Решение от 25 марта 2009 года №А24-647/2008

 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
РЕШЕНИЕ
 
 
 
    г. Петропавловск-Камчатский                                                         Дело № А24-647/2008
 
    25 марта 2009 г.
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена  19 марта 2009 года.
 
    Полный текст решения изготовлен 25 марта 2009 года.
 
 
    Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Лосевой Е.В., при ведении протокола судебного заседания судьей, рассмотрев в открытом судебном заседании дело                                  
 
    по  иску  Муниципального унитарного предприятия Петропавловск-Камчатского городского округа «Горсеть»
 
    к ответчику Государственному унитарному предприятию «Камчатсккоммунэнерго»
 
    третьи лица: Муниципальное учреждение «Управление жилищно-коммунального хозяйства г. Петропавловска-Камчатского», Унитарное муниципальное предприятие «Горизонт», Комитет по управлению имуществом Петропавловск-Камчатского городского округа
 
    об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора
 
 
    при участии:
 
    от истца: Тараканова Т.В. – представитель по доверенности № 144/Д-09 от 12.01.2009 г. (сроком до 31.12.2009 г.); Лучков Б. С. - представитель по доверенности № 159/Д-09 от 16.03.2009 г. (сроком до 31.12.2009 г.); Щербаков О. В. - представитель по доверенности № 160/Д-09 от 18.03.2009 г. (сроком до 31.12.2009 г.);
 
    от ответчика: Абоимов А. А. – генеральный директор, Нечаева В. В. – представитель по доверенности № 09/4181 от 29.01.2009 г. (сроком до 31.12.2009 г.), Серединцева О.В. – представитель по доверенности № 09/4-178 от 29.01.2009 г. (сроком до 31.12.2009 г.), Наймушина Н.В. – представитель по доверенности № 09/3019 от 30.12.2008 г. (сроком до 31.12.2009 г.);  Лаптев Г. В. - представитель по доверенности № 09/503 от 16.03.2009 г. (сроком до 31.12.2009 г.)
 
    от третьих лиц:
 
    - от МУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства г. Петропавловска-Камчатского»: Чеботарев А. В. – представитель по доверенности № 27 от 21.01.2009г. (сроком до 31.12.2009г.), Кириллина Е. В. - представитель по доверенности № 27от 11.01.2009г. (сроком до 31.12.2009г.),
 
    - от УМП «Горизонт»: не явились,
 
    - от Комитета по управлению имуществом Петропавловск-Камчатского городского округа: Янченкова О.В. – представитель по доверенности № 06-01-00-06/16771/2 от 25.12.2008 г. (сроком до 31.12.2009 г.)
 
 
установил:
 
 
    Муниципальное унитарное предприятие Петропавловск-Камчатского городского округа "Горсеть" (далее -  МУП «Горсеть») обратилось в суд с иском к государственному унитарному предприятию "Камчатсккоммунэнерго" (далее -  ГУП «Камчатсккоммунэнерго») об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения №384/07-07/ТЭ от 17.10.07 г.
 
 
     К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены муниципальное учреждение «Управление жилищно-коммунального хозяйства г.Петропавловска-Камчатского» (далее - МУ «УЖКХ»), унитарное муниципальное предприятие «Горизонт», Комитет по управлению имуществом Петропавловск-Камчатского городского округа.
     
            Решением от 18.06.2008г., оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2008г., в иске отказано.
 
    Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.12.2008г. решение от 18.06.2008г. и постановление апелляционного суда от 05.09.2008г. отменены, дело направлено на новое рассмотрение.
 
 
    При новом рассмотрении дела, в судебном заседании от истца поступило ходатайство в порядке ст. 49 АПК РФ об уточнении заявленных требований, поскольку ряд разногласий по договору дополнительно урегулирован сторонами, что подтверждается протоколами согласования от 22.04.2008г. и от 12.03.2009г. Неурегулированными остались пункты 1.2.,  1.3.1.,  1.5., 1.6., 3.1.4., 5.2., 7.1. договора, Приложения № 1, № 2, № 3. Указанные пункты договора и Приложения к нему истец просил изложить в представленной им редакции, по основаниям, представленным им к судебному заседанию.
 
