Определение от 31 октября 2014 года №А20-1753/2012

 
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
 
 
    г.  НальчикДело №А20-1753/2012
 
    31 октября 2014 года
 
Резолютивная часть  объявлена  29.10.2014
 
Полный текст изготовлен 31.10.1014
 
    Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики
 
    в составе: судьи Ф.М.Тишковой,
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Макаевой А.Х.,
 
    рассмотрев в судебном заседании  заявление конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Нальчикская макаронная фабрика» Малькова М.В.
 
    об утверждении начальной стоимости имущества должника, являющегося предметом залога ООО "ТД "Агроторг",
 
    в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «Нальчикская макаронная фабрика» (ОГРН 1050700553353, ИНН 0721012066), г. Нальчик
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от конкурсного управляющего –Атакуевой М.Т., представителя по доверенности №!-А/14 от 04.04.2014,
 
    от кредитора ООО «ТД «Агроторг» - Капустина П.В. представителя по доверенности №277/2013,
 
У С Т А Н О В И Л:
 
    Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22.03.2013 открытое акционерное общество «Нальчикская макаронная фабрика» признано несостоятельным банкротом, конкурсным управляющим утвержден Мальков Михаил Валерьевич, рассмотрение дела по итогам конкурсного производства назначено на 23.09.2013 года.
 
    Объявление о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства опубликовано в  ЗАО (газета) «Коммерсантъ. Издательский дом» от 06 апреля 2013 №60, на стр.22 (л.д.175 т.3).
 
    Определением суда от 19.06.2014 срок конкурсного производства продлен на 6 месяцев до 19 декабря 2014.
 
    12.09.2014 в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики поступило заявление от конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Нальчикская макаронная фабрика» Малькова М.В. об утверждении положения    в редакции от 12.09.2014 о продаже имущества  ОАО «Нальчикская макаронная фабрика», являющегося предметом залога ООО "ТД "Агроторг" , с начальной продажной стоимостью в размере 93 371 584 руб. 80 коп.
 
    27.10.2014  через систему «Мой Арбитр» от ООО "ТД "Агроторг" также поступило  заявление об утверждении  нового положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ОАО «Нальчикская макаронная фабрика» в редакции от 21.10.2014 года с целью его дальнейшего согласования с конкурсным управляющим.
 
    Предметом  разногласий явились возражения  относительно утверждения  на стадии порядка продажи имущества посредством публичного предложения, а также размер вознаграждения организатора торгов.
 
    В судебном заседании представителем  конкурсного управляющего  представлен отзыв на возражения  ООО «Торговый дом «Агроторг»  от 29.10.2014 № 29/01 с приложением новой редакции положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника от 29.10.2014, который  в полном объеме соответствует представленному положению ООО «Торговый дом «Агроторг»  от 21.10.2014 за исключением стоимости вознаграждения организатору торгов, из которого следует, что  конкурсный управляющий не возражает  относительно  исключения  из порядка продажи имущества должника  положений, касающихся его утверждения посредством публичного предложения. При этом, не может согласиться с позицией ООО «Торговый дом «Агроторг»   об изменении  вознаграждения организатора торгов, в случае  реализации имущества должника, объясняя  это тем, что  размер вознаграждения (3%  от начальной стоимости продажи имущества должника, утвержденной Арбитражным судом КБР + фактические расходы, связанные с публикацией сведений в средствах массовой информации) устанавливается непосредственно  организатором торгов, а не самим конкурным управляющим,  в связи с чем, просит суд утвердить положение в новой редакции от 29.10.2014 г. Однако, как отмечено в отзыве, в части выбора организатора торгов – Автономной некоммерческой организации «Специализированная организация «Межрегиональный аукционный центр» разногласий между конкурсным управляющим и ООО «Торговый дом «Агроторг» не имеется.
 
    Представитель ООО «Торговый дом «Агроторг» в свою очередь пояснил, что  поддерживает  свое заявление и просит утвердить  положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ОАО «Нальчикская макаронная фабрика» в редакции от 21.10.2014 года с условием установления размера  вознаграждения организатору торгов не более 2%  от стоимости имущества должника проданного участнику торгов. Указанное вознаграждение, как следует из пояснений представителя кредитора,   обусловлено  внутренними структурными правилами ООО «Торговый дом «Агроторг», а не иными нормами.
 
    Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, судом установлены следующие обстоятельства.
 
