этот же день комиссия УФАС выдала заявителю предписание о прекращении нарушения пункта 4 статьи 43 Закона о размещении заказов, аннулировании запроса котировок, внесении соответствующих изменений в извещение о проведении запроса котировок .
Не согласившись с решением от 27.04.2010 № 29-03/10-з и предписанием от 27.04.2010, заявитель обжаловал их в арбитражный суд. В заявлении Администрация указывает на то, что проведение внеплановой проверки возможно при наличии соответствующего решения руководителя (заместителя) органа по осуществлению контроля в сфере размещения заказа, документы, свидетельствующие о проведении внеплановой проверки, в адрес заявителя не поступали, комиссия УФАС оставила без внимания ссылку ЗАО «Биотэк – Киров» на нарушение Администрацией статьи 42 Закона о размещении заказов и выдала предписание о прекращении нарушения пункта 4 статьи 43 Закона о размещении заказов, запрос котировок проводился на оказание набора социально значимых услуг, а не на поставку товара, не доказано, что ЗАО «Биотэк – Киров» являлось участником размещения заказа.
Указанные обстоятельства позволяют арбитражному суду прийти к следующим выводам.
В соответствии с частью 1 статьи 198, частями 4, 5 статьи 200, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
Согласно статье 10 Закона Кировской области от 03.11.2005 № 369-ЗО «Об охране здоровья граждан в Кировской области» (далее – Закон об охране здоровья) органы местного самоуправления наделены на полномочиями в сфере охраны здоровья граждан, в том числе по лекарственному обеспечению отдельных категорий граждан.
Правила предоставления мер социальной поддержки отдельным категориям граждан и гражданам, страдающим определенными заболеваниями, проживающим на территории Кировской области, указанным в части 1 статьи 8 Закон об охране здоровья, определены Порядком обеспечения отдельных категорий граждан и граждан, страдающих отдельными заболеваниями, лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения, безбелковыми продуктами питания и белковыми гидролизаторами, отпускаемыми по рецептам врачей (фельдшеров) бесплатно, утвержденным постановлением Правительства Кировской области от 13.12.2005 № 49/292.
В силу пунктов 1.3, 1.4 указанного Порядка обеспечение граждан лекарственными средствами осуществляется органами местного самоуправления городских округов за счет средств областного бюджета, предусмотренных в областном фонде компенсаций в виде субсидий. Органы местного самоуправления городского округа самостоятельно определяют способ обеспечения лекарственными средствами.
Обеспечение лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения, безбелковыми продуктами питания и белковыми гидролизатами производится в соответствии с Перечнем, утверждённым распоряжением Правительства Кировской области от 23.12.2005 № 425 «Об утверждении Перечня лекарственных средств, изделий медицинского назначения, безбелковых продуктов питания и белковых гидролизатов, предоставляемых при оказании амбулаторно-поликлинической помощи отдельным категориям граждан и гражданам, страдающим определенными заболеваниями, за счет средств областного бюджета»,
Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, урегулированы Закона о размещении заказов.
Согласно части 1 статьи 10 Закона о размещении заказов размещение заказа может осуществляться: 1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме; 2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).
В соответствии с частью 1 статьи 42 Закона о размещении заказов под запросом котировок понимается способ размещения заказа, при котором информация о потребностях в товарах, работах, услугах для государственных или муниципальных нужд сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения на официальном сайте извещения о проведении запроса котировок и победителем в проведении запроса котировок признается участник размещения заказа, предложивший наиболее низкую цену контракта.
Пункт 4 статьи 43 Закона о размещении заказов предусматривает, что запрос котировок должен содержать, в том числе наименование, характеристики и количество поставляемых товаров, наименование, характеристики и объем выполняемых работ, оказываемых услуг. При этом должны быть указаны требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.
Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
В силу пункта 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Таким образом, обеспечение граждан лекарственными средствами осуществляется органами местного самоуправления городских округов за счет средств областного бюджета. Органы местного самоуправления городского округа самостоятельно определяют способ обеспечения лекарственными средствами. Размещение заказов может осуществляться в форме запроса котировок. Запрос котировок по размещению заказа на оказание услуг должен содержать, в том числе наименование, характеристики и объем оказываемых услуг. Договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить.
