Решение от 21 мая 2009 года №А23-1543/2009

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ
 
248600, г. Калуга, пл. Старый Торг, 4; тел./факс: (4842) 505-941; http://www.kaluga.arbitr.ru; e-mail: arbitr@kaluga.ru
 
 
Именем Российской Федерации
 
Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е
 
 
Дело № А23-1543/09А-3-57 
 
    21 мая 2009 года                                                                                                               г.Калуга
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 21 мая 2009 года.
 
    Полный текст решения изготовлен 21 мая 2009 года.
 
 
    Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Носовой М.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Григорьевой Т.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области
 
    к обществу с ограниченной ответственностью “Апельсин”, г.Калуга,
 
    о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
 
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя – адвоката Гришакова Э.В. на основании доверенности от 07.05.2009, паспорт;  адвоката Логиновой А.Ю. на основании доверенности  от 25.05.2009, паспорт;
 
    от ответчика – начальника отдела Пыкина П.К. на основании доверенности от 15.05.2009 №99/1850, удостоверение; старшего инспектора Васильева А.Ю. на основании доверенности от 15.05.2009 №99/1849, удостоверение;
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, общества с ограниченной ответственностью “Апельсин”, протокол об административном правонарушении КЖ №018318/518 от 28.04.2009.
 
    В судебном заседании 20.05.2009 до 21.05.2009 объявлялся перерыв для предоставления представителям лица, привлекаемого к административной ответственности, представить дополнительные документы.
 
    Представители заявителя в судебном заседании поддержали заявленные требования, указывая, что 25.03.2009 при осмотре лотерейного клуба ООО “Апельсин”, расположенного по адресу: г.Людиново, ул.Энгельса, д.1-в, установлен факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов под видом проведения стимулирующей лотереи “Поймай удачу!”, лицензия на данный вид деятельности обществом не представлена, что, по мнению представителей заявителя, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусматривает часть 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
 
    Представители ООО “Апельсин” возражали против заявленных требований, указали, что общество не осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр, поскольку, хотя и имело намерение на проведение стимулирующей лотереи “Поймай удачу!”, но на момент проверки не начало данную деятельность, по указанному адресу не имеет обособленного подразделения, контрольно-кассовый аппарат по данному адресу за обществом не зарегистрирован, никакого дохода общество на дату проверки не получало, на момент судебного заседания принято решение об изменении места нахождения общества, в связи с изменением места нахождения исполнительного органа общества, изменения в учредительные документы и соответствующее заявление находятся на государственной регистрации в налоговом органе. Считают, что административным органом неправомерно прекращено административное производство в отношении ООО “Тандем”, поскольку условием для проведения лотереи является продажа сувенирной продукции, продажу которой и осуществляло ООО “Тандем”. Указали на решение Арбитражного суда Калужской области по делу №А23-563/09А-9-16, согласно которому деятельность ООО “Апельсин” по проведению стимулирующей лотереи на лотерейном оборудовании признана законной. Указали на процессуальные нарушения, допущенные административным органом при проведении административного расследования и составлении протокола об административном правонарушении.
 
    Исследовав представленные сторонами доказательства и заслушав пояснения представителей, судом установлено следующее.
 
    Общество с ограниченной ответственностью “Апельсин”включено в единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1084028002410(л.д.106-109 т.1).
 
    Согласно данным УФНС России по Калужской области от 27.04.2009 между ООО “Евромир” и ООО “Апельсин” заключен договор от 10.11.2008 №П/11/11/2008, в соответствии с которым ООО “Апельсин” принимает у ООО “Евромир” товар, для реализации которого ООО “Апельсин” предоставлено право провести стимулирующую лотерею “Поймай удачу!”, а также выдать выигрыши выигравшим участникам, проведение лотереи определено на строго определённом лотерейном оборудовании, по указанным адресам (л.д.90-104 т.1). Основанием для проведения стимулирующей лотереи “Поймай удачу!” является выписка из государственного реестра лотерей – номер всероссийской стимулирующей лотереи Н200С/001305ФНС, сроком проведения с 28.07.2008 по 27.07.2009, организатор лотереи ООО “Евромир” (л.д.79 т.1).
 
