Дата принятия: 27 ноября 2009г.
Номер документа: А17-6591/2009
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИВАНОВСКОЙ ОБЛАСТИ
153002, г. Иваново, ул.Б.Хмельницкого, 59 «б»
http://ivanovo.arbitr.ru
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Р Е Ш Е Н И Е
г. Иваново Дело № А17-6591/2009
Резолютивная часть решения объявлена 24 ноября 2009 года.
Полный текст решения изготовлен 27 ноября 2009 года.
Судья Арбитражного суда Ивановской области Калиничева М.С.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Павлычевой И.А.,
рассмотрев в судебном заседании делопо заявлению
ОАО «Территориальная генерирующая компания № 6» (ОАО «ТГК-6»)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Ивановской области
о признании недействительными Приказа от 14.05.09 № 64 в части включения ОАО «ТГК-6» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, с наименованием товара «производство и поставка тепловой энергии по видам и параметрам теплоносителя»,
при участии представителей сторон:
- от ОАО «ТГК-6» – Авласевич А.И. по доверенности от 11.08.2009 года, Цветкова И.В. по доверенности от 11.08.2009 года;
- от УФАС – Кукушкин В.М. по доверенности от 11.02.2009 года, Строганова О.П. по доверенности от 24.04.2009 года,
установил:
ОАО «Территориальная генерирующая компания № 6» (далее заявитель, Общество, ОАО «ТГК-6») обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о признании недействительным Приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области (далее УФАС, Управление) от 14.05.09 № 64 в части включения ОАО «ТГК-6» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, с наименованием товара «производство и поставка тепловой энергии по видам и параметрам теплоносителя».
В обоснование заявленных требований ОАО «ТГК-6» указало, что реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов (далее по тексту - Реестр), согласно Правил формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов ..», утв. Постановлением Правительства от 19.12.07 № 896 (далее – Правила № 896), является государственным информационным ресурсом, при создании которого в силу пунктов 6, 7 Положения о разработке, принятии ... общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области», утв. Постановлением Правительства РФ от 10.11.03 № 677, должно соблюдаться требование об обязательном применении общероссийских классификаторов без изменения принятых в них кодов и наименований позиций. Приказом Ивановского УФАС № 64 от 14.05.2009 в графе «наименование товара, работ, услуг» указано «производство и поставка тепловой энергии по видам и параметрам теплоносителя», что является с искажением «Общероссийского классификатора видов экономической деятельности» ОК 029-2007 (КДЕС ред. 1.1) от 22.11.07 N 329-ст, в котором кодом «40.30.6» обозначено наименование подгруппы вида экономической деятельности «Торговля паром и горячей водой (тепловой энергией)». В нарушение требований пункта 14 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утв. Приказом ФАС РФ от 24.05.2006 № 108 (далее Порядок № 108), антимонопольный орган при издании оспариваемого приказа и проведении анализа рынка не использовал наименование товара, указанного в договорах и нормативных актах, регулирующих соответствующую сферу правоотношений, из содержания которых можно точно идентифицировать товар как «тепловая энергия». Вкачестве наименования товара УФАС указало не наименование товара «тепловая энергия», а основание его классификации (по видам и параметрам теплоносителя), что не соответствует пункту 7 Правил № 896.Вывод о том, что товаром по коду 40.30.6 ОКВЭД является «тепловая энергия» подтверждается действующим Общероссийским классификатором продукции ОК-005-93 (ОКП), код 01 2000 8 «Теплоэнергия», а так же Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93 (ОКДП), код 4030000 «Пар и горячая вода (теплоэнергия)». Исходя из буквального содержания п. 7 Правил № 896, пункта 14 Порядка № 108, пункта 3 Примечания 1 к Форме Реестра, утвержденной приказом Федеральной антимонопольной службы от 26.03.2008 № 95 (далее Форма Реестра № 95), в Реестре должны быть указаны коды товара не одного классификатора ОКВЭД, но и коды других классификаторов. Заявитель также указал, что при издании Приказа № 64 УФАС нарушило установленную п. 8 «Положения о разработке, принятии ... общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области», утв. Постановлением Правительства РФ от 10.11.03 № 677, процедуру согласования Приказа с Федеральной службой государственной статистики. Допущенные Управлением нарушения затрудняют исполнение Обществом предусмотренной Приказом Росстата от 04.09.2009 N 192 обязанности по надлежащему оформлению годовой формы федерального статистического наблюдения N 1-МОН, при заполнении которой определение кода объекта классификации, осуществляется хозяйствующим субъектом самостоятельно путем отнесения этого объекта к соответствующему коду и наименованию позиции общероссийского классификатора, что может служить основанием для привлечения Общества к административной ответственности за предоставление в антимонопольный орган заведомо недостоверных сведений (информации) по части 5 статьи 19.8 КоАП РФ.