В техническом задании на оказание услуг по обеспечению отдельных категорий граждан лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения, безбелковыми продуктами питания и белковыми гидролизатами (за исключением наркотических средств и психотропных веществ) поименовано название оказываемых услуг, указаны объем и условия оказываемых услуг, качественные характеристики оказываемых услуг. В соответствии с заданием услуги включают в себя: закупку лекарственных средств, изделий медицинского назначения, безбелковых продуктов питания и белковых гидролизатов для обеспечения отдельных категорий граждан (далее - ЛС), приемку ЛС от поставщиков, с которыми заключены договоры - в соответствии с требованиями, указанными в описании (маркировке) каждого ЛС, контроль соответствия поставляемых товаров наименованиям, количествам и остаточным срокам годности ЛС, указанным в договорах на поставку ЛС, хранение ЛС и контроль за остаточными сроками годности - в оборудованных складских помещениях, предназначенных для хранения ЛС. Под оборудованными складскими помещениями понимаются изолированные помещения, оснащенные оборудованием и инвентарем, обеспечивающими в соответствии с требованиями стандартов сохранение качества и безопасности ЛС (стеллажи, поддоны, холодильные камеры, запирающиеся металлические шкафы и сейфы для хранения отдельных групп лекарственных препаратов в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации), отпуск ЛС - в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, на основании рецептов, выписанных в установленном порядке лечащими врачами (фельдшерами) ФГУЗ «МЧС № 52» ФМБА России, персонифицированный учет обслуженных рецептов и отпущенных по ним ЛС - с использованием информационно-технологического комплекса, связанного с ведением раздельного товарного учета ЛС, полученных от поставщиков, составлением отчетности в соответствии с утверждённым порядком взаимодействия и обмена информацией. Численность отдельных категорий граждан, имеющих право на обеспечение лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения, безбелковыми продуктами питания и белковыми гидролизатами (за исключением наркотических средств и психотропных веществ) - 4 783 человек. Обеспечение лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения, безбелковыми продуктами питания и белковыми гидролизатами производится в соответствии с Перечнем, утверждённым распоряжением Правительства Кировской области от 23.12.2005 № 425 «Об утверждении Перечня лекарственных средств, изделий медицинского назначения, безбелковых продуктов питания и белковых гидролизатов, предоставляемых при оказании амбулаторно-поликлинической помощи отдельным категориям граждан и гражданам, страдающим определенными заболеваниями, за счет средств областного бюджета».
Из содержания документации о размещении заказа на оказание услуг по обеспечению лекарственными средствами путем запроса котировок следует, что предметом запроса котировок явилось оказание комплекса социальных услуг по обеспечению лекарственными средствами, а не поставка лекарственных средств. Исполнитель муниципального контракта на основании рецептов врачей, поступающих в аптечное учреждение, заключает договоры купли-продажи с поставщиками лекарственных средств. Заказчик стороной договоров купли-продажи являться не будет.
Поскольку запрос котировок проводился на оказание комплекса социальных услуг, а не на поставку товара, условие о количестве лекарственных средств и их наименованиях в силу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации не является существенным для муниципального контракта на оказание услуг.
Названия, объем, условия и качественные характеристики социальных услуг по обеспечению лекарственными средствами в запросе котировок указаны.
В рассматриваемом случае невозможно определить наименование и количество лекарственных средств, поскольку объем лекарственных препаратов зависит от количества граждан – льготников и содержания предъявленных гражданами в аптеки рецептов врачей.
Таким образом, вывод, содержащийся в оспариваемом решении, о том, что заказчик неправоверно не установил наименование закупаемых лекарственных средств и их количество, не соответствует содержанию обязательства, возникающего из муниципального контракта. То обстоятельство, что в вышеназванный комплекс социальных услуг включена закупка лекарственных средств, на предмет запроса котировок и существо обязательства, возникающего из муниципального контракта, не влияет.
Изложенное позволяет сделать вывод о том, что решение антимонопольного органа от 27.04.2010 № 29-03/10-з содержит неправомерный вывод о нарушении заказчиком пункта 4 статьи 43 Закона о размещении заказов. Следовательно, вынесенное на основании данного решения предписание от 27.04.2010 незаконно возлагает на заявителя обязанность аннулировать запрос котировок и внести изменения в извещение о проведении запроса котировок, указав в нем наименование и количество поставляемого товара.
Оспариваемые решение и предписание нарушают права и законные интересы заявителя в сфере экономической деятельности, связанной с заключением муниципального контракта на оказание услуг по обеспечению отдельных категорий граждан лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения, безбелковыми продуктами питания и белковыми гидролизатами (за исключением наркотических средств и психотропных веществ), препятствуя надлежащему выполнению возложенной на него государственной функции по обеспечению граждан лекарственными средствами.
Согласно части 1 статьи 8 Закона о размещении заказов участниками размещения заказов являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта. Участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель.
