Решение от 21 октября 2009 года №А17-3340/2009

 
    Арбитражный суд Ивановской области
 
Именем Российской Федерации РЕШЕНИЕ
 
    г. Иваново
 
    «12» октября 2009 года                                                                              Дело № А17-3340/2009
 
 
    Резолютивная часть решения  оглашена 05 октября 2009 года. Решение в полном объеме изготовлено 12 октября 2009 года.    
 
 
    Арбитражный суд Ивановской области
 
    в составе судьи  Пичевой Дины Константиновны
 
    при ведении протокола судебного заседания  секретарем Ерохиной Я.Л.     
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании
 
    дело по иску
 
    общества с ограниченной ответственностью «Арома Маркет» город Москва
 
    к обществу с ограниченной ответственностью «Ароматный СК» город Иваново                  
 
    о взыскании 189838 рублей 71 копейки;
 
    при участии в судебном заседании от истца: Бузыцкова Д.Ю. – представителя по доверенности от 22.05.2009;
 
    установил:
 
    В арбитражный суд Ивановской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Ароматный СК» (далее ответчик, ООО «Ароматный СК») о взыскании на основании статей 309, 1027,1030 Гражданского кодекса РФ вознаграждения (роялти) за использование ответчиком в своей предпринимательской деятельности франшизы – права на использование товарного знака «Ароматный мир», секретов производства, деловой репутации и коммерческого опыта в рамках исполнения условий договора регионального мастер-франчайзинга №6-04-2008 от 01.04.2008, обратился правообладатель, общество с ограниченной ответственностью «Арома Маркет» (далее истец, ООО «Арома Маркет»).
 
    Определением от 24.06.2009 исковое заявление принято к производству, на 30.07.2009 назначено предварительное судебное заседание, проведенное без участия представителя ответчика, не явившегося в предварительное судебное заседание, несмотря на надлежащее извещение (почтовые уведомления №50854, №50861).
 
    Определением от 30.07.2009 дело признано судом достаточно подготовленным к судебному разбирательству, на 27.08.2009 назначено судебное заседание суда первой инстанции, письмом от 05.08.2009 перенесенное на 04.09.2009 и проведенное без участия надлежащим образом уведомленного по месту нахождения ответчика (почтовые уведомления №52182, №52199). В дальнейшем судебное разбирательство отложено на 05.10.2009 для предоставления ответчику возможности представить возражения на иск. Поскольку в судебное заседание 05.10.2009 ответчик также не явился (извещен согласно почтовому уведомлению №32507), дело рассмотрено без участия надлежащим образом извещенного ответчика в порядке, установленном частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ. 
 
    Изучив материалы настоящего дела, заслушав пояснения представителя истца, суд  установил следующие обстоятельства.
 
    Обществу с ограниченной ответственностью «Арома Маркет» принадлежит исключительное право на товарный знак «Ароматный мир», зарегистрированный в установленном законом порядке Российским агентством по патентам и товарным знакам в Государственном Реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 16.03.2000, о чем выдано  свидетельство на товарный знак (знак обслуживания) №186044 с приоритетом от 09.09.1999, в том числе в отношении 35 класса Международной классификации товаров и услуг - МКТУ (помощь в управлении коммерческими операциями; реклама, выпуск рекламных материалов) и 42 класса МКТУ (обеспечение напитками и пищевыми продуктами; реализация напитков и пищевых продуктов).          
 
    01 апреля 2008 года ООО «Арома Маркет» (франчайзор) и ООО «Ароматный СК» (франчайзи) заключили договор регионального мастер-франчайзинга №6-04-2008, предметом которого согласно пункту 2.1. является предоставление франчайзором франчайзи права использования франшизы за вознаграждение на срок действия договора. В пункте 1.1. стороны согласовали, что под франшизой понимается комплекс:                                а)принадлежащих франчайзору исключительных прав, включающих:                                                     -право на товарный знак «Ароматный мир»,
 
    -право на секрет производства (технические, экономические, организационные и другие сведения о способах организации и ведения предпринимательской деятельности по специализированной розничной продаже алкогольной продукции);
 
    б)деловой репутации и коммерческого опыта франчайзора.
 
    Согласно пункту 2.2. договора франчайзи вправе использовать франшизу исключительно для осуществления розничной торговли в магазинах на территории городов Иваново, Владимира, Ивановской, Владимирской, Костромской областей.
 
    В рамках указанного договора истец предоставил ответчику неисключительное право использования товарного знака следующими способами:
 
    -в фирменном наименовании франчайзи;
 
    -при оказании услуг, осуществлении розничной торговли (в том числе в наружном и внутреннем оформлении магазинов);
 
    -на документации, связанной с оказанием услуг, осуществлением розничной торговли;
 
    -в предложениях об оказании услуг, об осуществлении розничной торговли, а также в объявлениях, на вывесках, информационных табличках, объектах наружной рекламы и информации, в  рекламе, в сети «Интернет».
 
