Решение от 16 октября 2009 года №А23-4690/2009

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ
 
248600, г. Калуга, пл. Старый Торг, 4; тел./факс: (4842) 505-941; http://www.kaluga.arbitr.ru; e-mail: arbitr@kaluga.ru
 
 
Именем Российской Федерации
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
Дело №А23-4690/09А-3-248
 
    16 октября 2009 года                                                                                                       г.Калуга
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 16 октября 2009 года.
 
    Полный текст решения изготовлен 16 октября 2009 года.
 
 
    Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Носовой М.А., при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Петровой Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области
 
    к обществу с ограниченной ответственностью “Сфинкс”, г.Калуга,
 
    о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
 
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя – начальника отдела Пыкина П.К. на основании доверенности от 30.09.2009 №99/3753, удостоверение; старшего инспектора Васильева А.Ю. на основании доверенности от 30.09.2009 №99/3751, удостоверение;
 
    от ответчика – Бубенец К.В. на основании доверенности от 05.10.2009, паспорт; Денисовой Д.Б. на основании доверенности от 14.10.2009, паспорт; Чамкина С.А. на основании доверенности от 12.10.2009, паспорт,
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, общества с ограниченной ответственностью “Сфинкс”, протокол об административном правонарушении КЖ №021608/1114 от 14.09.2009.
 
    В судебном заседании 14.10.2009 до 16.10.2009 объявлялся перерыв.
 
    Представители заявителя в судебном заседании поддержали заявленные требования, указывая, что 19.08.2009 в ходе проверки лотерейного клуба ООО “Сфинкс”, расположенного по адресу: г.Калуга, ул.Воронина, д.22/50, установлен факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов под видом проведения стимулирующей лотереи “Поймай удачу!”, лицензия на данный вид деятельности обществом не представлена, что, по мнению представителей заявителя, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусматривает часть 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
 
    Представители ООО “Сфинкс” возражали против заявленных требований, указали на недоказанность события административного правонарушения, представили документы, связанные с проведением лотерей «Поймай удачу!».
 
    Исследовав представленные сторонами доказательства и заслушав пояснения представителей, судом установлено следующее.
 
    Общество с ограниченной ответственностью “Сфинкс”включено в единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1094027003289(л.д.37-40 т.1).
 
    На основании рапорта старшего инспектора Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по Калужской области капитана милиции Васильева А.Ю. 19.08.2009 произведён осмотр лотерейного клуба, расположенного по адресу: г.Калуга, ул.Воронина, д.22/50, где был установлен факт осуществления ООО “Сфинкс” предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр на 14 игровых аппаратах, производство ООО “Арт и Кº”, Российская Федерация, с заводскими номерами: 06831, 06833, 06834, 06830, 06829, 06828, 06827, 06826, 06825, 06839, 06838, 06837, 06836, 06835. Аппараты подключены к электрической сети, находились  в рабочем состоянии.
 
    В ходе осмотра установлено, что помещение клуба состоит из двух комнат, в которых ООО “Сфинкс” проводит стимулирующую лотерею. В лотерейном клубе (игровом зале) у кассира – оператора клуба в продаже имеется товар: спички – 100 рублей, ручки – 500 рублей, зажигалки – 1 000 рублей.
 
    Гражданин Иванов Н.А. 19.08.2009 в 13 часов 02 минуты попросил поиграть в азартную игру “Garage” на игровом аппарате. Иванов Н.А. передал оператору зала Романовой А.В. деньги в сумме 100 рублей, после этого менеджер клуба Шмырёв А.В. путём поворота специального ключа на игровом аппарате, перевёл 100 рублей на лицевой счёт (кредит) участника азартной игры. При этом товар Иванову Н.А. продан не был, контрольно-кассовая техника не применялась. В ходе игры на игровом аппарате, участником азартной игры Ивановым Н.А. проиграна сумма 100 рублей.
 
    Аналогичная ситуация сложилась 19.08.2009 в 13 часов 02 минуты, когда гражданин Васильев П.И. попросил поиграть в азартную игру “CrazyMonkey” на игровом аппарате. Васильев П.И. передал оператору зала Романовой А.В. деньги в сумме 200 рублей, после этого менеджер клуба Шмырёв А.В. путём поворота специального ключа на игровом аппарате, перевёл 200 рублей на лицевой счёт (кредит) участника азартной игры. При этом товар Иванову Н.А. продан не был, контрольно-кассовая техника не применялась. В ходе игры на игровом аппарате, участником азартной игры Васильевым П.И. проиграна сумма 200 рублей.
 
    Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне ООО “Сфинкс” не представлено. О чём составлены акты и протокол осмотра от 19.08.2009 (л.д.14-17 т.1).
 
    В соответствии с протоколом изъятия вещей и документов от 19.08.2009 в лотерейном клубе, расположенном по адресу: г.Калуга, ул.Воронина, д.22/50, изъяты: лотерейное оборудование в количестве 14 штук: №06831, 06833, 06834, 06830, 06829, 06828, 06827, 06826, 06825, 06839, 06838, 06837, 06836, 06835, производство ООО “Арт и Кº”, тетради для записей в количестве 2–х штук, заполненные рукописным способом листы А-4 в количестве 3-х штук, ценники в количестве 3-х штук с образцами реализуемого товара, выполненные на пластиковых подставках, ключи на связках, копии регистрирующих документов ООО “Сфинкс” как юридического лица. Изъятые вещи упакованы и опечатаны в прозрачном пакете печатью №99 УВД (л.д.18).
 
    Определением от 19.08.2009 возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ООО “Сфинкс”по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.24 т.1).
 
