Решение от 27 января 2011 года №А28-11030/2010

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КИРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ
 
610017 г. Киров, ул. К.Либкнехта,102
 
http://kirov.arbitr.ru
 
E-mail:sud@kirov.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
Дело № А28-11030/2010
 
319/12
 
    г. Киров
 
    27 января 2011 года
 
    Резолютивная часть объявлена 25 января 2011 года
 
    В полном объеме решение изготовлено 27 января 2011 года
 
    Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Хлюпиной Н.П.
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Глухих Т.А.,
 
    рассмотрев в судебном  заседании дело по заявлению
 
    прокурора Октябрьского района города Кирова
 
    к обществу с ограниченной ответственностью «Транс Ойл»
 
    о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях 
 
 
    при участии в судебном заседании представителей:
 
    от заявителя – Момотюка В.В, удостоверение № 065879,
 
    от ответчика – Смирновой Н.Н., по доверенности от 30.11.2010,
 
 
    установил:
 
 
    прокурор Октябрьского района города Кирова (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Транс Ойл» (далее – ответчик, Общество, ООО «Транс Ойл)  к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения.
 
    В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на осуществление обществом предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования, имеющего признаки игровых автоматов, без специального разрешения. Представитель заявителя в судебном заседании, настаивая на удовлетворении требования о привлечении ООО «Транс-Ойл» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, пояснил, что Обществом под видом распространения полиграфической продукции (открыток) и проведению стимулирующей лотереи с использованием электронного оборудования, модифицированного из игровых автоматов, осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр.
 
    Представитель ответчика заявленные требования не признает, просит отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований, указывает на отсутствие признаков состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, поскольку, по мнению ответчика, Общество на основании договора от 01.10.2010 № 61-10 осуществляло лотерейную деятельность в соответствии с Условиями стимулирующей лотереи, проводимой ООО «Максимус» и  зарегистрированной в государственном реестре всероссийских лотерей под номером Н200С/001944ФНС.
 
    Выслушав доводы представителей сторон, изучив материалы дела, суд установил следующее.
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Транс Ойл» зарегистрировано в качестве юридического лица инспекцией Федеральной налоговой службы по городу Кирову 22.10.2010 за основным государственным регистрационным номером 1074345038844.
 
    Основным видом деятельности ООО «Транс Ойл» является деятельность по организации азартных игр (пункт 3.3 устава).
 
    01.10.2010 между ООО «Максимус» (организатор лотереи) и ООО «Транс Ойл» (оператор лотереи) подписан договор № 61-10, из которого следует, что организатор лотереи поручает, а оператор лотереи принимает на себя обязанность за вознаграждение по проведению негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи, зарегистрированной под № Н200С/001944ФНС.
 
    Согласно Условий стимулирующей лотереи, утвержденных ООО «Максимус», проводимая организатором лотерея является тиражной, стимулирующей. Призовой фонд стимулирующей лотереи образуется за счет средств организатора и используется исключительно на предоставление выигрышей выигравшим участником лотереи. Для участия в розыгрыше призового фонда необходимо приобрести продукцию из всего перечня товаров и услуг, реализуемых ООО «Максимус» по договорам комиссии, субкомиссии и иным способом, в местах реализации. Розыгрыш призового фонда проводится ежедневно. Розыгрыш призов осуществляется организатором лотереи на лотерейном оборудовании. Для проведения розыгрыша призового фонда лотереи создается тиражная комиссия, которая подтверждает результаты проведения тиража подписанием протокола о проведении тиража и официальной таблицы результатов проведения тиража. Результаты розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи публикуются в средствах массовой информации в течение 10 (десяти) дней со дня проведения каждого розыгрыша. Победитель может забрать приз непосредственно сразу после проведения розыгрыша в местах продажи товара или не позднее 30-ти дней с момента проведения розыгрыша призового фонда у представителей организатора в местах продажи товара.
 
    Как следует из материалов дела по договору от 01.10.2010 № 61-10 с ООО «Максимус» ООО «Транс Ойл» принял на реализацию открытки в количестве 3000 штук: открытка «Лилия» по цене 100 руб. за 1 шт. в количестве 1000 шт.; «Роза» по цене 500 руб. за 1 шт., в количестве 1000шт.; «Орхидея» по цене 1000руб., за 1 шт., в количестве 1000 шт. Также по акту от 01.10.2010 ООО «Максимус» передало ООО «Транс Ойл» призовой фонд: DVDплеер – 50 шт., наушники – 300 шт., MP3 плеер – 150 шт., электрический чайник – 100 шт., набор дисков и дискет – 500 шт., набор для компьютера «Чистота» - 300 шт., канцелярский набор «Офис» - 500 шт., собрание сочинений Л.Н.Толстого (2 тома) – 5 шт.
 
