Решение от 04 марта 2011 года №А28-304/2011

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КИРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ
 
610017 г. Киров, ул. К.Либкнехта,102
 
http://kirov.arbitr.ru    E-mail:sud@kirov.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
Дело № А28-304/2011
 
129/16
 
    г. Киров
 
    03 марта 2011 года
 
    Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Шмырина С.Ю.
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ворожцовой О.С.,
 
    рассмотрев в судебном  заседании дело по заявлению
 
    прокурора Октябрьского района города Кирова
 
    к обществу с ограниченной ответственностью «Транс Ойл»
 
    о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях 
 
 
    при участии в судебном заседании:
 
    представителя ответчика Смирновой Н.Н., по доверенности от 10.02.2011 № 6,
 
 
    установил:
 
 
    прокурор Октябрьского района города Кирова (далее – заявитель, прокурор) обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Транс Ойл» (далее – ответчик, Общество, ООО «Транс Ойл)  к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
 
    В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на осуществление Обществом предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования, имеющего признаки игровых автоматов, без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
 
    Ответчик заявленные требования не признает, просит отказать заявителю в удовлетворении требований, указывает на отсутствие признаков состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, поскольку, по мнению ответчика, Общество на основании договора от 01.11.2010 № 61-10/1 осуществляло лотерейную деятельность в соответствии с Условиями стимулирующей лотереи, проводимой ООО «Максимус» и  зарегистрированной в государственном реестре всероссийских лотерей под номером Н200С/001944ФНС; в ходе проверки прокуратурой нарушены требования Федерального Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»; на момент проверки деятельность по проведению лотереи по адресу: город Киров, Октябрьский проспект, 105 была прекращена.
 
    В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 11 час. 10 мин. 03.03.2011.
 
    После перерыва представитель заявителя, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела согласно статье 123 АПК РФ, явку в судебное заседание не обеспечил. 
 
    В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие уполномоченного представителя заявителя. Представитель ответчика против этого не возражает.
 
    Выслушав доводы представителя ответчика, изучив материалы дела, суд установил следующие фактические обстоятельства дела.
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Транс Ойл» зарегистрировано в качестве юридического лица инспекцией Федеральной налоговой службы по городу Кирову 22.10.2010 за основным государственным регистрационным номером 1074345038844.
 
    Основным видом деятельности ООО «Транс Ойл» является деятельность по организации азартных игр (пункт 3.3 устава).
 
    01.11.2010 между ООО «Максимус» (организатор лотереи) и ООО «Транс Ойл» (оператор лотереи) подписан договор № 61-10/1, из которого следует, что организатор лотереи поручает, а оператор лотереи принимает на себя обязанность за вознаграждение по проведению негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи, зарегистрированной под № Н200С/001944ФНС.
 
    Согласно Условий стимулирующей лотереи, утвержденных ООО «Максимус», проводимая организатором лотерея является стимулирующей. Призовой фонд стимулирующей лотереи образуется за счет средств организатора и используется исключительно на предоставление выигрышей выигравшим участником лотереи. Для участия в розыгрыше призового фонда необходимо приобрести продукцию из всего перечня товаров и услуг, реализуемых ООО «Максимус» по договорам комиссии, субкомиссии и иным способом, в местах реализации. Розыгрыш призового фонда проводится ежедневно. Розыгрыш призов осуществляется организатором лотереи на лотерейном оборудовании. Для проведения розыгрыша призового фонда лотереи создается тиражная комиссия, которая подтверждает результаты проведения тиража подписанием протокола о проведении тиража и официальной таблицы результатов проведения тиража. Победитель может забрать приз непосредственно сразу после проведения розыгрыша в местах продажи товара или не позднее 30-ти дней с момента проведения розыгрыша призового фонда у представителей организатора в местах продажи товара.
 