УФАС по Ивановской области считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению, пояснив, что Реестр является государственным информационным ресурсом, порядок создания и формирования которого установлены Правилами № 896, пунктом 2 которых предусмотрено, что Реестр ведется по форме, утверждаемой Федеральной антимонопольной службой. В соответствии с пунктом 2 Примечания 1 к Форме Реестра №95 наименование товарного рынка (графа 5) заполняется по результатам анализа конкурентной среды на соответствующем рынке, осуществляемого в соответствии с Порядком N 108. Результаты анализа по продуктовым границам товарного рынка отражены Управлением в аналитическом отчете в соответствии с подпунктом «в» пункта 55 Порядка № 108. Пункт 14 Порядка № 108, на который ссылается заявитель, регламентирует предварительное определение продуктовых границ товарного рынка, которые уточняются на других этапах исследования. УФАС пояснило, что в результате анализа товарного рынка антимонопольный орган пришел к выводу, что тепловая энергия, произведенная ОАО «ТГК-6», может поставляться только по видам и параметрам теплоносителя. Тепловая энергия без теплоносителя в рамках данного анализа не является, в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции» от 26.07.06 № 135-ФЗ, товаром. Довод заявителя о нарушении требований п.7 Правил № 896 Управление отклонило, пояснив, что подпункт «б» пункта 7 вышеназванных Правил не предусматривает требования об обязательном указании в Реестре нескольких кодов общероссийских классификаторов. Указанная во множественном числе фраза «общероссийские классификаторы» означает, что при включении в реестр антимонопольный орган может использовать любой из них (или несколько). Требования пунктов 2, 3 примечания 1 к Форме Реестра №95 УФАС соблюдены. Код ОКВЭД 40.30.6 «Торговля паром и горячей водой (тепловой энергией)» максимально близок наименованию «товара, работ, услуг», по которому ОАО «ТГК-6 включен в Реестр - «производство и поставка тепловой энергии по видам и параметрам теплоносителя». Довод заявителя о нарушении Управлением порядка взаимодействия с Федеральной службой государственной статистики УФАС отклонило, пояснив, что вчасти формирования и ведения Реестра Правилами № 896 установлен особый порядок взаимодействия антимонопольного органа с Федеральной службой государственной статистики. Во исполнение пункта 16 Правил № 896 Приказ Ивановского УФАС России от 14.05.2009 №64 был направлен в территориальный орган Федеральной службы государственной статистики по Ивановской области письмом от 18.05.2009 № 03-18/1351. УФАС также указало на несостоятельность доводов заявителя о нарушении его прав и законных интересов оспариваемым Приказом. Вывод заявителя о возможном привлечении его к административной ответственности в случае указания в форме № 1-МОН наименования товара, не соответствующего классификаторам, носит предположительный характер. Порядок заполнения и предоставления формы № 1-МОН предусматривает, что показатели заполняются по каждому виду товара, по которому данное юридическое лицо включено в Реестр. В случае возникновения вопросов при заполнении формы 1-МОН заявитель имеет возможность обратиться в УФАС за соответствующими разъяснениями.
Заслушав пояснения сторон, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее.
Приказом от 14.05.09 № 64 «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 % или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка Федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов» Управление Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области включило ОАО «ТГК-6» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на товарном рынке более 50 процентов, с наименованием товара (работ, услуг) «производство и поставка тепловой энергии по видам и параметрам теплоносителя», код ОКВЭД «40.30.6» в географических границах рынка «г. Иваново, г. Кохма, Ивановский район Ивановской области».
Приказ от 14.05.09 № 64 в части включения ОАО «ТГК-6» в Реестр оспорен Обществом в арбитражный суд.
Суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.
В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Исходя из содержания статей 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд выносит решение о признании недействительным ненормативного правового акта при наличии совокупности двух условий: несоответствие акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение указанным актом прав и законных интересов заявителя.
Подпунктом 8 пункта 1 ст. 23 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.06 № 135-ФЗ установлено, что антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов.
Порядок формирования и ведения Реестра устанавливают Правила формирования и ведения Реестра, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 №896. Согласно п. 7 Правил № 896 к числу сведений, включаемых в реестр, относится наименование производимого и (или) реализуемого хозяйствующим субъектом товара (работ, услуг), на рынках которого он имеет долю в размере более чем 35 процентов или занимает доминирующее положение, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, с указанием таких федеральных законов, кодов согласно общероссийским классификаторам или Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.
В соответствии с пунктом 2 Правил № 896 Реестр ведется по форме, утверждаемой Федеральной антимонопольной службой.
Форма Реестра утверждена приказом Федеральной антимонопольной службы от 26.03.2008 №95 «Об утверждении формы Реестра» (зарегистрировано в Минюсте РФ 18.04.2008 №11556).
В соответствии с пунктом 2 примечания 1 к Форме Реестра № 95 наименование товарного рынка (графа 5) заполняется по результатам анализа конкурентной среды на соответствующем рынке, осуществляемого в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках, утвержденным Приказом ФАС России от 25 апреля 2006 г. N 108. Наименование товаров, по которым хозяйствующий субъект включен в реестр, как правило, должно совпадать с наименованиями продукции (работ, услуг) по соответствующему общероссийскому классификатору, идентифицирующему товар.
В тех случаях, когда товар не может быть определен по общероссийским классификаторам, допустимо идентифицировать товарную группу по ГОСТам, техническим условиям и иным стандартам.
В соответствии с пунктом 3 примечания 1 к Форме Реестра № 95 в сведениях о коде по группировкам общероссийских классификаторов (графа 6) в случае невозможности точной идентификации товара для целей статистического учета приводится код ОКВЭД, максимально близко соответствующий товарной позиции.
Если выявленные в ходе анализа продуктовые границы товарного рынка не полностью соответствуют позициям общероссийского классификатора видов экономической деятельности, то классификация продукции может быть завершена на третьей, четвертой или пятой ступенях классификационного деления.
Как следует из материалов дела, УФАС произведен анализа конкурентной среды на товарном рынке, по результатам которого в соответствии с требованиями пункта 55 Порядка № 108 Управлением подготовлен аналитический отчет.
Согласно аналитическому отчету УФАС в соответствии с требованиями пункта 14 Порядка № 108 при предварительном определении товара использовало: условия заключенных Обществом договоров, предметом которых является рассматриваемый товар (страница 2 аналитического отчета и приложения 4, 5 к нему); нормативные акты, регулирующие соответствующую деятельность (стр.3, 4 аналитического отчета, приложение 6 к нему); общероссийские классификаторы продукции, работ, услуг, видов экономической деятельности (страница 2 аналитического отчета) заключения специалистов в части понятия «тепловая энергия».
В силу открытого (примерного) характера перечня источников определения товара, указанного в п. 14 Порядка № 108, использование Управлением в рамках предварительного определения товара лишь одного из видов общероссийских классификаторов - «Общероссийского классификатора видов экономической деятельности» ОК 029-2007 (КДЕС ред. 1.1) не противоречит положениям п.14 Порядка № 108.
Результаты анализа по продуктовым границам товарного рынка отражены Управлением в аналитическом отчете в соответствии с пп «в» п.55 Порядка № 108.
По результатам анализа конкурентной среды Управлением выявлен товар – «производство и поставка тепловой энергии по видам и параметрам теплоносителя».
В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1) код 40.30.6 «Торговля паром и горячей водой (тепловой энергией)» включает в себя продажу потребителям пара и горячей воды (тепловой энергии), подаваемой по распределительным тепловым сетям а также деятельность агентов, которые организуют сделки по продаже пара и горячей воды (тепловой энергии), подаваемых по распределительным тепловым сетям, управляемым другими лицами.
Код ОКВЭД 40.30.6 «Торговля паром и горячей водой (тепловой энергией)» максимально близок наименованию «товара, работ, услуг» установленных УФАС в результате анализа конкурентной среды на соответствующем товарном рынке.