 
    Согласно пункту 1.2 договора от 01.10.2010 организатор лотереи поручает, а оператор лотереи за вознаграждение принимает на себя обязательства по распространению от своего имени, но за счет организатора лотереи, товара, с реализацией которого связано проведение лотереи (открытки, календари, закладки, билеты, наклейки, брошюры и иная полиграфическая продукция, изготовленные организатором лотереи, далее – «товар»).
 
    Представитель ответчика в судебное заседание представил копии открыток поздравительных категорий 1, 2, 3, пояснив, что приобретение данных открыток (лотерейных билетов), изготовленных ООО «Максимус», являлось условием участия в лотереи. В судебном заседании установлено, что категория открыток определялась указанным на них номиналом 1000, 500, 100. Как пояснил представитель ответчика, указанные на открытке цифры «1 000», «500», «100» являются ценой соответствующей открытки – 1 000 рублей, 500 рублей, 100 рублей. В судебном заседании установлено, что предлагаемая к продаже полиграфическая продукция «открытка поздравительная» по своему виду представляет бумажный носитель, на лицевой стороне которого на фоне цветка размещены слова «Лотерея» и «Поздравляем!!!», на обратной стороне название, категория, выдержки из правил проведения лотереи, цифровой номинал; правая часть бумажного носителя выполнена в виде отрывного талона, именуемого промо-стикер. В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что данные открытки являются лотерейными билетами.
 
    В материалы дела представлены утвержденные ООО «Максимус» Правила участия  в стимулирующей лотереи, согласно которым после приобретения товара – открытки  участник лотереи должен предъявить открытку с промо-стикером и кассовый чек члену тиражной комиссии, который зачисляет соответствующее количество баллов на лотерейном оборудовании, после чего участник лотереи набирает баллы на лотерейном оборудовании. В случае проигрыша на лотерейном оборудовании (количество баллов уменьшилось до нуля) участник выбывает из дальнейшего участия в лотерее, в случае выигрыша участник может получить приз исходя из суммы набранных баллов. При желании участник может обменять призы на деньги исходя из расчета: 1 балл = 1 рубль.
 
    27.10.2010 прокуратурой Октябрьского района с привлечением сотрудников УВД по Кировской области в период с 10 часов 15 минут до 16 часов 30минут проведена проверка исполнения на территории Октябрьского района г. Кирова положений Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ).
 
    В ходе проведенной проверки заявитель зафиксировал, что в лотерейном клубе «Лови удачу», расположенном по адресу: г. Киров, ул. Энгельса, 69 ООО «Транс Ойл» фактически осуществляет предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования без специального разрешения в игорном заведении, открытом вне игорной зоны. В осмотренном помещении лотерейного зала находилось 18 включенных автоматов. При проведении проверки составлен протокол осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 27.10.2010 с участием понятых. Лотерейное оборудование, осмотренное и описанное в ходе проверки, изъято по протоколу от 27.10.2010.  С оператора игрового клуба Бухмановой Я.К. взяты объяснения, согласно которым в ее обязанности входит продажа лотерейных билетов посетителям, ввод баллов, указанных на открытке в программу игры, выбранной посетителем, а также после окончания игры посетителя в случае выигрыша обмен выигранных им баллов в игре на денежные средства.
 
    Представитель заявителя в судебное заседание представил объяснения, взятые 16.12.2010 у Ренжина А.Д., посетителя игрового зала ООО «Транс Ойл», согласно которым, по мнению заявителя, подтверждается факт организации азартных игр с использованием электронного оборудования, при этом автоматическая функция ввода баллов, соответствующих номиналу передаваемых владельцу игрового зала денежных средств, заменена на ручную – с использованием индивидуального ключа, имеющегося у работника клуба. При этом представитель заявителя обращает внимание на то, что материалами дела подтверждается факт исключительного использования электронного оборудования (игры) непосредственно посетителями лотерейного зала, никаких манипуляций с лотерейным оборудованием в целях розыгрыша призов, как это предусмотрено пунктом 6.3 Условий стимулирующей лотереи, ни организатор, ни оператор лотереи не осуществляют.
 
    Усмотрев в действиях ООО «Транс Ойл» состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена  частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, прокурор Октябрьского района вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 01.11.2010 в присутствии  законного представителя – директора Общества Новоселова  С.Н. и обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ответчика к административной ответственности.
 
 
    Обстоятельства дела  позволяют суду прийти к следующим выводам.
 
    Правовое регулирование деятельности в области проведения лотереи осуществляется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», правовое регулирование деятельности по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов - Федеральным законом от 29.12.2006 № 244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
 
    Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.
 
    Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. Азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (статья 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).
 
    Статьей 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
 
    Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (статья 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).
 
