Решение от 09 февраля 2009 года №А20-34/2009

 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
    г. Нальчик
 
    “9” февраля 2009г.                                                                                      Дело № А20-34/2009
 
    Резолютивная часть решения объявлена «3» февраля 2009г.
 
    Полный текст решения изготовлен  «9» февраля 2009г.
 
 
    Арбитражный суд   Кабардино-Балкарской Республики
 
    в составе:
 
    судьи Кустовой С.В.,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шогеновым А.Р.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью Центр правовых услуг «Гарант-Юг», г. Нальчик
 
    к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу, г. Ростов-на-Дону
 
    о признании недействительным  и не подлежащим исполнению постановления о назначении административного наказания от 22.12.2008 №05-08/304,
 
    при участии в судебном заседании представителей заявителя - Мингажевой А.И. по доверенности б/н от 12.01.2009, Мазлоева З.Х. по доверенности от 19.01.2009 №1, Кагермазова А.К. по доверенности №2 от 20.01.2009,
 
    У С Т А Н О В И Л:
 
    общество с ограниченной ответственностью Центр правовых услуг «Гарант-Юг» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с заявлением о признании недействительным и не подлежащим исполнению постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу (далее - Управление) от 22.12.2008 №05-08/304 о назначении административного наказания.
 
    Управление, надлежащим образом уведомленное о времени и месте (почтовое уведомление №36002207912372), своего представителя в суд не направило, факсимильной связью направило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии представителя Управления, материалы административного производства в суд не направило. С учетом установленного статьей 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации десятидневного срока рассмотрения дела, суд считает возможным рассмотреть дело по представленным в дело документам.
 
    Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в заявлении, просил удовлетворить заявленные требования в полном объеме.
 
    Как видно из материалов дела и установлено судом, 19.11.2008 Прокурором города Нальчика вынесено постановление о возбуждении производства об административном правонарушении в отношении общества по факту нарушения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в связи с выявленными проверкой  фактами не разработки и несогласования правил внутреннего контроля, не назначения специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил.
 
    Рассмотрев материалы проверки, представленные прокурором, Управление  вынесло постановление 22.12.2008 №05-08/304 о привлечении  общества к административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в суд с  требованиями по настоящему делу.
 
    Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей заявителя, суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
 
    Согласно статье 5 Федерального закона №115-ФЗ от 07.08.2008 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма» (далее – Закон №115-ФЗ) к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества (риэлтерские услуги).
 
    В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.
 
    Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.
 
    В силу пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 08.01.2003 №6 «О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом» (далее  - Постановление) правила внутреннего контроля утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца: для создаваемых организаций – со дня их государственной регистрации в установленном порядке; для иных организаций со дня вступления в силу данного постановления. Согласно пункту 2 Постановления правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности таких организаций – в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения.
 
    В силу пункта 9 статьи 7 Закона №115-ФЗ в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, такие организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.
 
    Порядок постановки на учет указанных организаций определен в «Положении о постановке на учет в Комитете Российской Федерации по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы», утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 №28 (далее – Положение). Постановлением Правительства Российской Федерации №638 от 24.10.2005 пункт 2 Положения дополнен подпунктом "д", обязывающим постановку на учет организаций, оказывающих посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества (изменения, введенные Постановлением Правительства Российской Федерации №638, опубликованы в издании «Собрание законодательства Российской Федерации 31.10.2005). Согласно Положению постановка на учет таких организаций в Федеральной службе по финансовому мониторингу осуществляется в течение 30 дней с даты опубликования указанного Положения
 
    Из материалов дела следует, что согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 22.01.2008 №39А общество зарегистрировано в качестве юридического лица с   30.01.2002, в настоящее время осуществляет деятельность на основании свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц серии 07 №001481758 от 22.01.2008, выданного ИФНС РФ по городу Нальчику КБР.
 
    Судом установлено, что с момента государственной регистрации общества согласно его уставу, утвержденному протоколом общего собрания учредителей №1 от 29.12.2001, и в редакции, действующей в настоящее время, от 16.01.2008,  одним из видов деятельности общества является оказание услуг в поиске нежилых помещений и по обмену и найму жилья, помощь в оформлении сделок с недвижимостью, риэлтерская деятельность, то есть осуществление посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества,  в связи с чем, органами статистики были присвоены соответствующие коды: в 2002 году согласно справке Государственного комитета КБР по статистике от 30.01.2002 №14259 – 83400, в 2009 году согласно справке территориального органа Федеральной службы государственной статистики по КБР от 02.02.2009 №14259 – 70.31.11.
 
    Согласно вышеуказанным нормам общество должно было принять меры по разработке и организации правил внутреннего контроля и программы его осуществления, назначить специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и обеспечить реализацию указанных программ с момента регистрации деятельности по предоставлению посреднических услуг по купле – продаже и сдаче в наем недвижимого имущества, что подтверждается кодом  ОКОНХ 83400, присвоенному  обществу в соответствии с действовавшим в 2002 году Общесоюзным классификатором «Отрасли народного хозяйства» согласно справке от 30.01.2002 №14259, т.е. до 23.02.2003,  а также встать на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу в установленные законодательством сроки, т.е. до 30.11.2005.
 
    Судом установлено, что общество нарушило установленные законом сроки разработки и организации правил внутреннего контроля и постановки на учет и согласования правил внутреннего контроля в Управлении.
 
