Решение от 07 мая 2014 года №А16-64/2013

 
 
    
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЕВРЕЙСКОЙ АВТОНОМНОЙ ОБЛАСТИ
 
Театральный переулок, дом 10, г. Биробиджан, ЕАО, 679016
 
E-mail: info@eao.arbitr.ru,  сайт: http://eao.arbitr.ru/, факс(42622) 2-37-98
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
РЕШЕНИЕ
 
 
 
    г. Биробиджан                                                                             Дело № А16-64/2013
 
 
    «07» мая 2014 года
 
Резолютивная часть решения объявлена 6 мая 2014 года
 
 
    Арбитражный суд Еврейской автономной области
 
    в составе судьи Осадчук О.Ю.,
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания        Барановой Е.А.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении арбитражного суда дело по заявлению открытого акционерного общества «Единый заказчик», г. Биробиджан
 
    о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области от 19.11.2012 № 9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,
 
    при участии представителей налогового органа Симаковой З.В. (доверенность от 07.02.2014 № 02/00698), Кравец Л.А. (доверенность от 07.08.2013 № 02/04324),
 
УСТАНОВИЛ:
 
    открытое акционерное общество «Единый заказчик» (далее – общество, ОАО «Единый заказчик») обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с заявлением о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области (далее – ИФНС России по г. Биробиджану ЕАО, инспекция, налоговый орган) от 19.11.2012 № 9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
 
    По ходатайству заявителя определением суда от 30.01.2013 на основании части 3 статьи 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации(далее – АПК РФ) приостановлено действие решения инспекции от 19.11.2012 № 9  и требования  № 32 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 14.01.2012, наложен запрет производить безакцептное списание денежных средств со счетов открытого акционерного общества «Единый заказчик» на основании  названного решения  до рассмотрения спора по существу.
 
    Решением арбитражного суда от 08.07.2013, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2013, заявление общества удовлетворено частично: оспариваемое решение ИФНС по             г. Биробиджану ЕАО признано недействительным как не соответствующее статьям  149, 271, 272 Налогового кодекса Российской Федерации в части доначисления налога на прибыль организаций за 2009 год в размере  3 926 843 рубля, начисления на названную сумму налога соответствующих пеней и штрафа; доначисления налога на прибыль организаций за 2010 год в размере 1 970 633  рубля, начисления на названную сумму налога соответствующих пеней и штрафа; доначисления налога на добавленную стоимость за услуги по управлению жилым и нежилым фондом  за 2010 год в размере 2 679 404 рубля, начисления на названную сумму налога соответствующих пеней и штрафа.
 
    Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29.01.2014 № Ф03-6635/2013 решение от 08.07.2013 и постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2013 отменены в части признания недействительным решения ИФНС России по г. Биробиджану ЕАО от 19.11.2012 № 9 в части доначисления налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2010 год в сумме 2 679404 рублей, начисления  соответствующих пеней и штрафа.
 
    В названной части дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
 
    Общество, извещённое надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителя не обеспечило.
 
    Судебное заседание проведено в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя заявителя.
 
    Налоговый орган представил отзыв, в котором указал на законность решения инспекции в части доначисления обществу за 2010 год НДС в размере 2 679404 рублей, начисления  на названную сумму налога соответствующих пеней и привлечения общества к налоговой ответственности.
 
    В судебном заседании представители инспекции просили в удовлетворении требования ОАО «Единый заказчик» в названной части отказать.
 
    Из материалов дела следует, что на основании и.о. начальника инспекции в отношении ОАО «Единый заказчик» проведена плановая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, а также страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период  с 01.01.2009 по 31.10.2010, в ходе которой налоговым органом установлено неправомерное применение обществом УСНО, поскольку доля юридических лиц в уставном капитале общества превышала 25% (ООО «Дом-Строй» - 18,75%, ООО «Ремстройучасток - 1» - 18,75%); в этой связи налоговым органом произведено доначисление налога на прибыль за 2009-2010 годы в размере 8204444 рублей, НДС – 5859679 рублей, налога на имущество организаций – 84680 рублей, единого социального налога за 2009 год в размере 1066170 рублей; инспекцией выявлены неудержание и неперечисление налоговым агентом суммы налога на прибыль с доходов в виде дивидендов за 2010 год в размере 33593 рубля. Результаты проверки оформлены актом от 08.10.2012 (т. 3 лл.д. 1-42).
 
    Обществом представлены возражения относительно выводов, содержащихся в акте проверки.
 