    На основании рапорта старшего инспектора Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по Калужской области капитана милиции Васильева А.Ю. 25.03.2009 произведён осмотр лотерейного клуба, расположенного по адресу: г.Людиново Калужской области, ул.Энгельса, д.1-в, где был установлен факт нахождения игровых аппаратов в количестве 21 единица с заводскими номерами: 01906, 01907, 01908, 01903, 01904, 01905, 01930, 01814, 01812, 01813, 01811, 01810, 01809, 01808, 01807, 01806, 01805, 01804, 01803, 01802, 01801. Аппараты находились в рабочем состоянии: включены в электрическую сеть. В лотерейном клубе (игровом зале) у кассира-оператора клуба в продаже имелся товар: спички – 100 рублей, ручки – 500 рублей, зажигалки – 1 000 рублей. Гражданин Варламкин А.Н. 25.03.2009 в 13 часов 47 минут приобрёл коробок спичек по цене 100 рублей, после чего ему было предложено поучаствовать в стимулирующей лотереи с использованием игровых аппаратов. На счёт игрового аппарата было зачислено 100 кредитов (стоимость товара). При участии в лотерее клиент выбирает азартную игру, при входе в игру делаются ставки, которые не могут превышать сумму баллов. При участии в стимулирующей лотерее, участник рискует, как проиграть, так и выиграть баллы (денежные средства), находящиеся на балансе лотерейного оборудования. Участник азартной игры в любое время может получить остаток кредита со счёта из расчёта 1 кредит – 1 рубль. Деньги в случае выигрыша выплачиваются из кассы, через которую реализовывался товар. О чём составлен протокол осмотра от 25.03.2009 (л.д.19-20 т.1).
 
    В соответствии с протоколом изъятия вещей и документов от 25.03.2009 в лотерейном клубе, расположенном по адресу: г.Людиново Калужской области, ул.Энгельса, д.1-в, изъяты: коробок спичек с надписью “Мир лотереи”, кассовый чек ООО “Тандем” на сумму 100 рублей от 25.03.2009 время 13 часов 47 минут, лотерейное оборудование с серийными номерами 01903, 01908 в корпусе чёрного цвета, системный блок в корпусе чёрного цвета в количестве 1 штука (л.д.21).
 
    Согласно экспертному заключению от 27.04.2009 об отобранных образца, изъятых в ходе проверки, предоставляют участнику игры проведение игры самостоятельно в отношении самого себя, по своим техническим данным они относятся к игровым автоматам с денежными выигрышами (л.д.138-141 т.1).
 
    Определением от 25.03.2009 в отношении ООО “Тандем” возбуждено дело об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.31 т.1).
 
    В ходе административного расследования производство по административному делу в отношении ООО “Тандем” прекращено на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, о чём вынесено соответствующее постановление от 31.03.2009 (л.д.68 т.1).
 
    Определением от 31.03.2009 возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ООО “Апельсин”по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.69 т.1).
 
    По итогам проведённого административного расследования в отношении ООО “Апельсин” составлен протокол об административном правонарушении от 28.04.2009 КЖ №018318/518 (л.д.10-12 т.1). Что и послужило основанием для обращения заявителя в суд с заявлением о привлечении ООО “Апельсин” к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушенияхпредусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
 
    В соответствии с подпунктами 77, 104 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности” деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), а также деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, подлежит лицензированию.
 
    Согласно статье 2 названного Закона при осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия (совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий).
 
    Пунктами 4, 5, 6, 16, 18 статьи 4 Федерального закона от 26.12.2006 №244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” определено, что выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
 
    Из материалов дела следует, что 25.03.2009 по адресу г.Людиново Калужской области, ул.Энгельса, д.1-в, в лотерейном клубе оператором клуба осуществлялась продажа товара – спички, ручки, зажигалки по цене 100, 500, 1 000 рублей за штуку соответственно. Получая товар, клиент клуба мог осуществить игру на лотерейном оборудовании, куда, в случае согласия клиента, зачисляется сума баллов кратная стоимости приобретённого товара. В ходе игры клиент клуба мог как проиграть, так и выиграть баллы, находящиеся на его счету, клиент мог делать любые ставки в пределах зачисленных баллов. В любое время клиент клуба мог снять остаток кредита (зачисленных баллов), находящихся на его счету 1 балл – 1 рубль.
 