    Как установлено судом,  в рамках проводимой в отношении  должника – ОАО «Нальчикская макаронная фабрика» процедуры конкурсного производства   произведена оценка имущества  должника, являющаяся предметом залога ООО «Торговый дом «Агроторг» .
 
    Согласно отчету независимого оценщика  № 15 от 30.07.2014  стоимость залогового имущества  составила 116 714 481 руб.
 
    15.08.2014 Территориальное управление федерального агентства по управлению государственным имуществом в Кабардино-Балкарской Республике выдало положительное заключение о соответствии данного отчета об оценке имущества ОАО «Нальчикская макаронная фабрика»  федеральным стандартам оценки  «Общие понятия оценки, подходы и требования к проведению оценки» (ФСО № 1), утвержденного приказом Минэкономразвития России от 20.07.2007 № 256, «Цель оценки и виды стоимости» (ФСО № 2), утвержденного приказом Минэкономразвития России от 20.07.2007 №  255, «Требования к отчету об оценке», утвержденного приказом Минэкономразвития России от 20.07.2007 № 254 и Федеральному закону от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».
 
    В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее- Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
 
    По смыслу  пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве, в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.
 
    Согласно п. 6 ст. 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном ст. 138 названного Закона.
 
    В силу п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном п. 4, 5, 8 - 19 ст. 110, п. 3 ст. 111 этого Закона и с учетом положений данной статьи.
 
    Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.
 
    В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.
 
    Исходя из содержания ст. 110, 111, 138, 139 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обязательными мероприятиями в ходе реализации имущества должника являются первичные торги в форме аукциона, повторные торги и продажа посредством публичного предложения.
 
    Как разъяснено в пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога. Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абзац второй пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).
 
    В силу подпункта 4 пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - судом. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.
 
    В пункте 6 Информационного письма Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 15.01.1998 N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" указано, что если по инициативе любой из заинтересованных сторон будут представлены доказательства, свидетельствующие о том, что рыночная стоимость имущества, являющегося предметом залога, существенно отличается от его оценки, произведенной сторонами в договоре о залоге, арбитражный суд может предложить лицам, участвующим в деле, принять согласованное решение или определить начальную продажную цену такого имущества в соответствии с представленными доказательствами независимо от его оценки сторонами в договоре о залоге.
 
    Аналогичная правовая позиция содержится в пункте 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58, из которого следует, что стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.
 
    Таким образом, с учетом разъяснений в пункте 11 Постановления Пленума от 23.07.2009 N 58, начальная продажная цена предмета залога определяется судом в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге, с учетом результатов обязательной оценки и в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, а лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе заявить возражения относительно порядка и условий проведения торгов по продаже заложенного имущества.
 
    Выполненным в ходе конкурсного производства отчетом оценщика N 15 от 30.07.2014 установлено, что рыночная стоимость имущества должника, находящегося в залоге у  ООО «Торговый дом «Агроторг» по состоянию на 16.07.2014 года, составляет 116 714 481 рублей (с учетом НДС).
 
    Судом установлено, что у сторон отсутствуют разногласия по определению начальной  продажной цены предмета залога. Из представленного конкурсным управляющим положения о порядке продажи имущества, следует, что предметом торгов являются следующие  объекты недвижимости и оборудование:
 
    - административное здание, нежилое 3-х этажное,  литер А, общей площадью 1044,9 кв.м. условный номер №07:09:01:58172:002 расположенное по адресу: Кабардино - Балкарская Республика, г. Нальчик, ул. Кабардинская, 145;
 
    - макаронный цех №1, нежилое 3-х этажное здание, инвентарный №16832,  литер Г, общей площадью 2766,1 кв.м. условный №07:09:01:58172:001 расположенное по адресу: Кабардино - Балкарская Республика, г. Нальчик, ул. Кабардинская, 145;
 
    - здание макаронного цеха № 2, 3-х этажный, нежилое, инвентарный № 16832, , литер Г общей площадью 1710,2 кв.м. условный номер №07:07:01:002:2009:036, расположенное по адресу: Кабардино - Балкарская Республика, г. Нальчик, ул. Кабардинская, 145;
 
    - здание склада экспедиции, литер Г10, общей площадью 1237,4 кв.м., условный №07:09:01:58172:005 расположенное по адресу: Кабардино - Балкарская Республика, г. Нальчик, ул. Кабардинская, 145;
 
    - право аренды земельного участка, расположенного под зданиями, площадью 8608 кв.м.;
 
    - автоматическая линия по упаковке макаронных изделий «Ричарелли» 2007 г., год выпуска 2007, фирма производитель RicifrelliS.p.A(Италия), производительность 2000кг/час;
 
    - оборудование для производства макаронных изделий «Anselmo» 2007г., год выпуска 2007 , фирма производительAnselmoS.r.l. (Италия), производительность 1500 кг/час.
 