    Как следует из материалов дела по договору от 01.11.2010 № 60-10/1 с ООО «Максимус» и на основании акта приема-передачи призового фонда от 01.11.2010 ООО «Транс Ойл» принял на реализацию открытки в количестве 3000 штук: открытка «Лилия» по цене 100 руб. за 1 шт. в количестве 1000 шт.; «Роза» по цене 500 руб. за 1 шт., в количестве 1000 шт.; «Орхидея» по цене 1000 руб., за 1 шт., в количестве 1000 шт. Также по акту приема передачи призового фонда от 01.11.2010 ООО «Максимус» передало ООО «Транс Ойл» призовой фонд: DVDплеер – 50 шт., наушники – 300 шт., MP3 плеер – 150 шт., электрический чайник – 100 шт., набор дисков и дискет – 500 шт., набор для компьютера «Чистота» - 300 шт., канцелярский набор «Офис» - 500 шт., собрание сочинений Л.Н.Толстого (2 тома) – 5 шт.
 
    Согласно пункту 1.2 договора от 01.11.2010 организатор лотереи поручает, а оператор лотереи за вознаграждение принимает на себя обязательства по распространению от своего имени, но за счет организатора лотереи, товара, с реализацией которого связано проведение лотереи (открытки, календари, закладки, билеты, наклейки, брошюры и иная полиграфическая продукция, изготовленные организатором лотереи, далее – «товар»).
 
    03.12.2010 прокуратурой Октябрьского района с привлечением сотрудников УВД по Кировской области проведена проверка исполнения на территории Октябрьского района г. Кирова положений Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ).
 
    В ходе проведенной проверки заявитель зафиксировал, что в игровом клубе, расположенном по адресу: город Киров, Октябрьский проспект, 105 ООО «Транс Ойл» фактически осуществляет предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования без специального разрешения в игорном заведении, открытом вне игорной зоны. В осмотренном помещении лотерейного зала находилось 13 автоматов. При проведении проверки составлен протокол осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 03.12.2010 с участием понятых. Лотерейное оборудование, осмотренное и описанное в ходе проверки, изъято по протоколу от 03.12.2010 в количестве 12 штук. 
 
    С оператора игрового клуба Казаковой Е.С. взято объяснение, согласно которому следует, что оператор клуба продает лотерейные билеты посетителям, в последующем оператор клуба подходит к лотерейному аппарату и с помощью специального ключа набирает баллы, которые указаны на открытках, приобретенных посетителями клуба. В случае выигрыша посетитель обменивает количество баллов, указанных на аппарате, на денежные средства.     
 
    Усмотрев в действиях ООО «Транс Ойл» состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена  частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, прокурор Октябрьского района вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 17.12.2010 в присутствии  законного представителя – директора Общества Новоселова  С.Н. и обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ответчика к административной ответственности.
 
    В судебное заседание представлены объяснения, взятые у Санникова И.Е. и Кашина М.В., посетителей игрового клуба, расположенного по адресу: город Киров, Октябрьский проспект, 105, согласно которым факт организации азартных игр с использованием электронного оборудования подтверждается. Кроме того, в материалах дела имеется рапорт старшего инспектора ЦБПСПРиИАЗ Теплякова А.Н., составленный по факту обследования поднадзорной территории с целью установления лиц, занимающихся игорной деятельностью. Указанным рапортом зафиксирован факт проверки личности посетителя игрового клуба, расположенного по адресу: город Киров, Октябрьский проспект, 105, Кашина М.В., который указал, что 03.12.2010 в указанном клубе осуществляется деятельность по проведению азартных игр.
 
    Указанные обстоятельства позволяют арбитражному суду прийти к следующим выводам.
 
    В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.
 
    Согласно части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.
 
    Правовое регулирование деятельности в области проведения лотереи осуществляется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», правовое регулирование деятельности по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов - Федеральным законом от 29.12.2006 № 244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
 
    Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.
 
    Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. Азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (статья 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).
 
    Статьей 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
 
    Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (статья 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).
 