    По итогам проведённого административного расследования в отношении ООО “Сфинкс” составлен протокол об административном правонарушении от 14.09.2009 КЖ №021608/1114 (л.д.10-11 т.1). Что и послужило основанием для обращения заявителя в суд с заявлением о привлечении ООО “Сфинкс” к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с требованием о применении мер дополнительного административного наказания в виде конфискации лотерейного оборудования.
 
    Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушенияхпредусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
 
    В соответствии с подпунктами 77, 104 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности” деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), а также деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, подлежит лицензированию.
 
    Согласно статье 2 названного Закона при осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия (совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий).
 
    Пунктами 4, 5, 6, 16, 18 статьи 4 Федерального закона от 26.12.2006 №244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” определено, что выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
 
    Представители лица, привлекаемого к административной ответственности, в судебном заседании настаивали, что ООО “Сфинкс” осуществляло в лотерейном клубе деятельность по организации стимулирующей лотереи.
 
    Согласно пунктам 1 и 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ “О лотереях” лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.
 
    В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 3 данного Закона стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счёт средств организатора лотереи.
 
    Правила проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации и порядок проведения проверок на соответствие лотерей их условиям и законодательству Российской Федерации конкретизированы в приложении №4 к приказу Минфина России от 09.08.2004 №66н “Об установлении форм и сроков представления отчётности о лотереях и методологии проведения лотерей”.
 
    Статья 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает санкции за нарушение законодательства о лотереях.
 
    Из представленных ООО “Сфинкс” документов следует, что согласно договору от 12.08.2009 №П2/100/08/09 общество, реализует продукцию, приобретённую у ООО “Евромир”, являющегося организатором стимулирующей всероссийской бестиражной негосударственной лотереи “Поймай удачу!”.
 
    ООО “Евромир” зарегистрировано в государственном реестре всероссийских стимулирующих лотерей, как организатор лотереи “Поймай удачу!” под №Н200С/001374 ФНС (л.д.84 т.1).
 
    В условиях стимулирующей лотереи “Поймай удачу!” в разделе “Порядок проведения розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи, алгоритм определения выигрышей” указано, что для участия в розыгрыше приза необходимо произвести последующие действия:
 
    - приобрести продукцию из всего перечня товаров и услуг (спички, зажигалки, ручки и т.д.), реализуемых ООО “Евромир” по договорам комиссии, субкомиссии и иным, в местах реализации;
 
    - предъявить чек и стать участником лотереи; при предъявлении чека, на нём проставляется фраза “ПОГАШЕНО”;
 
    - каждый покупатель купивший товар получает подарочные баллы, которые участвуют в моментальном розыгрыше на лотерейном оборудовании, которое не содержит скрытых алгоритмов (в том числе исходные тексты компьютерных программ).
 
    Призовой фонд стимулирующей лотереи образуется за счёт средств организатора лотереи, и используется исключительно на предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи; организатор лотереи не обременяет призовой фонд лотереи какими-либо обязательствами, кроме как по передаче выигрышей участникам лотереи, а также запрет на использование призового фонда иначе, чем на передачу (предоставление) выигрышей (л.д.87-88 т.1).
 
    ООО “Сфинкс”подтвердило факт использования при проведении им лотереи “Поймай удачу!” лотерейного оборудования, которое согласно договору от 01.08.2009 №М/135/09/2009 переоборудовано (модернизировано) из игрового оборудования (л.д.80-83 т.1, л.д.1 т.2).
 
    Однако, доказательств того, что данное оборудование после модернизации не является лотерейным, а также то, что установленное программное обеспечение не соответствует проведённой ООО “Арт и Кº” сертификации административным органом не представлено.
 
    Мнение административного органа о несоответствии порядка формирования призового фонда не являлось событием административного правонарушения, установленного в протоколе об административном правонарушении КЖ №021608/1114 от 14.09.2009, как того требует часть 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Таким образом, достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что общество фактически осуществляло в лотерейном клубе деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без лицензии, что может образовывать состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным органом не представлено.
 
    Что в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях исключает производство по делу об административном правонарушении, а соответственно, требования заявителя о привлечении общества с ограниченной ответственностью “Сфинкс” к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, удовлетворению не подлежат.
 
    Принимая во внимание, что основное административное наказание в виде административного штрафа, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, к ООО “Сфинкс”не применяется, не подлежит применению и дополнительное административное наказание в виде конфискации к изъятому лотерейному оборудованию в количестве 14 штук: №06831, 06833, 06834, 06830, 06829, 06828, 06827, 06826, 06825, 06839, 06838, 06837, 06836, 06835, производство ООО “Арт и Кº”, ключей, спичек, зажигалки, ручки, упакованных в прозрачном пакете, оборудование и вещи находятся по адресу: г.Калуга, ул.Ленина, д.110, корп.9, у заявителя по делу, изъятие произведено согласно протоколу изъятия вещей и документов от 19.08.2009.
 
    Указанные вещи и оборудование в соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях вещи, не изъятые из оборота, подлежат возврату ответчику - ООО “Сфинкс”.
 
    На основании изложенного и руководствуясь статьями 167, 169, 170, 181, 182, 206 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Отказать в удовлетворении заявленных требований
 
    Возвратить обществу с ограниченной ответственностью “Сфинкс”, г.Калуга, основной государственный регистрационный номер 1094027003289, лотерейное оборудование в количестве 14 штук: №06831, 06833, 06834, 06830, 06829, 06828, 06827, 06826, 06825, 06839, 06838, 06837, 06836, 06835, производство ООО “Арт и Кº”, ключи, спички, зажигалку, ручку, упакованные в прозрачном пакете, оборудование и вещи находятся по адресу: г.Калуга, ул.Ленина, д.110, корп.9, у заявителя по делу.
 
    Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд.
 
 
    Судья                                          подпись                                                                  М.А. Носова