Довод заявителя о нарушении Управлением требований п.7 Положения о разработке, принятии ... общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области», утв. Постановлением Правительства РФ от 10.11.03 № 677, выразившемся в применении кода ОКВЭД с изменением предусмотренного им наименования позиции, суд отклоняет. Использованная в пункте 2 примечания 1 к Форме Реестра № 95, формулировка «как правило», а также предусмотренная данным пунктом возможность идентификации товарной группы по ГОСТам, техническим условиям и иным стандартам, свидетельствует о допустимости заполнения графы 5 Реестра с отступлением от наименования продукции (работ, услуг) по соответствующему общероссийскому классификатору.
Довод заявителя о необходимости указания в Реестре нескольких кодов общероссийских классификаторов несостоятелен, так как указанная в пп. б) пункта 7 Правил № 896 во множественном числе фраза «Общероссийские классификаторы» не свидетельствует о необходимости обязательного указания в Реестре нескольких кодов Общероссийских классификаторов. Данный вывод подтверждается пунктом 3 примечания 1 к Форме Реестра № 95, предусматривающим возможность указания в сведениях о коде по группировкам общероссийских классификаторов (графа 6) кода ОКВЭД, максимально близко соответствующий товарной позиции.
Процедура взаимодействия с Федеральной службой государственной статистики Управлением при издании оспариваемого Приказа соблюдена.
Порядок формирования Реестра как государственного информационного ресурса установлен Правилами № 896, которые, являясь специальным нормативным актом в рассматриваемой сфере правоотношений, предусматривают определенный порядок принятия антимонопольным органом решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в Реестр, в рамках которого взаимодействие УФАС с органами статистики осуществляется путем направления копии приказа антимонопольного органа в Федеральную службу государственной статистики в срок, не превышающий 3 рабочих дней с даты принятия соответствующего решения.
Во исполнение пункта 16 Правил № 896 Приказ Ивановского УФАС России от 14.05.2009 №64 «О внесении изменений в Реестр» был направлен в территориальный орган Федеральной службы государственной статистики по Ивановской области письмом от 18.05.2009 № 03-18/1351.
Оценив доводы заявителя о нарушении оспариваемым приказом прав и законных интересов ОАО, суд установил следующее.
В рамках данного дела фактические обстоятельства и результаты анализа конкурентной среды, изложенные Управлением в аналитическом отчете, послужившем основанием для включения Общества в Реестр, заявитель не оспаривает. В качестве единственного обоснования факта нарушения прав и законных интересов Общества Приказом № 64 от 14.05.2009 года заявитель указал на затруднения, которые могут возникнуть у Общества при заполнении годовой формы федерального статистического наблюдения N 1-МОН. В то же время из содержания Приказа Росстата от 04.09.2009 N 192 и пояснений УФАС, как органа, в который подлежит предоставлению указанная форма, следует, что Порядок заполнения и предоставления формы № 1-МОН предусматривает заполнение показателей по каждому виду товара, по которому данное юридическое лицо включено в Реестр, а не по названию товара, которое указано в классификаторе. При данных обстоятельствах применение Обществом при заполнении формы 1-МОН наименования товара и кода ОКВЭД, указанных в Реестре, не может повлечь недостоверности сведений. Вывод о затруднениях, которые могут возникнуть при определении иных кодов общероссийских классификаторов, носят предположительный характер. Срок предоставления указанной формы за отчетный 2009 год установлен как 01.04.2010 года. При этом заявитель имеет возможность обратиться в УФАС с письменным запросом о порядке заполнения раздела 4 формы 1-МОН применительно к наименованию товара и коду ОКВЭД, установленным Управлением при включении Общества в Реестр.
Расходы по государственной пошлине подлежат отнесению на заявителя на основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
Р Е Ш И Л:
1. Отказать ОАО «Территориальная генерирующая компания № 6» в удовлетворении требований о признании недействительным Приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области от 14.05.09 № 64 в части включения ОАО «ТГК-6» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, с наименованием товара «производство и поставка тепловой энергии по видам и параметрам теплоносителя».
2 .Решение может быть обжаловано в порядке и сроки, установленные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.
Судья М.С. Калиничева