    Судом в порядке ст. 49 АПК РФ принято уточнение исковых требований.
 
 
    Ответчик с требованиями истца не согласился, представив в судебное заседание свою редакцию спорных пунктов с обоснованием позиции.
 
 
    В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали позиции, изложенные в письменных пояснениях, представленных в судебное заседание.
 
 
    Третье лицо - Муниципальное учреждение «Управление жилищно-коммунального хозяйства г. Петропавловска-Камчатского», полагало, что иск подлежит удовлетворению, договор должен быть изложен в редакции истца.
 
 
    Представитель Комитета в судебном заседании высказал частичное согласие с урегулированием разногласий по договору по определенным пунктам, как в редакции истца, так и в редакции ответчика.
 
 
    УМП «Горизонт» о месте и времени судебного заседания извещено надлежащим образом, представитель в суд не явился, суд рассматривает дело в отсутствие его представителя на основании ст. ст. 123, 156 АПК РФ.
 
 
    Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив материалы дела, арбитражный суд приходит к выводу, что разногласия по спорным пунктам договора подлежат урегулированию в редакции ответчика по следующим основаниям.
 
 
    Как следует из материалов дела, по договору безвозмездного пользования от 02.09.2002 №147 и по договору аренды от 27.12.2006 №327/07-07/А МУП «Горсеть» передано муниципальное имущество - тепловые узлы в жилых домах, теплотрассы от границ раздела до ввода в жилые дома, секущие задвижки и участки трубопровода в стене здания в жилых домах.
 
 
    17.10.2007 МУП «Горсеть» (абонент) направило МУП «Камчатсккоммунэнерго» (энергоснабжающая организация) проект договора теплоснабжения от 17.10.2007 №384/07-07/ТЭ, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединённую сеть и оборудование тепловую энергию, а абонент - принять, оплатить и передать субабонентам принятую тепловую энергию в объёме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.
 
    
            Ответчик подписал данный договор с протоколом разногласий от 15.11.07 г.
 
    Истец, не согласившись с редакцией ответчика, 12.12.07 г. направил в адрес ответчика протокол согласования к протоколу разногласий.
 
    28.12.07 г. ответчиком в адрес истца направлен протокол разногласий к протоколу согласования, на который истец ответил протоколом согласования от  10.01.08 г.
 
    Поскольку ответчик отказался пописывать договор теплоснабжения в указанной редакции, истец обратился в суд с настоящим иском.
 
 
    В период рассмотрения дела в суде сторонами дополнительно урегулированы разногласия по пунктам договора, что подтверждается протоколами согласования от 22.04.2008г. и от 12.03.2009г.
 
    Неурегулированными остались разногласия сторон по пунктам 1.2.,  1.3.1.,  1.5., 1.6., 3.1.4., 5.2., 7.1. договора, Приложениям № 1, № 2, № 3.
 
    
            В соответствии с пунктом 1 статьи 445 ГК РФ сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о её акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
 
 
    В соответствии со ст. 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.
 
 
    Согласно пункту 1.1. проекта договора теплоснабжения  № 384/07-07/ТЭ от 17.10.2007г., с учетом обоюдно подписанного сторонами протокола согласования от 22.04.2008г., ГУП «Камчатсккоммунэнерго» (энергоснабжающая организация) обязуется подавать  МУП «Горсеть» (абоненту) через присоединенную сеть и оборудование тепловую энергию для теплоснабжения объектов, указанных в приложении к настоящему договору на раздел границ, а абонент обязуется принимать и своевременно оплачивать принятую тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный настоящим договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.
 
 
    Пункт 1.2. договора ««Энергоснабжающая организация» и «Потребитель» обязуются руководствоваться:» является спорным в части включения в него Методики определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче  тепловой  энергии   и  теплоносителей   в системах   коммунального   теплоснабжения»   (утверждена Зам. председателя Госстроя России 12.08.2003 г.) (далее в решении – Методика 2003г.), а также исключением слов «заявкой абонента согласно п. 2.6.».
 
