Решение от 30 июля 2014 года №А15-1037/2014

 
    г. Махачкала
 
    30 июля 2014 года                                                                               Дело  №А15-1037/2014
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 22 июля 2014 года
 
    Решение в полном объеме изготовлено 30 июля 2014 года
 
 
    Арбитражный суд Республики Дагестан в составе судьи Цахаева С.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Алиевой Ш.М., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Производственного кооператива «Отделочник» (ОГРН 1020502463299)  к Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства РД в лице Управления по надзору в области долевого строительства об отмене постановления №11 от 03.03.2014 о назначении административного наказания по ч. 4 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде административного штрафа в размере 50000 руб.,в отсутствие надлежаще извещенных представителей сторон,
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    производственный кооператив «Отделочник» (ОГРН 1020502463299, далее – кооператив) обратился в Арбитражный суд Республики Дагестан  с заявлением к Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства РД (далее – министерство) в лице Управления по надзору в области долевого строительства об отмене постановления от 03.03.2014 №11 о назначении административного наказания по ч. 4 ст. 14.28 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 50000 руб.
 
    Определением суда от 15.07.2014 судебное разбирательство по делу отложено 15 час. 22.07.2014.
 
    Суд установил, что заявитель и заинтересованное лицо, надлежаще извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку в суд своих представителей не обеспечили, в связи с чем суд определил судебное разбирательство провести в их отсутствие в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).
 
    Рассмотрев заявление, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ в совокупности все доказательства, арбитражный суд заявленное требование удовлетворяет  на основании следующего.
 
    В соответствии с пунктом  4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решения административных органом о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основаниями для привлечения к административной ответственности возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
 
    Министерство строительства и ЖКХ Республики Дагестан какие-либо в обоснование вынесения постановления от 03.03.2014 не представил, хотя судом такие доказательства истребованы.
 
    Как следует из материалов дела 18.02.2014 на основании распоряжением первого заместителя Министра Министерства строительства, архитектуры и ЖКХ РД от 20.01.2014 №08.1-19 министерством  в отношении  производственного кооператива «Отделочник» проведена плановая документарная проверка на предмет соблюдения обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами.
 
    Из распоряжения следует, что проверку следует провести с 05.02.2014 по 28.02.2014. предметом проверки является: соблюдение обязательных требований  или требований, установленных муниципальными правовыми актами. Правовыми основаниями проведения проверки явились Федеральный закон от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – ФЗ №214-ФЗ), постановление Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 №645 «О ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства» и постановление Правительства Республики Дагестан от 16.07.2007 №185 «Вопросы Министерства строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства Республики Дагестан».
 
    20.01.2014 министерством в отношении кооператива вынесено требование №08-19 о предоставлении сведений и (или) документов, необходимых для осуществления контроля и надзора в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на территории Республики Дагестан. В указанном требовании приведен перечень документов и сведений, которые кооператив должен был представить в министерство в срок до 06.02.2014.
 
    Письмом от 28.01.2014 исх №5 кооператив сообщил министерству, что  отказывается предоставить документы согласно перечня, указанного в требовании №09-19 от 20.01.2014 в связи с отсутствием у ПК «Отделочник» возводимых объектов, подпадающих под действие ФЗ №214-ФЗ. Строительство своих объектов ПК «Отделочник» ведет собственными силами.
 
    Уведомлением от 07.02.2014 №11 министерство предложило кооперативу направить  его представителя по адресу: г. Махачкала, пр. И. Шамиля, 58, 1 этаж в 11 час 30 мин 18.02.2014 на участие в административных правоотношениях с Управлением по надзору в области делового  строительства Минстроя РД для подписания акта проверки, протокола об административном правонарушении и предписания.
 
    На указанное уведомление кооператив письмом от 12.02.2014 исх №12 сообщил управлению, что не видит необходимости в направлении представителя 18.02.2014 в 11 час 30 мин согласно уведомления №11 от 07.02.2014 на участие в административных правоотношениях с Управлением по надзору в области делового  строительства в связи с отсутствием предмета разбирательства, о чем оно было извещено письмом №5 от 28.01.2014.
 
    18.02.2014 в отсутствие надлежаще извещенного законного или полномочного представителя кооператива министерством по итогам проверки составлен акт проверки №08.1-19 и протокол об административном правонарушении, в которых зафиксировано, что кооперативом по состоянию на 18.02.2014 документы, истребованные согласно требованию №08-19 от 20.01.2014 в полном объеме не представлены. 18.02.2014 министерством в отношении кооператива также вынесено предписание о представлении перечня документов, указанных в требовании №08-19 от 20.01.2014.
 
    В протоколе об административном правонарушении от 18.02.2014 зафиксировано, что действия (бездействие) кооператива образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Одновременно в протоколе об административном правонарушении министерство предложило кооперативу прибыть или направить своего представителя по адресу: г. Махачкала, пр. И. Шамиля, 58, 1 этаж в 12 час 00 мин 03.03.2014 на участие в административных правоотношениях с Управлением по надзору в области делового  строительства Минстроя РД.
 
    Акт проверки и протокол об административном правонарушении от 18.02.2014 согласно почтовому уведомлению №36701570166558 получены кооперативом 21.02.2014.
 