    По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, с учётом возражений налогоплательщика, налоговым органом 19.11.2012 принято решение № 9 о привлечении к налоговой ответственности  за совершение налогового правонарушения, которым: общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в виде штрафа в размере 50023 рублей за неуплату или неполную уплату налога на прибыль организаций за 2009-2010 годы (в федеральный бюджет); 450211 рублей - за неуплату или неполную уплату налога на прибыль организаций за 2009-2010 годы (бюджет субъекта Российской Федерации); 634666 рублей - за неуплату или неполную уплату НДС за 2009-2010 годы; 1926 рублей - за неуплату или неполную уплату налога на имущество организаций за 2009-2010 годы; на неуплаченные суммы налогов начислены пени в сумме 3037437 рублей, в том числе на единый социальный налог; обществу предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2009-2010 годы (федеральный бюджет) в размере 621390 рублей, по налогу на прибыль организаций за 2009-2010 годы (бюджет субъекта Российской Федерации) – 5592514 рублей, по НДС за 2009-2010 годы – 4941888 рублей, по налогу на имущество организаций за 2009-2010 годы – 16922 рубля, по единому социальному налогу за 2009 год – 1066170 рублей, а также начисленные пени и штрафы.
 
    Решением управления Федеральной налоговой службы по Еврейской автономной области от 28.12.2012 № 6848 апелляционная жалоба общества на решение ИФНС России по г. Биробиджану Еврейской автономной области  от 19.11.2012 № 9 оставлена без удовлетворения (т. 1, лл.д. 104-115).
 
    Не согласившись с решением налогового органа, общество обратилось в суд с настоящим заявлением.
 
    Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд приходит к следующим выводам.
 
    Открытое акционерное общество «Единый заказчик» создано 29.04.2008 путём реорганизации в форме преобразования из муниципального унитарного предприятия «Единый заказчик» муниципального образования «Город Биробиджан» Еврейской автономной области (т. 1, лл.д. 118-128).
 
    Решением налогового органа, с учетом разногласий налогоплательщика, исчислен НДС за 2010 год – 2851827 рублей,  в том числе за услуги по управлению жилым и нежилым фондом – 2679404 рубля.
 
    Оспаривая решение инспекции в части доначисления НДС за услуги по управлению жилым и нежилым фондом, обществом ссылается на Постановление Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2007 № 57, котором дана правовая оценка порядка обложения НДС услуг, связанных с эксплуатацией, содержанием и ремонтом жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах на примере одного из способов  управления многоквартирными домами – ТСЖ; по мнению заявителя с 01.01.2010 общество освобождено от уплаты НДС, поскольку приобретало услуги по содержанию и текущему ремонту у подрядных организаций.
 
    Рассмотрев доводы налогоплательщика, арбитражный суд находит ошибочными в силу следующего.
 
    Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации является (признается) объектом обложения НДС. Реализацией товаров, работ, услуг организацией признается передача на возмездной основе результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу (статья 39 Налогового кодекса Российской Федерации).
 
    Подпунктом 10 пункта 2 статьи 149 Налогового Кодекса Российской Федерации установлено, что не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость (освобождается от налогообложения) реализация на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.
 
    Налоговый кодекс не содержит понятия «услуги по предоставлению в пользование жилых помещений».
 
    В соответствии со статьей 11 Налогового кодекса Российской Федерации институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в названном Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено названным Кодексом.
 
    Гражданское законодательство, в частности Жилищный кодекс Российской Федерации» и Гражданский кодекс Российской Федерации (глава 35 «Наем жилого помещения»), различают правоотношения по предоставлению (передаче) жилого помещения во владение и (или) пользование и по эксплуатации содержанию, ремонту жилого помещения.
 
    Статья 154 Жилищного кодекса Российской Федерации разграничивает плату за пользование жилым помещением (плату за наем), которая взимается с нанимателя жилого помещения, и плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме, взимаемую как с нанимателя, так и с собственника (арендатора) жилого помещения.
 
    Следовательно, в налоговую базу, облагаемую налогом на добавленную стоимость, не подлежит включению лишь плата за пользованием жилым помещением (плата за наем). Услуги же по управлению многоквартирным домом, содержанию и ремонту общего имущества в таком доме и другие аналогичные услуги подлежат обложению данным налогом в соответствии с пунктом 2 статьи 154 НК РФ.
 
    Общество осуществляет функции по управлению многоквартирными домами на основании договоров управления с собственниками помещений. Платежи населения поступают на расчетный расчет Общества, которое расходует их самостоятельно на обеспечение задач по жилищно-коммунальному содержанию жилищного фонда, в том числе и на оплату товаров (работ, услуг), используемых для оказания нанимателям и собственникам жилых помещений услуг по техническому обслуживанию, ремонту и содержанию жилищного фонда.
 
    Порядок определения базы, облагаемой НДС, установлен статьями 153-162 Налогового кодекса Российской Федерации.
 