    Истец полагает, что включение в договор указания на Методику 2003г. противоречит пункту 1.2. данной Методики.
 
    Ответчик указал, что ссылка на Методику 2003г. необходима только для того, что в Приложениях к ней определен порядок расчета количества тепловой энергии, указал, что возможно указание не на всю Методику 2003г., а только на ее Приложения.
 
 
    Суд приходит к выводу, что пункт 1.2. договора необходимо дополнить следующей редакцией: «Приложениями к Методике определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче  тепловой  энергии   и  теплоносителей   в системах   коммунального   теплоснабжения»   (утверждена Зам. председателя Госстроя России 12.08.2003 г.)», также исключить из пункта 1.2. слова «заявкой абонента согласно п.2.6.», изложив абзац в следующей редакции: «Методическими рекомендациями по урегулированию отношений между энергоснабжающей организацией и потребителем (утверждены Минэнерго РФ 19.01.2002г.», на основании нижеизложенного:
 
 
    Согласно п. 3 ст. 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.
 
    В соответствии со ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иным правовыми актами или соглашением сторон.
 
    При отсутствии приборов учета, расчет потребленной тепловой энергии на горячее водоснабжение производится согласно методике определения количества тепловой энергии системы теплоснабжения в водяных системах коммунального теплоснабжения.
 
    Определение потребленной тепловой энергии на основании приложения № 1 Методики 2003г.  соответствует  ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку положения Методики 2003г. применяются при отсутствии приборов учета,  количество потребленной тепловой энергии определяется поставщиком расчетным путем на основе балансового метода по данным поставщика пропорционально тепловым нагрузкам потребителя. При этом, в случае  исключения названной Методики при расчете количества потребляемой тепловой энергии, не будут учитываться отдельные существенные показатели (температура окружающего воздуха, потери в сетях абонента, температура подаваемой воды и пр.).
 
    Ссылка в п. 1.2. договора на Приложения к Методике 2003г., не может ущемить интересов сторон и соответствует действующему законодательству.
 
 
    В силу п. 1 ст. 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
 
    Таким образом, количество тепловой энергии    в договоре теплоснабжения не может определяться только заявкой Абонента, т.к. количество тепловой энергии   производится   с   учетом   прогнозируемых   климатологических данных,    технологических    нагрузок    определяемых        на    основании нормативных документов и в соответствии с утвержденными Методиками.
 
 
    При заключении договора, стороны не пришли к согласию по п. 1.3.1. договора.
 
    Истцом предложена редакция: «Температура теплоносителя в подающем трубопроводе тепловой сети должна соответствовать температурному графику (Приложение №4). Температуру наружного воздуха «Абонент» ежедневно задает с 8-00 до 9-00 часов утра через свою диспетчерскую на основании прогноза ГУ «Камчатское УГМС» по г. Петропавловску - Камчатскому. Допускаемые симметричные отклонения температуры теплоносителя от температурного графика - не более + 3 градусов».
 
    Ответчик возражал против данной редакции, представил свою редакцию: «Температура сетевой воды в подающем трубопроводе должна поддерживаться на      границе      эксплутационной      ответственности       в соответствии с приложенным к договору температурным графиком».
 
 
    Изучив представленные сторонами редакции пункта 1.3.1. договора, суд считает, что спорный пункт необходимо изложить в редакции ответчика.
 
    Раздел 5 п.5.1 в Методических рекомендациях по регулированию отношений между энергоснабжающей организацией   и потребителем (утвержденных Минэнерго РФ от 19.01.02г.) устанавливает, что «Энергоснабжающая организация» обязана поддерживать температуру   сетевой   воды   в   подающем   трубопроводе        на   границе эксплутационной   ответственности   в   соответствии   с   приложенным   к договору температурным графиком».
 
    У ГУП «Камчатсккоммунэнерго» заключен договор с ГУ «Камчатское УГМС» на предоставление информации о прогнозной и фактической температуре наружного воздуха.
 