В силу статьи 17 Закона о размещении заказов контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией, конкурсной, аукционной или котировочной комиссией, уполномоченным на ведение официального сайта федеральным органом исполнительной власти, организацией, оказывающей услуги по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта, уполномоченными на ведение реестров заключенных по итогам размещения заказов государственных или муниципальных контрактов федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления, операторами электронных площадок осуществляется путем плановых и внеплановых проверок (часть 1). Внеплановая проверка осуществляется в случае обращения участника размещения заказа с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации или оператора электронной площадки либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, поступления информации о нарушении законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов, а также в целях контроля за исполнением предписаний, выданных в соответствии с частью 9 настоящей статьи. При этом рассмотрение такой жалобы осуществляется в порядке, установленном главой 8 настоящего Федерального закона. В случае, если внеплановая проверка осуществляется на основании жалобы участника размещения заказа, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения указанной жалобы принимается единое решение (часть 5).
Статьей 57 Закона о размещении заказов предусмотрено, что любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном порядке, а также в порядке, предусмотренном настоящим законом, действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в порядке, предусмотренном настоящей главой, не является препятствием для обжалования участником размещения заказа действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в судебном порядке (часть 1). Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в порядке, предусмотренном данным законом, за исключением случаев, если такие действия (бездействие) совершены при размещении заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме в соответствии с положениями главы 3.1 настоящего закона, допускается в любое время размещения заказа, но не позднее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, протокола аукциона, а также протокола рассмотрения заявок на участие в конкурсе либо протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе в случае признания конкурса или аукциона несостоявшимся, при проведении закрытого конкурса или закрытого аукциона - со дня подписания соответствующего протокола и не позднее чем через семь дней со дня размещения на официальном сайте протокола аукциона, проведенного в соответствии с частью 3 статьи 40 настоящего Федерального закона, протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала соответственно вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, рассмотрения заявок на участие в аукционе, рассмотрения и оценки котировочных заявок, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником размещения заказа, подавшим соответственно заявку на участие в конкурсе, заявку на участие в аукционе, котировочную заявку. По истечении указанного срока обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии осуществляется только в судебном порядке (часть 2).
Таким образом, обжаловать действия заказчика имеет право участник размещения заказа, которым является лицо, претендующее на заключение государственного или муниципального контракта.
В материалах дела отсутствуют доказательства того, что ЗАО «Биотэк – Киров» подавало котировочную заявку. Однако из текста жалобы ЗАО «Биотэк – Киров» следует, что данное юридическое лицо претендует на заключение вышеназванного муниципального контракта и относит себя в участникам размещения заказа. При таких обстоятельствах ЗАО «Биотэк – Киров» может рассматриваться в качестве лица, имеющего право обжаловать действия заказчика.
Нарушения антимонопольным органом порядка рассмотрения жалобы арбитражным судом не выявлены
Доводы ответчика о том, что проведение процедуры размещения заказа в отношении лекарственных средств без указания объема поставляемых лекарственных средств не допускается; требование к описанию поставляемого товара, его количественным и качественным характеристикам является обязательным условием запроса котировок, судом отклоняются, как не соответствующие обстоятельствам дела.
Ссылка антимонопольного органа на совместное письмо Минэкономразвития Российской Федерации №16811-АП/Д04, Минздравсоцразвития Российской Федерации №8035-ВС, Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации №ИА/20555 от 31.10.2007, которым разъяснено, что проведение процедуры размещения заказа с указанием начальной (максимальной) цены за единицу лекарственных средств без указания объема поставляемых лекарственных средств, не допускается, арбитражным судом не принимается, поскольку названный запрет распространяется на отношения, связанные с размещением заказов на заключение договора поставки. Оснований для расширительного толкования приведенного разъяснительного положения в части распространения данного запрета на отношения, связанные с размещением заказа на право заключения договора оказания социальных услуг, суд не усматривает.
Утверждение УФАС по КО о том, что у Администрации на момент объявления запроса котировок имелась информация о конкретных потребностях обеспечения лекарственными средствами и, следовательно, заявитель мог определить наименования и количество лекарственных средств, судом отклоняется, так как нет оснований полагать, что потребности обеспечения лекарственными средствами являются неизменными и не зависят от количества граждан – льготников и содержания предъявляемых гражданами в аптеки рецептов врачей.
На основании изложенного суд считает возможным требования заявителя удовлетворить, признать недействительными и отменить решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 22.03.2010 № 14-03/10-з и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 22.03.2010 об устранении нарушений Закона о размещении заказов.
Учитывая, что заявители и ответчик освобождены от уплаты государственной пошлины в силу пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина по делу с УФАС по Кировской области не взыскивается.
Руководствуясь статьями 110, 167-170, 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
РЕШИЛ:
требования администрации муниципального образования «Город Кирово-Чепецк» Кировской области удовлетворить.
Признать недействительным и отменить решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 27.04.2010 № 29-03/10-з.
Признать недействительным и отменить предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 27.04.2010 об устранении нарушений Закона о размещении заказов.
Решение по делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.
Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия в соответствии со статьями 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации или в кассационную инстанцию (Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа) в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.
Судья С.Ю. Шмырин