    В статье 3 договора, именуемой «Обязанности франчайзора» детально перечислены обязанности, принимаемые на себя  франчайзором в рамках договора, в том числе на передачу франчайзи технической и коммерческой документации (пункт 3.1.1.), информационно-методических материалов (пункт 3.1.2.), по организации обучения специалистов по запросу франчайзи (пункт 3.1.3.); размещение рекламы о магазинах франчайзи (пункт 3.1.4.); предоставлять франчайзи ежемесячно до 5 числа акты использования франшизы и выставлять к оплате счета-фактуры за ее использование в предыдущем месяце (пункт 3.1.8.).
 
    Со своей стороны франчайзи в статье 4 договора обязался помимо прочего письменно сообщать франчайзору об открытии (начале торговой деятельности) или закрытии (полном прекращении торговой деятельности) каждого магазина не позднее, чем в течение одного рабочего дня с даты такого открытия/закрытия (пункт 4.1.11),  в течение трех рабочих дней со дня получения от франчайзора акта использования франшизы подписывать его или составлять мотивированный отказ от подписания и передавать франчайзору нарочным или по факсу с последующей отправкой заказным письмом с уведомлением о вручении (пункт 4.1.14).
 
    В статье 5 договора стороны согласовали размер и срок выплаты франчайзи франчайзору вознаграждения. Согласно пункту 5.1. указанной статьи франчайзи принял на себя обязательство выплачивать франчайзору вознаграждение в форме роялти (периодических ежемесячных платежей). Расчет размера роялти производится в соответствии с пунктом 5.2. договора, ежемесячно исходя из количества действующих магазинов, в которых используется франшиза по состоянию на 1 число оплачиваемого месяца в зависимости от количества действующих магазинов, а именно: при наличии одного магазина роялти составляет 10000 рублей ежемесячно; при наличии от 2 до 10 магазинов роялти составляет 10000 рублей + 2500 рублей за каждый магазин свыше одного. При этом подсчет действующих магазинов осуществляется на основании сообщений франчайзи, предоставляемых в соответствии с пунктом 4.1.11. договора.
 
    Срок исполнения франчайзи обязательства по выплате франчайзору роялти – ежемесячно не позднее пятого числа оплачиваемого месяца (пункт 5.3. договора).
 
    Договором предусмотрен претензионный порядок урегулирования споров, связанных с исполнением договора (пункт 9.2.), срок ответа на претензию составляет не более 10 дней с даты ее получения.
 
    Срок действия договора с даты заключения по 08.09.2009 (пункт 8.1.). Руководители ООО «Арома Маркет» и ООО «Ароматный СК» подписали договор без возражений и протокола разногласий.
 
    Договор регионального мастер-франчайзинга №6-04-2008 от 01.04.2008, являющийся договором коммерческой концессии зарегистрирован 20.08.2008 за №РД0039907 в установленном законом порядке (применительно к пункту 3.1.5. договора), о чем Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам выдано Приложение к свидетельству на товарный знак (знак обслуживания) №186044.
 
    Использование франшизы начато ответчиком с 20.08.2008 – даты государственной регистрации договора регионального мастер-франчайзинга. Ответчик использовал зарегстрированный товарный знак  в том числе в наименовании общества, рекламе и т.д.
 
    Ежемесячно истец направлял ответчику акты использования франшизы, рассчитывая величину вознаграждения в соответствии с пунктом 5.2. договора, суду представлены двухсторонние акты использования франшизы за август, сентябрь, октябрь, ноябрь 2008 года. Несмотря на направление истцом ответчику актов за период с декабря 2008 года по апрель 2009 года, последний не возвратил истцу надлежащим образом оформленные акты использования франшизы за часть спорного периода с декабря 2008т года по апрель 2009 года. Между тем договор продолжал свое действие до 08.09.2009, о расторжении договора ответчик не заявлял, продолжая пользование франшизой. За пределами срока действия договора, письмом от 02.10.2009 ответчик обратился к истцу с просьбой произвести перерасчет вознаграждения в связи с использованием франшизы в 4 магазинах (в Иванове, Плесе, Суздале и Кинешме), тем самым подтвердив использование франшизы, заявил о снижении размера роялти за истекший период.
 
    Письмом от 31.03.2009 ответчик уведомил истца о количестве действующих магазинов  «Ароматный мир» - семи, в том числе трех в городе Иванове, по одному в городах Тейкове, Суздале, Плесе и Кинешме. Письмом от 31.03.2009 ответчик уведомил истца о закрытии трех магазинов в городах Родники и Коврове.
 