    Согласно п. 11 ст. 28.2 ФЗ "О залоге", если начальная продажная цена заложенного движимого имущества определяется на основании отчета оценщика, начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.
 
    Согласно, вступившему в силу с 01.07.2014, ФЗ № 367 от 21.12.2013 «О внесении изменений в часть первую Гражданского Кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) РФ» в первую часть ГК РФ внесены изменения, касающиеся положений о залоге. В соответствии с п. 3 ст. 3 того же закона положения ГК РФ (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона.
 
    Учитывая, что договоры залога были заключены в 2007-2008 годах, то изменения, введенные в действия ФЗ № 367 от 21.12.2013, не подлежат применению к настоящим правоотношениям сторон при утверждении начальной продажной цены, соответственно стороны обязаны руководствоваться предыдущей редакцией ГК РФ и ФЗ № 2872-1 «О залоге» от 29.05.1992.
 
    В силу положений статей 447 - 448 Гражданского кодекса Российской Федерации предмет торгов должен иметь начальную (стартовую) цену, по которой продавец предлагает ее участникам торгов.
 
    Таким образом, положение о продаже имущества ОАО «Нальчикская макаронная фабрика» с начальной ценой продажи имущества, являющегося предметом залога ООО «ТД «Агроторг» в размере 93 371 584,8 руб. (116 714 481,00 руб. -20% = 93 371 584,80 руб.; 80 % от рыночной стоимости определенной в отчете оценщика), в редакции от 29.10.2014, представленной конкурсным управляющим, суд находит обоснованным, а требование об его утверждении подлежащим удовлетворению.
 
    К тому же в судебном заседании  стороны не отрицали тот факт, что  каких-либо разногласий по определению   рыночной стоимости залогового имущества, выбора организатора торгов  у сторон не имеется.
 
    Поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.
 
    При этом доводы представителя кредитора  о том, что в определении  размера вознаграждения  необходимо было   утвердить их редакцию положения  о продаже имущества от 21.10.2014 не нашли своего законного и обоснованного подтверждения в судебном заседании.
 
    На основании части 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированного со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент, участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 6 марта 2012 года N 12505/11).
 
    Вместе с тем, конкурсный управляющий, обосновывая размер вознаграждения  организатора торгов пояснил суду, что   кредитор принимал совместно с конкурсным управляющим  решение  об отборе специализированной организации, осуществляющей  проведение торгов на электронной площадке и разногласий в выборе данной организации не было. При этом, размер вознаграждения устанавливается непосредственно организатором торгов, а не конкурсным управляющим. Выбранный сторонами организатор торгов - Автономной некоммерческой организации «Специализированная организация «Межрегиональный аукционный центр» не находится под контролем конкурсного управляющего и не аффилирован с ним.
 
    Доказательств обратного суду не предоставлено.
 
    Как разъяснено в п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58, при реализации залоговым кредитором права, указанного в пункте 4 статьи 138 Закона о банкротстве собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.
 
    В случае разногласий между залоговым кредитором и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве (абзац 4 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве).
 
    В том же Постановлении Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что право залогового кредитора определять условия продажи заложенного имущества не является безусловным, основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также, если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.
 
    Руководствуясь статьей 60 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 № 127-ФЗ, статьями 176,184,185,223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
    О П Р Е Д Е Л И Л :
 
    1. Утвердить Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника  в редакции, предложенной конкурсным  управляющим ОАО «Нальчикская макаронная фабрика» от 29 октября 2014.
 
    2. Установить начальную продажную цену имущества должника ОАО «Нальчикская макаронная фабрика», находящегося в залоге у общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Агроторг"  с начальной продажной стоимостью в размере 93 371 584руб.80коп.
 
    3. Настоящее определение может обжаловано в порядке пункта 3 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение десяти дней со дня его принятия в Шестнадцатый  арбитражный апелляционный суд  через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.
 
 
    Судья                                                                         Ф.М. Тишкова