    Ссылка истца на п. 6.2.59 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок №115П (утверждены приказом Минэнерго РФ 24.03.03г.) несостоятельна. Данный пункт указывает, что температура воды в подающей линии водяной тепловой сети в соответствии с утвержденным для системы теплоснабжения графиком задается по усредненной температуре наружного воздуха за промежуток времени в пределах 12-24 ч, определяемый диспетчером тепловой сети в зависимости от длины сетей, климатических условий и других факторов.
 
    Таким образом, данным пунктом не установлено право Абонента задавать температуру наружного воздуха.
 
 
    Рассмотрев спорные пункты  1.5. и 1.6. договора, определяющие количество Гкал, расчет стоимости договора, объекты, на которые должна быть осуществлена подача тепла, с учетом Приложений №№ 1, 2 и 3, , суд приходит к выводу, что они подлежат принятию в редакции энергоснабжающей организации по следующим основаниям.
 
 
    В соответствии с п. 49 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 307 от 23.05.2006г., исполнитель обязан заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.
 
    "Исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы (п. 3 настоящих Правил).
 
    Потребителем товаров и услуг коммунального комплекса в соответствии со ст. 17 ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» № 210 -ФЗ от 30.12.2004 г. является в многоквартирных домах - товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, управляющие организации и иные специализированные потребительские кооперативы, управляющие организации, которые приобретают указанные выше товары и услуги для предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся помещениями в данном многоквартирном доме, или непосредственно собственники помещений в многоквартирном доме в случае непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений.
 
    Правительство Российской Федерации постановлением от 31.08.2006 N 530 утвердило Правила функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергии (далее - Правила N 530).
 
    Согласно положениям пунктов 62 и 63 Правил N 530, характеризующих договор купли-продажи (поставки) электрической энергии между гарантирующим поставщиком и покупателем как публичный, лицо, намеревающееся заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии), направляет гарантирующему поставщику заявку о заключении соответствующего договора с указанием планируемого объема потребления электрической энергии (мощности) и приложением документов, подтверждающих выполнение необходимых для его заключения условий.
 
 
    Таким образом, договор энергоснабжения является публичным, ответчик обязан заключить его в случае обращения к нему любых лиц - собственников и нанимателей жилых помещений многоквартирного жилого дома.
 
 
    В Петропавловск - Камчатском городском округе жители выбрали способом управления многоквартирными домами управляющие организации, такие как ООО «Городская управляющая компания», УМП «Горизонт», ООО «ЖРС-У», МУ «УЖКХ» и другие.
 
    МУП «Горсеть», заявляя указанные в приложениях жилые дома, должна представить полномочия, дающие ей право на заключение договора на теплоснабжение многоквартирных домов Петропавловск -Камчатского городского округа, управляющими компаниями которых являются иные юридические лица.
 
    МУП «Горсеть» вправе заключить с ответчиком договор на оказание услуг по поставке (транспортировке) электроэнергии, либо обратиться к ответчику в порядке ст. 545 ГК РФ для получения согласия передавать энергию, принятую ей от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту).
 
 
    Ответчиком расчет    стоимости    передаваемой по договору теплоэнергии    произведен    на    основании    расчетных договорных    нагрузок  по    тарифу, установленному Постановлением РЭК КО № 23 от 14.12.07г., с учетом Методики 2003г.
 
 
    Согласно Методики 2003г., а именно приложений № 1-3, определяющих и устанавливающих формулу  и порядок определения расчетных часовых нагрузок отопления, приточной вентиляции и горячего водоснабжения, установлен и используется при  определении объемов поставленной энергии расчетный коэффициент инфильтрации, обусловленной тепловым и ветровым напором. Коэффициент инфильтрации представляет собой соотношение тепловых потерь здания с инфильтрацией и теплопередачей через наружные ограждения при температуре наружного воздуха, расчетной для проектирования отопления, зависящий от высоты здания.
 