    Письмом от 18.12.2008 №770 (получено ответчиком 11.01.2009 согласно почтовому уведомлению) истец потребовал в срок до 29.12.2008 погасить 142580 рублей задолженности по выплате роялти и оформить со своей стороны акты по использованию франшизы, поскольку ответчик со дня заключения договора не вносил вознаграждение (роялти) за использование франшизы, при этом направленные истцом ответчику акты не возвращены последним, мотивированный отказ от подписания актов ответчик также истцу не направлял. После получения указанного письма общество «Ароматный СК» платежным поручением №371 от 30.12.2009 перечислило на расчетный счет ООО «Арома Маркет» роялти за сентябрь 2008 года в размере 32500 рублей.
 
    Письмом от 02.02.2009 (получено ответчиком 19.02.2009 согласно почтовому уведомлению №11225) истец повторно потребовал погасить задолженность в размере 142800 рублей по выплате вознаграждения (роялти) за использование франшизы. ООО «Ароматный СК» перечислило на расчетный счет ООО «Арома Маркет» 32500 рублей платежным поручением №189 от 10.02.2009 с указанием в графе «назначение платежа»: «Оплата задолженности за использование франшизы по договору №6-04-2008 от 01.04.2008). Кроме вышеуказанных платежей ответчиком в рамках исполнения условий договора от 01.04.2008 оплат не произведено, в том числе в период рассмотрения настоящего дела арбитражным судом.
 
    За период с даты регистрации договора – 20.08.2008 по апрель 2009 года, ответчик рассчитался с истцом за использование франшизы частично, за сентябрь и октябрь 2008 года. Задолженность ответчика перед истцом по уплате вознаграждения составляет 189838 рублей 71 копейка, в том числе за 12 дней августа 2008 года – 12580 рублей 65 копеек (10000 рублей +по 2500 за каждый из 9 магазинов : 31 день в августе х 12 день), за ноябрь 2008 года 32500 рублей (10000 рублей +по 2500 рублей за каждый из 9 магазинов); за декабрь 2008 года, январь, февраль 2009 года по 30000 рублей (10000 рублей + по 2500 рублей за каждый из восьми магазинов);  за март 2009 года 29758 рублей 06 копеек (за  28 дней марта 10000 рублей + 2500 рублей за каждый из восьми магазинов : 31 х 28 дней и за три дня марта 10000 рублей +2500 рублей за каждый из 7 магазинов : 31 х 3 дня); за апрель 25000 рублей (10000 рублей + 2500 рублей за каждый из 6 магазинов).
 
    Соблюдая претензионный порядок урегулирования споров, предусмотренный в пункте 9.2. договора,  истец направил ответчику претензию от 08.05.2009 №268, в которой предложил в течение 10 дней со дня получения претензии погасить 189838 рублей 71 копейку задолженность за использование франшизы.
 
    Претензия получена обществом «Ароматный СК» 13.05.2009 и 14.05.2009 по двум адресам, в том числе по месту нахождения, что подтверждается почтовыми уведомлениями №10861 и № 10862.
 
    Ответчик в обусловленные претензией сроки требование истца не исполнил, что послужило основанием для обращения общества «Арома Маркет» в арбитражный суд Ивановской области с настоящим иском о взыскании задолженности.
 
    Исследовав материалы настоящего дела, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению.
 
    Согласно пункту 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.  
 
    Согласно статье 128 Гражданского кодекса РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
 
    Согласно статье 1225 Гражданского кодекса РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальная собственность) являются в том числе товарные знаки и знаки обслуживания.
 
    Из нормы статьи 1229 Гражданского кодекса РФ следует, что юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной собственности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, может распоряжаться исключительным правом, может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
 
    Согласно части 1 статьи 1477 Гражданского кодекса РФ право на товарный знак, то есть   обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (статья 1481 Гражданского кодекса РФ). Истец такое право зарегистрировал, о чем выдано соответствующее свидетельство.
 
    Между сторонами сложились правоотношения по договору коммерческой концессии, регулирование которых производится на основании Главы 54 Гражданского кодекса РФ.
 
    Согласно части 1 статьи 1027  Гражданского кодекса РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
 
    В рассматриваемом случае правообладатель – ООО «Арома Маркет» передал ответчику ООО «Ароматный СК» в рамках договора от 04.01.2008 право на использование товарного знака, а также право на секрет производства (технические, экономические, организационные и другие сведения о способах организации и ведения предпринимательской деятельности по специализированной розничной продаже алкогольной продукции); деловой репутации и коммерческого опыта (пункт 1.1. договора). Договор зарегистрирован в установленном законом порядке, поскольку обязательность такой регистрации установлена статьей 1028 Гражданского кодекса РФ, использование франшизы ответчиком начато  с даты регистрации договора 20.08.2009.
 
