Решение от 30 июля 2007 года №А23-3408/2006

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ
 
248600, г. Калуга, пл. Старый торг, 4; тел./факс: (4842) 72-46-70; www. kaluga.arbitr.ru; e-mail: arbitr@kaluga.ru
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е
 
 
Дело № А23-3408/06А-14-243
 
    30 июля 2007 года                                                                                           г.Калуга
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 23 июля 2007 года.
 
    Полный текст решения изготовлен 30 июля2007 года.
 
 
Арбитражный суд Калужской области в составе судьи А.В. Дорошиной,
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Денисовой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению закрытого акционерного общества «Фирмы ФИКО»
 
    к инспекции Федеральной налоговой службы России по Ленинскому округу г. Калуги
 
    о признании частично недействительным решения от 11.07.2006 № 829/454,
 
 
    при участии в заседании:
 
    от заявителя – директора Фидлера Г.В. (протокол собрания акционеров ЗАО «фирмы «ФИКО» от 31.05.2002 №31\05\02); адвоката Голиковой Н.В. по доверенности от 02.07.2007;
 
    от ответчика – начальника юридического отдела Федотовой Н.Г. по доверенности от 09.01.2007 №04-30/1; старшего государственного налогового инспектора Сениной Н.В. по доверенности от 02.05.2007 №04-30/6262.
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    Закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы России по Ленинскому округу г. Калуги о признании недействительным решения № 829/454 от 11.07.2006 в части п. 1,2.
 
    Решением Арбитражного суда Калужской области от 07.11.2006 (л.д. 142-150 том 2) требования заявителя были удовлетворены, кроме п.п. 2.3, в удовлетворении данных требований было отказано. Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2007 решение суда оставлено в силе (л.д. 42-47 том3).
 
    Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 11.05.2007 (л.д. 86-92 том 3) вышеназванные судебные акты были отменены в части признания незаконными п.п. 2.1 и 2.2 решения налогового органа от 11.07.2006 № 829/454 и дело направлено на новое рассмотрение.
 
    При новом рассмотрении заявитель поддержал свои требования по признанию незаконным решения налогового органа от 11.07.2006 №829/454 в части п.п. 2.1, 2.2, пояснил, что на основании выданной в установленном порядке лицензии от 24.01.2002 № 42 на осуществление фармацевтической деятельности закрытому акционерному обществу «Фирме ФИКО» предоставлено право на реализацию лекарственных средств их потребителям (в том числе лечебно-профилактическим учреждениям) через аптечный пункт, расположенный по адресу: г. Калуга, ул. Грабцевское шоссе, д. 101.
 
    В силу статьи 4 Федерального закона Российской Федерации от 22.06.1998 №86-ФЗ «О лекарственных средствах», аптечные пункты относятся к аптечным учреждениям, то есть к организациям, которые осуществляют розничную торговлю лекарственными средствами.
 
    При таких обстоятельствах осуществление закрытым акционерным обществом «Фирмой ФИКО» реализации лекарственных средств лечебным учреждениям для целей, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, следует рассматривать как розничную торговлю, подпадающую под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности. При этом заявитель не оспаривал правильность произведенных ответчиком расчетов (л.д. 132 том 3).
 
    Ответчик требования заявителя не признал, мотивировав это тем, что закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» розничную торговлю лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения не осуществляло, поскольку аптечный пункт фактически не имело.
 
    Следовательно, закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО», занимаясь оптовой реализацией лекарственных средств, а не розничной, не имело право применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.
 
    Изучив материалы дела и выслушав пояснения представителей сторон, суд считает, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям:
 
    19.04.2006 закрытым акционерным обществом «Фирмой ФИКО» была представлена в инспекцию налоговая декларация по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности за 1 квартал 2006 года.
 
    Согласно данной декларации указан код вида предпринимательской деятельности 07 «Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети» (л.д. 33-37 том 2).
 