    Согласно абзацам 2, 3 пункта 2 статьи 154 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) с учетом субсидий, предоставляемых бюджетами бюджетной системы Российской Федерации в связи с применением налогоплательщиком государственных регулируемых цен, или с учетом льгот, предоставляемых отдельным потребителям в соответствии с законодательством, налоговая база определяется как стоимость реализованных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из фактических цен их реализации.
 
    Таким образом, управляющая организация, основной деятельностью которой является управление жилищным фондом, обеспечение благоприятных и безопасных условий проживания граждан в многоквартирном доме, получает плату за оказываемые услуги по управлению многоквартирным домом.
 
    На основании п.п. 30 п. 3 ст. 149 НК РФ с 01.01.2010 от налогообложения НДС освобождается реализация работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, выполняемых (оказываемых) управляющими организациями, при условии приобретения управляющими организациями работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме у организаций и индивидуальных предпринимателей, непосредственно выполняющих (оказывающих) данные работы (услуги).
 
    Согласно п. 11 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 2006 г. № 491 (далее - Правила № 491), содержание общего имущества включает в себя: осмотр общего имущества, осуществляемый собственниками помещений и указанными в п. 13 Правил № 491 ответственными лицами; освещение помещений общего пользования; обеспечение температуры и влажности в помещениях общего пользования; уборку и санитарно-гигиеническую очистку помещений общего пользования, а также земельного участка, входящего в состав общего имущества; сбор и вывоз твердых и жидких бытовых отходов; меры пожарной безопасности; содержание и уход за элементами озеленения и благоустройства, а также иными предназначенными  для обслуживания,     эксплуатации и благоустройства этого многоквартирного дома объектами, расположенными на земельном участке, входящем в состав общего имущества; текущий и капитальный ремонт, подготовку к сезонной эксплуатации и содержание общего имущества, а также элементов благоустройства и иных предназначенных для обслуживания, эксплуатации и благоустройства этого многоквартирного дома объектов, расположенных на земельном участке, входящем в состав общего имущества.
 
    Таким образом, от налогообложения НДС освобождаются операции по реализации вышеуказанных работ (услуг) по содержанию, а также ремонту общего имущества в многоквартирном доме, осуществляемые управляющими организациями по стоимости, соответствующей стоимости приобретения этих работ (услуг) у организаций и индивидуальных предпринимателей, непосредственно выполняющих (оказывающих) данные работы (услуги).
 
    При этом работы (услуги) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, реализуемые управляющим организациям организациями и индивидуальными предпринимателями, непосредственно выполняющими (оказывающими) данные работы (услуги), от налогообложения НДС не освобождены.
 
    Кроме того, налоговым законодательством не предусмотрено освобождение от налогообложения коммунальных услуг, работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, работ (услуг) по управлению многоквартирными домами и других работ (услуг), выполняемых (оказываемых) собственными силами управляющих организаций.
 
    В ходе налоговой проверки инспекцией установлено, что общество заключило договоры управления  МКД с собственниками жилых и нежилых помещений, находящихся в многоквартирных домах и товариществами собственников жилья.
 
    В материалы дела представлены договоры управления МКД от 19.06.2007, 10.08.2009, 10.11.2010.
 
    В соответствии с договором управления  МКД общество приняло на себя полномочия по управлению и обеспечению содержания общего имущества многоквартирного дома.
 
    При этом, согласно разделу 2 договора, управление многоквартирным домом включает в себя совершение управляющей организации юридических и фактических действий, в частности обеспечение выполнения работ и услуг по управлению многоквартирным домом, предоставления  услуг и выполнение работ по надлежащему содержанию и текущему ремонту общего имущества многоквартирного дома производится за счёт собственников от имени управляющей организации в пределах внесённых платежей путём заключения договора с исполнителем.
 
    Согласно условиям данных договоров содержание и ремонт общего имущества в многоквартирных домах производится заявителем с привлечением специализированных предприятий, а управление многоквартирными домами заявитель осуществляет самостоятельно.
 
    Статьёй  154 Жилищного Кодекса Российской Федерации установлено, что  плата за жилое помещение и коммунальные услуги для нанимателя жилого помещения, занимаемого по договору социального найма или договору найма жилого помещения государственного или муниципального жилищного фонда, включает в себя:
 
    1)      плату за пользование жилым помещением (плата за наем);
 
    2)      плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме. Капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме проводится за счет собственника жилищного фонда;
 
    3)      плату за коммунальные услуги.
 
    Пунктом 3 статьи 156 Жилищного Кодекса РФ предусмотрено, что размер платы за пользование жилым помещением (платы за наем), платы за содержание и ремонт жилого помещения для нанимателей жилых помещений по договорам социального найма и договорам найма жилых помещений государственного или муниципального жилищного фонда и размер платы за содержание и ремонт жилого помещения для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, устанавливаются органами местного самоуправления.
 