    При составлении расчетов по зданиям, ответчик руководствовался данными технических паспортов БТИ по каждому конкретному зданию, коэффициент инфильтрации им применен индивидуально к каждому типу зданий.
 
    Пункт 14 Постановления Правительства РФ от 23.05.2006г.  № 306, пункт 9.8. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя указывает на расчеты при отсутствии приборов учета в зависимости от метеоусловий с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха.
 
    Таким образом, ответчик обоснованно производит расчеты в соответствии с тепловым балансом по фактическим температурам наружного воздуха на основании данных ГУ «Камчатское УГМС».
 
 
    На основании чего, суд приходит к выводу, что п. 1.5. и п. 1.6. договора необходимо изложить в следующей редакции:
 
    Пункт 1.5. договора:
 
    - «Сумма договора на день его заключения ориентировочно составляет 607 952 руб. 50 коп. (с учетом НДС), при тарифе 2 388,04 руб. (без учета НДС) за 1 Гкал. Стороны признают, что изменение тарифов не является изменением предмета и условий настоящего договора»;
 
    Пункт 1.6. договора:
 
    - «Договорные величины отпуска и потребления тепловой энергии на календарный год    составляют    ориентировочно    218,9    Гкал/год    со следующей разбивкой помесячно:
 
 
 
    
    Месяц
 
    Тариф
 
    Гкал
 
    Сумма без НДС, руб.
 
Сумма с НДС, руб.
 
    Январь
 
    2 353,65
 
    34,1
 
    80 259,47
 
94 706,17
 
    Февраль
 
    2 353,65
 
    31,0
 
    72 963,15
 
86 096,52
 
    Март
 
    2 353,65
 
    30,3
 
    71 315,60
 
84 152,40
 
    1 квартал
 
 
    95,4
 
    224 538,21
 
264 955,09
 
    Апрель
 
    2 353,65
 
    23,8
 
    56 016,87
 
66 099,91
 
    Май
 
    2 353,65
 
    18,5
 
    43 542,53
 
51 380,18
 
    Июнь
 
    2 353,65
 
    4,1
 
    9 649,97
 
11 386,96
 
    2 квартал
 
 
    46,4
 
    109 209,36
 
128 867,04
 
    Июль
 
    2 353,65
 
    0,2
 
    470,73
 
555,46
 
    Август
 
    2 353,65
 
    0,1
 
    235,37
 
277,73
 
    Сентябрь
 
    2 353,65
 
    2.9
 
    6 825,59
 
8 054,19
 
    3 квартал
 
 
    3,2
 
    7 531,68
 
8 887,38
 
    Октябрь
 
    2 353.65
 
    17,2
 
    40 482.78
 
47 769,68
 
    Ноябрь
 
    2 353,65
 
    25,2
 
    59 311,98
 
69 988,14
 
    Декабрь
 
    2 353.65
 
    31,5
 
    74 139,98
 
87 485,17
 
    4 квартал
 
 
    73,9
 
    173 934,74
 
205 242,99
 
    Итого
 
 
    218,9
 
    515 213,99
 
607 952,50
 
 
    Истцом в проект договора включен пункт 3.1.4. «Энергоснабжающая организация обязана: Ежедневно с 7-00 до 8-00 часов утра предоставлять «Абоненту» фактический среднесуточный температурный режим работы отпускаемой «Абоненту» тепловой энергии за истекшие сутки.
 
    Ответчик возражал против включения в договор данного пункта, указывая на то, что ни одним нормативным актом на энергоснабжающую организацию не возложена такая обязанность, кроме того, на основании распоряжения администрации Петропавловск-Камчатского городского округа, ответчиком ежедневно подается в администрацию города сводка по фактической среднесуточной температуре подаваемого тепла.
 
 
    Поскольку, требуя включения данного пункта в договор, истец в порядке ст. 65 АПК РФ не сослался ни на один нормативно-правовой акт, предусматривающий включения такого пункта в договор энергоснабжения, а ответчик возражает против включения в договор указанного пункта, суд не находит оснований для удовлетворения требований истца и исключает п. 3.1.4. из редакции спорного договора.
 