    Инспекцией была проведена камеральная проверка финансово-хозяйственной деятельности закрытого акционерного общества «Фирмы ФИКО» за 1 квартал 2006 года, в ходе которой было выявлено, что закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» занимается оптовой реализацией лекарственных средств, а не розничной, поэтому не имеет права применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.
 
    По результатам проверки заместителем руководителя инспекции было принято решение № 829/454 от 11.07.2006 (л.д. 6-9 том 1), согласно которому подпунктом 2.1 обществу предложено уменьшить исчисленные в завышенных размерах суммы налогов: - единого налога на вмененный доход – на 3668 руб.; налога на добавленную стоимость – на 13 514 и 3797 руб., а всего на 20 979 руб.; подпунктом 2.2 обществу предложено обратиться в инспекцию Федеральной налоговой службы России по Ленинскому округу г. Калуги с заявлением о зачете доначисленной суммы налога на добавленную стоимость в размере 32 172 руб., налога на прибыль в размере 208 168 руб. в счет переплаты.
 
    Правильность расчета данных сумм обществом не оспаривается.
 
    В ходе проверки налоговым органом было установлено, что закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» розничную торговлю лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения не осуществляло, в связи с чем, не имело права применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.
 
    По государственным контрактам для государственных нужд закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» (Поставщик), как победитель конкурса, приняло на себя обязательства по поставке лекарственных препаратов Федеральному государственному учреждению «Волгоградская ПБСТИН Росздрава» (Государственный заказчик) в конкретные сроки, по фиксированным ценам, определенным по итогам котировочного отбора победителей (л.д. 125-132 том 1).
 
    Государственные контракты и договоры поставки содержат условия (л.д. 133-151 том 1, л.д. 1-10 том 2):
 
    - поставщик обязуется отгрузить товар покупателю в течение 5 дней с момента получения заявки;
 
    - цена товара включает в себя транспортные расходы по доставке товара до покупателя;
 
    - поставщик предоставляет покупателю накладную, счет-фактуру, сертификаты соответствия;
 
    - в случае обнаружения недостачи и/или брака внутри коробок покупатель должен не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента получения товара составить акт об обнаружении недостачи и/или брака;
 
    - остаточный срок годности поставляемого товара должен быть не менее 60% основного срока годности, указанного на упаковке. Поставка с меньшим остаточным сроком годности может быть осуществлена по согласию покупателя;
 
    - договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до 31.12.2006.
 
    Цена товара зависела от объемов поставки, сроков оплаты товара и месторасположения покупателя.
 
    Кроме того, в материалах дела имеются товарные накладные, письма покупателей, протокол допроса свидетеля - главного бухгалтера закрытого акционерного общества  «Фирмы ФИКО» Скорика С.Ю. (л.д. 109-169 том 2).
 
    Данные документы тоже подтверждают доводы налоговой инспекции об осуществлении закрытым акционерным обществом  «Фирмой ФИКО» деятельности по оптовой поставке лекарственных средств.
 
    Согласно статье 492 Гражданского кодекса Российской Федерации, подоговору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаровв розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
 
    В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
 
    Из содержания статей 492 и 506 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что основными критериями, позволяющими отличить розничную торговлю от поставки товаров, являются статус сторон договора и конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.
 
    Приобретение товаров облекается в форму розничной купли-продажи, если товар приобретается в розничной торговой сети.
 
    В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 №18 также указано, что если товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (параграф 2 главы 30 Кодекса).
 
    Договор розничной купли-продажи во всех случаях публичный (пункт 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации) и, как правило, выступает в качестве договора присоединения.
 
    Публичный  характер розничной  купли-продажи  означает,  что  продавец  не  вправе отказать в заключении договора, условия которого должны быть одинаковы для всех покупателей (пункты 1 и 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).
 
    Закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» считало, что продажа лечебным учреждениям лекарственных средств и изделий медицинского назначения в целях обеспечения их собственной деятельности относится к розничной торговле.
 
    Лечебные учреждения, приобретали у закрытого акционерного общества «Фирмы ФИКО» лекарственные средства не для использования в предпринимательской деятельности, а для обеспечения своей уставной деятельности, то есть, согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации для использования в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и другим подобным использованием.
 