    Постановлением мэра г. Биробиджана № 3926 от 17.11.2009 «Об установлении размера платы за содержание и ремонт жилого помещения для нанимателей жилых помещений по договорам социального найма и договорам найма жилых помещений государственного или муниципального жилищного фонда, для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, для собственников помещений в многоквартирном доме, которые не приняли решение об установлении размера платы за содержание и ремонт жилого помещения» и приказом ОАО «Единый заказчик» от 31.12.2009 № 159 «О тарифах на оплату жилищно-коммунальных услуг» на 2010 год утверждены тарифы платы за содержание и ремонт жилых зданий.
 
    При этом тариф на содержание и ремонт жилых зданий утвержден с НДС (письмо мэрии г. Биробиджана от 16.11.2012 № 3564)
 
    В соответствии со структурой платы за жилое помещение и коммунальные услуги, плата за содержание и ремонт жилого помещения включает в себя:
 
    -  плату за услуги по управлению,
 
    -  плату по содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме.
 
    Таким образом, вознаграждение Общества за оказываемые им услуги по управлению многоквартирными домами включено в тариф, что соответствует требованиям жилищного законодательства.
 
    В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).
 
    Из материалов дела следует, что за 2010 год Обществу в составе доходов, полученных от оказания услуг собственными силами, являющихся доходом, подлежащим включению в налогооблагаемую базу при исчислении НДС, учтено 18522889 руб., в том числе:
 
    -       выручка за оказанные услуги по управлению жилым и нежилым фондом в сумме 17 564 980 руб.,
 
    -       выручка за оказанные услуги по сбору денежных средств с населения, предоставления информации, агентское вознаграждение в сумме 650 836 руб.,
 
    -   выручка за оказанные услуги по копировальным работам, установке приборов учета в сумме 307 073 руб.
 
    Выручка от реализации работ (услуг) по содержанию и ремонту общих помещений многоквартирных домов, освобождена от налогообложения по п.п. 30 п. 3 ст. 149 НК РФ, так как обществом представлены документы, подтверждающие, что в им были приобретены у сторонних организаций работы (услуг) по содержанию и ремонту общих помещений многоквартирных домов в полном объеме.
 
    Общество является управляющей организацией, которая приобретает у сторонних организаций работы (услуги) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме. При этом в состав необлагаемых НДС операций проверкой включена стоимость приобретенных работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества у данных организации. Выручка по реализации прочих работ (услуг), а также выручка по управлению многоквартирными домами включена в налогооблагаемую базу.
 
    Таким образом, инспекцией положения п.п.30 п. 3 ст. 149 НК РФ соблюдены.
 
    В соответствии со ст. 153 НК РФ, ст. 154 НК РФ, с учетом положений п. 6 ст. 168 НК РФ и пояснений заместителя мэра г. Биробиджана № 3564 от 16 ноября 2012 г. выручка за оказанные услуги ОАО «Единый Заказчик» по управлению жилым и нежилым фондом в 2010 г. в сумме 17564980 рублей, в том числе НДС включена в налогооблагаемую базу по НДС и исчислен НДС по расчетной ставке 18/118 в сумме 2679404 рубля. (17564980х18/118).
 
    Согласно анализу выставленных счетов-фактур, налоговым органом также установлено, что выручка от реализации услуг ОАО «Единый Заказчик» по управлению жилым и нежилым фондом в 2010 г. составила 17564980 рублей (приложения №№ 7, 18 к акту проверки (т3, лл.д. 97-114, 143-145).
 
    Таким образом, НДС составил 2679404 рубля.
 
    Возражений относительно расчёта суммы НДС заявителем не представлено.
 
    Доводы общества о применении в названном случае постановления ВАС РФ от 05.10.2007 № 57 арбитражным судом отклоняются, поскольку в названном постановлении рассмотрен вопрос о налогообложение товарищества собственников жилья, которое, в отличие от общества коммерческой организацией не является.
 
    Учитывая изложенное заявление общества в оспариваемой части удовлетворению не подлежит.
 
    В силу положений ч. 5 ст. 96АПК РФ принятые по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления решения суда в законную силу.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
РЕШИЛ:
 
    в удовлетворении заявленного открытым акционерным обществом «Единый заказчик» требования о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области от 19.11.2012 № 9 в части доначисления налога на добавленную стоимость за 2010 год в размере 2679404 рубля, начисления на указанную сумму налога соответствующих пеней и штрафа – отказать.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении срока на апелляционное обжалование и может быть обжаловано в течение месяца в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Еврейской автономной области.
 
 
 
    Судья                                                                                                                 О.Ю. Осадчук