 
    В части определения условий пункта 5.2. договора, стороны не пришли к согласию о том, в течение какого периода времени подлежит оплате выставленные счет и счет-фактура. В редакции, предложенной истцом, срок оплаты указан 30 дней, в редакции ответчика – 5 дней.
 
    Выслушав доводы, лиц, участвующих в деле, суд, с учетом положений п. 2 ст. 314 ГК РФ, полагает, что пункт 5.2. договора необходимо изложить в следующей редакции:
 
    «Расчет за потребленную тепловую энергию   производится в течение 7 банковских дней   со дня получения счет, счета-фактуры, выписанных на основании подписанного акта о фактически поданной тепловой энергии, путем перечисления денежных средств на расчетный счета «Энергоснабжающей организации».
 
 
    Пункт 7.1. договора (в первоначальной редакции пункт 5.1.) истцом предложено исключить.
 
    Ответчик предложил дополнить договор пунктом 7.1. следующего содержания: «При отсутствии у Абонента прибора учета, а так же при выходе его из строя, расчет фактически потребленной тепловой энергии производится   на основании расчетных величин,   указанных   в   п.    1.6.,   с   корректировкой   на фактическую температуру наружного воздуха   (согласно справок      УГМС),      с      учетом продолжительности отопительного периода и перерывов теплоснабжения. При этом    температура    наружного    воздуха    при    расчетах количества    тепла    на    отопление        определяется    по фактической   средней  температуре   за   рассматриваемый период».
 
 
    Правила учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденные Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.95 Вк-4936, пункт 9.8. указывает, что при выходе из строя приборов учета, с помощью которых определяются количество тепловой энергии и масса (или объем) теплоносителя, а также приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, ведение учета тепловой энергии и массы (или объема) теплоносителя и регистрация его параметров на период не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет осуществляются на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период пересчета.
 
    Пункт 9.9. данных Правил, определяет, что при несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учета и о выходе его из строя узел учета считается вышедшим из строя с момента его последней проверки энергоснабжающей организацией. В этом случае количество тепловой энергии, масса (или объем) теплоносителя и значения его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в Договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты.
 
 
    Таким образом, спорный пункт 7.1. договора  предложен ответчиком в соответствии с вышеуказанными Правилами и является существенным условием договора, которым регулируются отношения    сторон при определении количества тепловой энергии при отсутствии прибора учета или выходе его из строя.
 
 
 
    С учетом того, что пункты 1.5., 1.6. договора приняты в редакции ответчика, приложения к договору подлежат корректировке с учетом принятой редакции, а именно:  Приложения  № 1 и № 2  в редакции абонента необходимо исключить, указав, что неотъемлемой частью настоящего договора являются Приложения:
 
    - Приложение № 3 в редакции энергоснабжающей организации;
 
    - Приложение № 4;
 
    - Приложение № 5».
 
 
    На основании ст. 110 АПК РФ государственная пошлина относится на истца.          
 
    Согласно ст. 173 АПК РФ по спору, возникшему, в частности, при заключении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора.
 
 
    Руководствуясь статьями 1-3, 17, 27-28, 49, 101-103, 110, 167-171,173, 176Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
решил:
 
 
    Принять уточнение исковых требований.
 
 
    В удовлетворении исковых требований отказать.
 
 
    Внести в договор № 384/07-07/ТЭ от 17.10.2007г. следующие дополнения и изменения:
 
    Пункт 1.2. договора дополнить:
 
    «Приложениями к Методике определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче  тепловой  энергии   и  теплоносителей   в системах   коммунального   теплоснабжения»   (утверждена Зам. председателя Госстроя России 12.08.2003 г.)»,
 
    - исключить из пункта 1.2. слова «заявкой абонента согласно п.2.6.», изложив абзац в следующей редакции: «Методическими рекомендациями по урегулированию отношений между энергоснабжающей организацией и потребителем (утверждены Минэнерго РФ 19.01.2002г.)»;
 
 
    Пункт 1.3.1. договора изложить в следующей редакции:
 
    - «Температура сетевой воды в подающем трубопроводе должна поддерживаться на      границе      эксплутационной      ответственности       в соответствии с приложенным к договору температурным графиком».
 