    Сторонами согласованы все существенные условия договора коммерческой концессии, в том числе и условие о территории использования прав (пункт 2.2. договора).
 
    Договор от 01.04.2008 предусматривает порядок и размер вознаграждения франчайзора, что соответствует статье 1030 Гражданского кодекса РФ, согласно которой порядок выплаты вознаграждения правообладателю определяется договором коммерческой концессии.
 
    Судом установлено, что стороны приступили к исполнению договора, истец в соответствии со статьей 1031 Гражданского кодекса РФ со своей стороны исполнил обязательства, принятые на себя в договоре от 01.04.2008 – передал соответствующую документацию, информационно – методические материалы, ежемесячно оформлял и направлял ответчику акты использования франшизы, часть которых ответчиком в нарушение пунктов 3.1.8. и 4.1.14. договора не дооформлена и не возвращена истцу.
 
    В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. При этом обязательства должны исполняться надлежащим образом, отказ от исполнения обязательства не допускается.
 
    В нарушение статей 309, 310, 1028 Гражданского кодекса РФ и условий договора от 01.04.2008 ООО «Ароматный СК» необоснованно отказался от исполнения  обязательства по выплате франчайзору предусмотренного договором коммерческой концессии вознаграждения за использование франшизы, задолженность составляет  189838 рублей 71 копейку. Ответчик не соблюдал согласованные сторонами в договоре сроки внесения вознаграждения. Судом проверен размер истребуемого вознаграждения, расчет признан правильным, составленным на основании сообщений ответчика о наличие действующих магазинов ив соответствии с методикой, предусмотренной пунктами 5.1. и 5.2. договора.
 
    Использование франшизы ответчиком в спорный период подтверждается подписанными ответчиком актами за период с августа по ноябрь 2008 года, письмами об уточнении количества действующих магазинов, отсутствием мотивированных отказов от подписания актов за последующий период, платежами за пользование франшизой в сентябре и октябре 2008 года. При этом судом учтено, что в графе «назначение платежа» платежного поручения №189 от 10.02.2009 ответчик указал, что погашается задолженность по договору коммерческой концессии, что рассматривается судом в качестве косвенного признания ответчиком наличия задолженности.
 
    Из изложенного следует, что ответчик ненадлежащим образом исполнял обязательства по договору, за пользование франшизой в спорный период за август 2008 года и период с ноября 2008 года по апрель 2009 с истцом не рассчитался. Ответчиком произведено два платежа за сентябрь и октябрь 2008 года, претензий к истцу по поводу исполнения обязательств по договору коммерческой концессии у ответчика не возникло. В ходе судебного разбирательства ответчик иск не оспорил, возражения на иск не представил.
 
    В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательств оплаты  роялти за спорный период пользования франшизой ответчик суду не представил. Отзыв на иск с изложением своей позиции по предмету спора ответчик в адрес суда не направил. Между тем, согласно  части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. ООО «Ароматный СК», получив определения суда о назначении предварительного судебного заседания и судебного заседания суда первой инстанции, определения об отложении судебного разбирательства для выяснения позиции ответчика по предмету спора, не направило в судебное заседание представителя, иск не оспорило, отзыв на иск не представило, поэтому последствия отказа от совершения соответствующих процессуальных действий возлагается на  ответчика.
 
    По мнению суда, в случае ненадлежащего исполнения истцом договора коммерческой концессии ответчик применительно к пункту 9.2. договора обратился к истцу с соответствующей претензией о необоснованном начислении роялти, несогласии с его размером и т.д.
 
    Совокупностью собранных по делу доказательств подтверждается наличие задолженности ответчика перед истцом в размере 189838 рублей 71 копейка, возникшую в рамках исполнения сторонами условий договора от 01.04.2008, поэтому суд считает требование о взыскании с ответчика 189838 рублей 71 копейку задолженности доказанным, обоснованным и подлежащим удовлетворению.
 
    Расходы по оплате госпошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ в связи с удовлетворением иска относятся на ответчика и подлежат взысканию в пользу истца.
 
    Руководствуясь статьями 110,167-170,176 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л :
 
 
    Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Арома Маркет» к обществу с ограниченной ответственностью «Ароматный СК» о взыскании 189838 рублей 71 копейки удовлетворить.
 
    Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Ароматный СК»     (основной государственный регистрационный номер 1043700050437, ИНН 3702049980, место нахождения: 153000, город Иваново, улица Красной Армии, дом 6/1) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Арома Маркет»:
 
    -189838 рублей 71 копейку задолженность;
 
    -5296 рублей 77 копеек расходы по уплате госпошлины.
 
 
    Решение может быть обжаловано в порядке и сроки, предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом РФ.
 
 
 
Судья                                                                Пичева Д.К.