    В соответствии с частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
 
    Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Доводы ответчика о том, что Общество осуществляло лотерейную деятельность в соответствии с Условиями стимулирующей лотереи, проводимой ООО «Максимус» и зарегистрированной в государственном реестре всероссийских лотерей под номером Н200С/001944ФНС, судом не принимаются как противоречащие материалам дела.
 
    В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» лотереей является игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.
 
    Как следует из материалов дела, осуществляемая ООО «Транс Ойл» в игровом клубе, расположенном по адресу: город Киров, Октябрьский проспект, 105, деятельность не носит характера стимулирующей лотереи, поскольку внесение платы является условием допуска к участию в розыгрыше, выигрыш определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию.
 
    Ссылка ответчика на то, что Обществом используется лотерейное оборудование, имеющее сертификат соответствия, судом отклонен, поскольку в соответствии с пунктом 16 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ любые устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием.
 
    Довод ООО «Транс Ойл» о том, что в ходе проверки прокуратурой нарушены требования Федерального Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» судом отклоняется, как основанный на ошибочном истолковании правовых норм.
 
    Утверждение ответчика о том, что на момент проверки деятельность по проведению лотереи по адресу: город Киров, Октябрьский проспект, 105 была прекращена, судом не принимается как не соответствующее материалам дела.
 
    Исследовав в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства в совокупности, суд считает, что проводимая ответчиком лотерея  не имеет характера стимулирующей лотереи, поскольку приобретение посетителями клуба товара – открыток с правилами участия в лотерее по цене 100 рублей, 500 рублей и 1000 рублей не связано с продвижением на розничном рынке товаров, а является лишь условием допуска к игре на электронном оборудовании по номиналу 100 баллов, 500 баллов, 1 000 баллов.
 
    При указанных обстоятельствах суд считает, что осуществляемая деятельность ООО «Транс Ойл» не является деятельностью по проведению стимулирующей лотереи, поскольку не отвечает признакам лотереи, указанным в Федеральном законе от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях». Деятельность ответчика организована по принципу азартной игры с использованием игрового оборудования, которое изъято по протоколу от 03.12.2010 как лотерейное оборудование в количестве 12 штук.
 
    Согласно статье 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность (часть 1).  Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2).
 
    Доказательства, подтверждающие, что ООО «Транс Ойл» приняло все зависящие от него меры по соблюдению запрета на организацию деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии), но у Общества не имелась возможность для его соблюдения, не представлены.
 
    С учетом изложенного, суд пришел к выводу, что факт организации и осуществление Обществом под видом проведения лотереи игорной деятельности посредством использования электронного оборудования без наличия на то специального разрешения доказан. Соответственно, требование  прокурора Октябрьского района о привлечении ООО «Транс Ойл» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ подлежит удовлетворению.
 
    Учитывая обстоятельства дела и характер допущенных нарушений, арбитражный суд считает возможным применить административное наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей с конфискацией орудий производства - лотерейного оборудования, изъятого по акту от 03.12.2010 в количестве 12 штук.
 
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
    Р Е Ш И Л:
 
 
    требование прокурора Октябрьского района города Кирова удовлетворить. Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Транс Ойл» (ОГРН 1074345038844; ИНН 4345194925, место нахождения: 610000, г. Киров, ул. Герцена, д. 33) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить административное наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 (сорок тысяч) рублей с конфискацией лотерейного оборудования, изъятого по акту от 03.12.2010 в количестве 12 шт., с номерами №№ 025139, 031575, 031590, 032105, 025143, 025161, 025122, 025405, 031783, 031781, 025162, 02512.
 
    Штраф подлежит уплате по реквизитам получателя платежа - УФК по Кировской области (прокуратура Кировской области л/с 401202290), ИНН 4348006312, КПП 434501001, ОКАТО 33401367000, наименование банка ГРКЦ ГУ Банка России по Кировской области, расчетный счет 40101810900000010001, БИК 043304001, наименование платежа – уплата административных штрафов, КБК 41511690010010000140.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу  только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ  при условии, что  оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.
 
 
    Судья                                                                                      С.Ю.Шмырин