    В соответствии с частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
 
    Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Доводы ответчика о том, что Общество осуществляло лотерейную деятельность в соответствии с Условиями стимулирующей лотереи, проводимой ООО «Максимус» и  зарегистрированной в государственном реестре всероссийских лотерей под номером Н200С/001944ФНС, судом не принимаются как противоречащие материалам дела.
 
    В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» лотереей является игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.
 
    Как следует из материалов дела, осуществляемая ООО «Транс Ойл» в лотерейном клубе, расположенном по адресу: г. Киров, ул. Энгельса, 69, деятельность не соответствует пунктам 1, 6.1, 6.2, 6.3, 7 Условий стимулирующей лотереи, являющихся приложением № 1 к Уведомлению № 149 от 25 июня 2010 г. о проведении стимулирующей лотереи, в соответствии с которым данная лотерея внесена в государственный реестр всероссийских лотерей под номером Н200С/001944ФНС.
 
    Судом не принимается довод ответчика о том, что использование Обществом лотерейного оборудования, прошедшего сертификацию, исключает возможность квалификации такой деятельности в качестве деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием электронного оборудования.  В соответствии с пунктом 16 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ любые устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием. Поэтому  использование при осуществлении такой деятельности не специально предназначенного для этого оборудования, а использование другого оборудования, не будет свидетельствовать о том, что Обществом осуществляется проведение лотереи, а не организация азартных игр.
 
    Судом также не принимается как ошибочный  довод ответчика о том, что решением Первомайского районного суда от 15.12.2010 деятельность ООО «Транс Ойл», осуществляемая в клубе, расположенном по адресу: г. Киров, ул. Энгельса, 69, признана законной.
 
    Исследовав в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства в совокупности, суд считает, что проводимая ответчиком лотерея  не имеет характера стимулирующей лотереи, поскольку приобретение посетителями клуба товара – открыток с правилами участия в лотерее по цене 100 рублей, 500 рублей и 1000 рублей не связано с продвижением на розничном рынке товаров полиграфического назначения (стимулированием продаж), а является лишь условием допуска к игре на электронном оборудовании по номиналу 100 баллов, 500 баллов, 1 000 баллов. Также в материалах дела отсутствует документальное подтверждение проведения единовременно ежедневных тиражей розыгрыша определенных призов между всеми участниками, приобретшими лотерейные билеты в конкретный день: расчеты с каждым посетителем в соответствии с Правилами участия в лотерее, отличающимися от Условий стимулирующей лотереи, должны были осуществляться после окончания игры каждого посетителя независимо от участия других посетителей.
 
    При указанных обстоятельствах суд считает, что осуществляемая деятельность ООО «Транс Ойл» не является деятельностью по проведению тиражной, стимулирующей лотереи, поскольку  не отвечает признакам лотереи, указанным в Федеральном законе от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях». Деятельность ответчика организована по принципу азартной игры с использованием игрового оборудования, которое изъято по протоколу от 27.10.2010 как лотерейное оборудование в количестве 18 штук.
 
    С учетом изложенного, суд пришел к выводу, что факт организации и осуществление Обществом под видом проведения лотереи игорной деятельности посредством использования электронного оборудования без наличия на то специального разрешения доказан. Соответственно, требование  прокурора Октябрьского района о привлечении ООО «Транс Ойл» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ подлежит удовлетворению.
 
    Учитывая обстоятельства дела и характер допущенных нарушений, арбитражный суд считает возможным применить административное наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей с конфискацией орудий производства - лотерейного оборудования, изъятого по акту от 27.10.2010 в количестве 18 штук.
 
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
    Р Е Ш И Л:
 
 
    требование прокурора Октябрьского района города Кирова удовлетворить. Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Транс Ойл» (ОГРН 1074345038844; ИНН 4345194925), место нахождения: 610000, г. Киров, ул. Герцена, д. 33, к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить административное наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 (сорока тысяч) рублей с конфискацией лотерейного оборудования, изъятого по акту от 27.10.2010 в количестве 18 шт., с номерами №№ 030047, 026111, 026113, 026114, 026022, 026043, 026023, 026066, 031972, 032001, 030046, 030045, 030043, 031930, 029710, 029717, 032132, 032002.
 
 
    Штраф подлежит уплате по реквизитам получателя платежа - УФК по Кировской области (прокуратура Кировской области л/с 401202290), ИНН 4348006312, КПП 434501001, ОКАТО 33401367000, наименование банка ГРКЦ ГУ Банка России по Кировской области, расчетный счет 40101810900000010001, БИК 043304001, наименование платежа – уплата административных штрафов, КБК 41511690010010000140.
 
    Штраф должен быть уплачен в течение 30 дней с момента вступления настоящего решения в законную силу. Принудительное исполнение решения суда производится непосредственно на основании настоящего решения.
 
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу  только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ  при условии, что  оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции
 
    Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.
 
 
    Судья                                                                                      Н.П. Хлюпина