    Однако, у закрытого акционерного общества  «Фирмы ФИКО» нет аптечного пункта, то есть, нет аптечного учреждения, осуществляющего розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление и отпуск лекарственных средств.
 
    В соответствии со статьей 4 Федеральногозакона от 22.06.1998 № 86-ФЗ «О лекарственных средствах», аптечное учреждение - организация, осуществляющая розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление и отпуск лекарственных средств. К аптечным учреждениям относятся аптеки, аптеки учреждений здравоохранения, аптечные пункты, аптечные магазины и аптечные киоски.
 
    Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 04.03.2003 №80 утвержден Отраслевой стандарт Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения» (далее - ОСТ).
 
    Пунктом 3.3. ОСТа предусмотрено, что аптечная организация должна иметь вывеску с указанием вида организации (в соответствии с лицензией на фармацевтическую деятельность) на русском и национальном языках: "Аптека", "Аптечный пункт", "Аптечный киоск", "Аптечный магазин"; организационно-правовой формы и формы собственности; фирменного наименования организации; местонахождения (в соответствии с учредительными документами), а также режима работы организации, адресов и телефонов близлежащих и дежурных аптек.
 
    Наименование вида аптечной организации должно быть выполнено шрифтом, размер которого позволяет четко в любое время суток различить надпись с расстояния не менее 25 метров. При размещении аптечной организации внутри здания вывеска должна находиться на наружной стене здания.
 
    При закрытии аптечной организации для проведения санитарных работ, ремонта, переоборудования или в связи с ее ликвидацией население извещается об этом объявлением, размещенным на входной двери, за 5 дней до закрытия аптечной организации. В объявлении указывается адрес ближайших аптечных организаций (пункт 3.4. ОСТа).
 
    Пунктом 6.14. ОСТа установлено, что контрольно-кассовые аппараты аптечной организации должны быть зарегистрированы в налоговых органах по месту нахождения аптечной организации в установленном порядке.
 
    У закрытого акционерного общества  «Фирмы ФИКО» имеется лицензия per. № 42 от 24.01.2002 Г 074652 (л.д. 61 том 1) сроком действия с 25.01.2002 по 24.04.2007, в соответствии с которой обществу разрешаются следующие виды фармацевтической деятельности и услуг:
 
    - в аптечном пункте без права изготовления лекарственных форм по адресу: г.Калуга, Грабцевское шоссе, д. 101 - закупка, хранение, контроль качества, реализация населению, лечебно-профилактическим организациям и другим организациям готовых лекарственных средств, изделий медицинского назначения, парафармацевтической продукции. Без права работы с наркотическими, психотропными (списки IIи III), их прекурсорами (списки IIи IV), ядовитыми и сильнодействующими лекарственными средствами, согласно спискам ПККН Министерства здравоохранения Российской Федерации;
 
    - в аптечном складе по адресу: г. Калуга, Грабцевское шоссе, д. 101 - закупка, хранение, контроль качества, оптовая реализация готовых лекарственных средств, изделий медицинского назначения, парафармацевтической продукции. С правом работы с сильнодействующими лекарственными средствами, согласно спискам ПККН Министерства здравоохранения Российской Федерации, исключая ядовитые, наркотические, психотропные (списки IIи III),их прекурсоры (список IV).
 
    У закрытого акционерного общества  «Фирмы ФИКО» также имеется лицензия № 99-02-004074 от 21.04.2005 сроком действия с 21.04.2005 по 21.04.2010, в соответствии с которой общество имеет право на осуществление фармацевтической деятельности «организация оптовой торговли» - оптовая торговля лекарственными средствами с правом работы с сильнодействующими и ядовитыми веществами списков ПККН (л.д. 170 том 2).
 
    Реализация лекарственных средств осуществлялась закрытым акционерным обществом  «Фирмой ФИКО» исключительно по договорам поставки с указанием на лицензию № 99-02-004074 от 21.04.2005 - оптовая торговля лекарственными средствами с правом работы с сильнодействующими лекарственными средствами, включая ядовитые вещества списков ПККН.
 