    Указанные нарушения образуют состав правонарушения, предусмотренный статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
 
    В силу статьи 15.27 КоАП РФ неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
 
    Объективной стороной правонарушения административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 КоАП РФ, является неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возложенных на нее законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, обязанностей в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.
 
    Из материалов дела следует, что  правила внутреннего контроля по операциям с недвижимым имуществом были утверждены обществом только 18.11.2008.  Приказом №15 от 17.11.2008 было назначено ответственное лицо за соблюдение правил внутреннего контроля при осуществлении операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предотвращения легализации доходов, полученных преступным путем и финансирования терроризма. 17.11.2008 общество направило в  Управление письмо №80, согласно которому общество обязуется предоставлять информацию по операциям с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим контролю не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения соответствующей операции (сделки).
 
    21.11.2008. приказом №16 лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля, было освобожден от занимаемой должности в связи с приостановлением обществом планирования в организации деятельности, связанной с оказанием посреднических услуг по операциям с недвижимостью в связи с продолжающимся финансовым кризисом и невозможностью извлечения прибыли при оказании посреднических услуг по операциям с недвижимым имуществом. Также, на основании указанного приказа, был наложен запрет на выпуск в печатных изданиях рекламной информации об оказании ООО «Гарант-Юг» услуг при осуществлении сделок с недвижимостью.
 
    Вместе с тем, судом установлено, что Управлением пропущены сроки привлечения общества к административной ответственности.
 
    Согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения, а за нарушение законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма - по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.
 
    При этом в силу части 2 статьи 4.5 КоАП РФ при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.
 
    Согласно пункту 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом. Невыполнение предусмотренной нормативным правовым актом обязанности к установленному в нем сроку не является длящимся административным правонарушением.
 
    Срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушения, по которым предусмотренная нормативным правовым актом обязанность не была выполнена к определенному в нем сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.
 
    Действующим законодательством не установлен иной, отличный от месячного срока утверждения правил внутреннего контроля, назначения в организациях специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил, тридцатидневного срока постановки на учет в Управлении.
 
    Вместе с тем, постановление о привлечении к административной ответственности за данное правонарушение принято 22.12.2008, что свидетельствует о пропуске Управлением предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ годичного срока давности привлечения к административной ответственности.
 
    Согласно пункту 6 статьи 24.5 КоАП РФ истечение сроков давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.
 
    Согласно части 1 статьи 28.2 КоАП РФ по делу об административном правонарушении должен быть составлен протокол, то есть каждое правонарушение фиксируется в отдельном протоколе. Протокол является необходимым правовым основанием для привлечения лица к административной ответственности.
 
    Судом установлено, что прокурором в качестве события правонарушения в постановлении о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 19.11.2008 указано  следующее: «нарушение обществом обязанности, предусмотренной частью 2 статьи 77 Федерального Закона  №115-ФЗ, отсутствие согласования правил внутреннего контроля подлежащих обязательной регистрации в Межрегиональном управлении Комитета РФ по финансовому мониторингу по ЮФО. ООО Центр правовых услуг «Гарант Юг» не исполнило требования Закона №115-ФЗ и других нормативных актов, конкретизирующих указанный закон в части разработки и согласования правил внутреннего контроля, назначения специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также принятия иных внутренних организационных мер в указанных целях».
 
    Других правонарушений прокурором не зафиксировано, в том числе осуществление обществом риэлтерской деятельности путем подачи соответствующих рекламных объявлений в газетах КБР о предоставлении услуг по купле, продаже жилой и коммерческой недвижимости, неисполнение обязанности идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в обществе.
 
    Суд считает, что при рассмотрении дела об административном правонарушении не могут являться предметом изучения и оценки иные действия лица, привлекаемого к ответственности, не указанные в протоколе об административном правонарушении (постановлении Прокурора о возбуждении производства об административном правонарушении) в качестве события правонарушения.
 
    С учетом изложенного, суд считает, что требования общества подлежат удовлетворению.
 
    Судом установлено, что постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 19.11.2008 составлено в присутствии законного представителя общества. Вместе с тем, факт вручения указанного постановления общество оспаривает.  Допрошенная в качестве свидетеля генеральный директор общества Тутукова Т.С. пояснила, что постановление ей не вручалось.
 
    Из материалов дела усматривается, что общество было надлежащим образом уведомлено о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении. Общество не оспаривает получение телеграммы Управления об уведомлении о рассмотрении дела об административном правонарушении 22.12.2008 в 14час.00мин.  в помещении Управления.
 
    Доводы Управления о том, что «освобождение от административной ответственности общества приведет к тому, что данная организация и в дальнейшем будет игнорировать требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» отклоняются судом, поскольку статьей 13 Закона №115-ФЗ предусмотрена также гражданская и уголовная ответственность за нарушение действующего законодательства.
 
    Согласно части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.
 
    Принимая во внимание изложенное, руководствуясь статями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд  
 
    Р Е Ш И Л:
 
    Постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу от 22.12.2008 №05-08/304 о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью Центр правовых услуг «Гарант-Юг» по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  в виде штрафа в размере 75 000 рублей  признать незаконным и отменить.
 
    Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в 10-дневный срок со дня его принятия через Арбитражный суд Кабардино-балкарской Республики.
 
 
 
    Судья                                                                                С.В. Кустова