    В помещении находилось лотерейное оборудование с серийными номерами 01906, 01907, 01908, 01903, 01904, 01905, 01930, 01814, 01812, 01813, 01811, 01810, 01809, 01808, 01807, 01806, 01805, 01804, 01803, 01802, 01801, из которых включено в сеть лотерейное оборудование с серийными номерами 01806, 01805, 01804, 01803, 01802, 01801.
 
    В ходе административного расследования произведено исследование лотерейного оборудования с серийными номерами 01908, 01903 центром испытаний игровых автоматов ФГУ “Калужский ЦСМ”, имеющим соответствующую аккредитацию. Из заключения от 24.04.2009 следует, что оба образца по своим техническим характеристикам относятся к игровым автоматам с денежным выигрышем (л.д.138-141).
 
    При этом ни протокол осмотра помещения от 25.03.2009, ни протокол об административном правонарушении от 28.04.2009 КЖ №018318/518 не устанавливают, каким образом ООО “Апельсин”заключало или способствовало заключению каких-либо соглашений о выигрыше по установленным правилам с посетителями лотерейного клуба, устанавливало правила проведения азартных игр, выплачивало выигрыши посетителям в понимании пунктов 4, 5, 6 статьи 4 Федерального закона от 26.12.2006 №244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации”.
 
    В заключении от 24.04.2009 указано о том, что в лотерейном оборудовании с серийными номерами 01908, 01903 изменён вариант акцептора – приёмник денежных купюр, монет и жетонов.
 
    Факт выплаты ООО “Апельсин”лицу, играющему на вышеназванном оборудовании, выигрыша в виде денежных средств, иного имущества или неимущественных прав заявителем не доказан.
 
    Ссылка заявителя на договор №1 от 01.03.2009, в соответствии с которым ООО “Апельсин” является организатором стимулирующей лотереи “Поймай удачу!” в помещении, где осуществлялась проверка, не является подтверждением выплаты выигрыша, лицу, играющему на вышеназванном оборудовании, других доказательств свидетельствующих о данном факте административным органом не представлено.
 
    При таких обстоятельствах суд не усматривает подтверждения материалами дела факта осуществления ООО “Апельсин”предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования без специального разрешения (лицензии), 25.03.2009 по адресу: г.Людиново Калужской области, ул.Энгельса, д.1-в, в лотерейном клубе, ввиду чего основания для привлечения ООО “Апельсин”к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,отсутствуют.
 
    Принимая во внимание, что основное административное наказание в виде административного штрафа, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, к ООО “Апельсин” не применяется, не подлежит применению и дополнительное административное наказание в виде конфискации к изъятому лотерейному оборудованию с серийными номерами 01908, 01903 и системному блоку черного цвета согласно протоколу изъятия вещей и документов от 25.03.2009.
 
    В силу пункта 1 части 3 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях вещи, не изъятые из оборота, должны быть возвращены законному владельцу либо в отсутствии такового обращены в собственность государства.
 
    Поскольку доказательства того, что лотерейное оборудование с серийными номерами 01908, 01903, а также системный блок без номера принадлежат ООО “Апельсин” в материалах дела отсутствуют, при этом суд не должен решать споры связанные с установлением законного владельца данного имущества (пункт 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 (редакция от 20.11.2008) “О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях ”), ввиду чего данные вещи не подлежат возврату лицу, привлекаемому к административной ответственности в настоящем деле.
 
    На основании изложенного и руководствуясь статьями 167, 169, 170, 181, 182, 206 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Отказать в удовлетворении требования о привлечении общества с ограниченной ответственностью “Апельсин”, основной государственный регистрационный номер 1084028002410, к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Изъятое лотерейное оборудование и системный блок по протоколу от 25.03.2009 возврату не подлежат.
 
    Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд.
 
 
 
 
    Судья                                        подпись                                                                    М.А. Носова