    Довод заявителя об осуществлении закрытым акционерным обществом «Фирмой ФИКО» деятельности через аптечный пункт по адресу: г. Калуга, Грабцевское шоссе, д. 101, обоснован тем, что данный аптечный пункт указан в лицензии.
 
    Других документов (кроме лицензии), подтверждающих ведение закрытым акционерным обществом «Фирмой ФИКО» предпринимательской деятельности - розничной торговли лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения в аптечном  пункте по адресу: г. Калуга, Грабцевское шоссе, д. 101,в материалах дела не имеется.
 
    Лицензии на розничную торговлю сильнодействующими лекарственными средствами (именно такие лекарственные средства поставлялись лечебным учреждениям) закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» не имеет.
 
    Условия договоров поставки, государственных контрактов и фактические отношения сторон, сложившиеся при их заключении и исполнении, свидетельствуют о том, что закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» осуществляло поставку лекарственных средств и изделий медицинского назначения лечебным учреждениям
 
    В статье 29 Федерального закона от 22.06.1998 № 86-ФЗ «О лекарственных средствах» определены виды организаций, кому предприятия оптовой торговли могут продавать или передавать в распоряжение лекарственные средства. К числу таких организаций относятся аптечные учреждения.
 
    В целях соблюдения данного требования Федерального закона от 22.06.1998 № 86-ФЗ лечебные учреждения приобретали лекарственные средства через аптечные пункты, аптечные киоски и т.п., находящиеся при этих лечебных учреждениях (ответы лечебных учреждений представлены налоговой инспекцией в материалы дела – л.д. 111, 113 том 3).
 
    В этой связи довод заявителя об отсутствии аптечных пунктов, аптечных киосков и иных аптечных учреждений при лечебных учреждениях противоречит материалам дела.
 
    Положениями статьи 32 Федерального закона от 22.06.1998 № 86-ФЗ установлено, что розничная торговля лекарственными средствами осуществляется аптечными учреждениями. Виды аптечных учреждений, правила и порядок отпуска лекарственных средств определяются и утверждаются федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обращения лекарственных средств. Решение об открытии нового аптечного учреждения принимается органом местного самоуправления.
 
    Постановлениями Городского Головы г. Калуги от 06.02.2002 № 54-п (с изменениями и дополнениями) от 11.04.2006 № 97-п предусмотрено согласование мест торговли, общественного питания и бытового обслуживания населения на территории муниципального образования «Город Калуга» (л.д. 116, 120-121 том 3).
 
    Согласование на оказание услуг розничной торговли лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения закрытому акционерному обществу «Фирме ФИКО» не выдавалось. Ответ Управления экономики и финансов г. Калуги № 7491 от 07.11.2006 на запрос налоговой инспекции № 13-44/19791 от 02.11.2006 представлен в материалы дела (л.д. 114 том 3).
 
    Таким образом, условия договоров поставки и фактические отношения сторон, сложившиеся при их заключении и исполнении, свидетельствуют о том, что между сторонами заключены договоры поставки.
 
    Предпринимательскую деятельность – розничную торговлю, осуществляемую через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети, закрытое акционерное общество «Фирма ФИКО» не вело, то есть, не вело предпринимательской деятельности, в отношении которой может применяться система налогообложения в виде единого налога на вмененных доход. Следовательно, деятельность закрытого акционерного общества «Фирмы ФИКО» по поставке лекарственных средств и изделий медицинского назначения лечебным учреждениям подлежит налогообложению в общеустановленном порядке.
 
    В связи с чем, закрытому акционерному обществу «Фирме ФИКО» обоснованно доначислены налог на добавленную стоимость и налог на прибыль.
 
    Руководствуясь статьями 110, 167, 169, 170, 181, 182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    В удовлетворении заявленных требований закрытому акционерному обществу «Фирме ФИКО» отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в Двадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.
 
 
 
 
 
Судья                                подпись                                                               А.В. Дорошина