 
    Пункт 1.5. договора изложить в следующей редакции:
 
    - «Сумма договора на день его заключения ориентировочно составляет 607 952 руб. 50 коп. (с учетом НДС), при тарифе 2 388,04 руб. (без учета НДС) за 1 Гкал. Стороны признают, что изменение тарифов не является изменением предмета и условий настоящего договора»;
 
 
    Пункт 1.6. договора изложить в следующей редакции:
 
    - «Договорные величины отпуска и потребления тепловой энергии на календарный год    составляют    ориентировочно    218,9    Гкал/год    со следующей разбивкой помесячно:
 
 
 
 
    Месяц
 
    Тариф
 
    Гкал
 
    Сумма без НДС, руб.
 
Сумма с НДС, руб.
 
    Январь
 
    2 353,65
 
    34,1
 
    80 259,47
 
94 706,17
 
    Февраль
 
    2 353,65
 
    31,0
 
    72 963,15
 
86 096,52
 
    Март
 
    2 353,65
 
    30,3
 
    71 315,60
 
84 152,40
 
    1 квартал
 
 
    95,4
 
    224 538,21
 
264 955,09
 
    Апрель
 
    2 353,65
 
    23,8
 
    56 016,87
 
66 099,91
 
    Май
 
    2 353,65
 
    18,5
 
    43 542,53
 
51 380,18
 
    Июнь
 
    2 353,65
 
    4,1
 
    9 649,97
 
11 386,96
 
    2 квартал
 
 
    46,4
 
    109 209,36
 
128 867,04
 
    Июль
 
    2 353,65
 
    0,2
 
    470,73
 
555,46
 
    Август
 
    2 353,65
 
    0,1
 
    235,37
 
277,73
 
    Сентябрь
 
    2 353,65
 
    2.9
 
    6 825,59
 
8 054,19
 
    3 квартал
 
 
    3,2
 
    7 531,68
 
8 887,38
 
    Октябрь
 
    2 353.65
 
    17,2
 
    40 482.78
 
47 769,68
 
    Ноябрь
 
    2 353,65
 
    25,2
 
    59 311,98
 
69 988,14
 
    Декабрь
 
    2 353.65
 
    31,5
 
    74 139,98
 
87 485,17
 
    4 квартал
 
 
    73,9
 
    173 934,74
 
205 242,99
 
    Итого
 
 
    218,9
 
    515 213,99
 
607 952,50
 
 
    Пункт 3.1.4. договора исключить.
 
 
    Пункт 5.2. договора изложить в следующей редакции:
 
    - «Расчет за потребленную тепловую энергию   производится в течение 7 банковских дней   со дня получения счета, счета-фактуры, выписанных на основании подписанного акта о фактически поданной тепловой энергии, путем перечисления денежных средств на расчетный счет «Энергоснабжающей организации»;
 
 
    Пункт 7.1. договора (первоначально – пункт 5.1. договора):
 
    - «При отсутствии у Абонента прибора учета, а так же при выходе его из строя, расчет фактически потребленной тепловой энергии производится   на основании расчетных величин,   указанных   в   п.    1.6.,   с   корректировкой   на фактическую температуру наружного воздуха   (согласно справок      УГМС),      с      учетом      продолжительности отопительного периода и перерывов теплоснабжения. При этом    температура    наружного    воздуха    при    расчетах количества    тепла    на    отопление        определяется    по фактической   средней  температуре   за   рассматриваемый период»;
 
 
    - Приложения  № 1 и № 2  в редакции абонента исключить;
 
 
    Неотъемлемой частью настоящего договора являются Приложения:
 
    - Приложение № 3 в редакции энергоснабжающей организации;
 
    - Приложение № 4;
 
    - Приложение № 5».
 
 
    Решение арбитражного суда может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, или в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев  со дня его вступления в законную силу.
 
 
 
    Судья                                                                                                   Е.В. Лосева