    Рассмотрев материалы проверки и протокол об административном правонарушении от 18.02.2014 министерством 03.03.2014 вынесено постановление №11, которым производственный кооператив «Отделочник» признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 14.28 КоАП РФ и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 50000 руб.
 
    Производственный кооператив «Отделочник» не согласившись с указанным постановлением, обратилсяв арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.
 
    На основании частей 6, 7 статьи 210 АПК РФ  арбитражный суд при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.
 
    Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного взыскания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.
 
    В заявлении кооператив указывает, что он не осуществляет строительство многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости с вовлечением денежных средств дольщиков, в связи с чем на него не распространяется действие ФЗ №212-ФЗ. Кооператив не может быть субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.28 КоАП РФ.
 
    В соответствии с частью 4 статьи 14.28 КоАП РФ непредставление лицом, деятельность которого связана с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в установленный срок в орган, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, сведений и (или) документов, которые необходимы для осуществления указанных контроля и надзора и перечень которых устанавливается органами государственной власти субъектов Российской Федерации, а равно представление таких сведений и (или) документов не в полном объеме или недостоверных сведений - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей.
 
    В соответствии с указанной нормой контролирующий орган вправе получать от лиц, осуществляющих привлечение денежных средств граждан для строительства, в установленный разумный срок сведения и (или) документы, которые необходимы для осуществления контроля и надзора в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и перечень которых устанавливается органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
 
    В соответствии со ст. 23 ФЗ №214-ФЗ при осуществлении государственного регулирования в области делового строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в соответствии с настоящим Федеральным законом уполномоченный орган вправе запрашивать у контролирующих органов документы и информацию, необходимые для осуществления государственного регулирования в указанной области. Контролирующий орган вправе получать от федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по формированию официальной статистической информации, документы и информацию, необходимые для осуществления контроля за деятельностью застройщиков, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, получать от федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного кадастрового учета недвижимого имущества и ведение государственного кадастра недвижимости, а также от органов, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, документы и информацию, необходимые для осуществления контроля за деятельностью застройщиков, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.
 
    Материалы административного дела не содержат и административный орган при рассмотрении данного дела суду не представил доказательства, полученные в соответствии со ст. 23  ФЗ №214-ФЗ и подтверждающие осуществление кооперативом деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.
 
    В обоснование доводов о том, что кооператив не осуществляет строительство многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости с вовлечением денежных средств дольщиков, кооперативом в материалы дела представлены заверенные копии кредитных договоров от 27.12.2011 №077 и от 30.01.2012 №17, в соответствии с которыми кооперативом получены в кредит денежные средства в общем размере 5500000 руб. Представитель  кооператива в судебном заседании пояснил, что строительство многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости кооперативом осуществляется на указанные средства, какие-либо денежные средства дольщиков  в указанную деятельность не вовлечены.
 
    Из акта выездной налоговой проверки от 18.04.2014 №08-07/52, проведенной в отношении кооператива следует, что его основным видом деятельности является – производство изделий из бетона для использования в строительстве (ОКВЭД 26.61). Фактически в проверяемом периоде ПК «Отделочник» занимался реализацией бетона и строительством многоквартирного жилого дома по адресу: г. Махачкала, ул. Абубакарова, в районе Ветеринарного института (является заказчиком). За проверяемый период проверки на расчетный счет или в кассу ПК «Отделочник» не поступали денежные средства за реализацию квартир или коммерческих площадей, расположенных в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: РД, г. Махачкала, ул. Абубакарова в районе Ветеринарного института, застройщиком которого является кооператив. В ходе проведения указанной налоговой проверки кооперативом не представлены документы, подтверждающие факты получения от других организаций строительных материалов и другой продукции в счет уплаты приобретенных квартир или коммерческих площадей в указанном строящемся доме. Проверкой полноты, правильности исчисления и отражения в учете суммы полученных доходов расхождений не установлено.
 
    В пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" разъяснено, что положения Закона N 214-ФЗ являются специальными по отношению к положениям Гражданского кодекса Российской Федерации о купле-продаже будущей вещи. Привлечение средств граждан для строительства многоквартирных домов возможно только способами, указанными в пункте 2 статьи 1 Закона N 214-ФЗ.
 
    Согласно части 2 статьи 3 Закона N 214-ФЗ право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям названного Закона застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.
 
    В силу части 2 статьи 1 Закона N 214-ФЗ привлечение денежных средств граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на жилые помещения в многоквартирных домах, которые на момент привлечения таких денежных средств граждан не введены в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, допускается только:
 
    1) на основании договора участия в долевом строительстве;
 
    2) путем выпуска эмитентом, имеющим в собственности или на праве аренды, праве субаренды земельный участок и получившим в установленном порядке разрешение на строительство на этом земельном участке многоквартирного дома, облигаций особого вида - жилищных сертификатов, закрепляющих право их владельцев на получение от эмитента жилых помещений в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;
 
    3) жилищно-строительными и жилищными накопительными кооперативами в соответствии с федеральными законами, регулирующими деятельность таких кооперативов.
 
    Частью 3 статьи 1 Федерального закона N 214-ФЗ установлено, что действие этого закона не распространяется на инвестиционную деятельность юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей по строительству (созданию) объектов недвижимости (в том числе многоквартирных домов) и не основанную на договоре участия в долевом строительстве. Указанная деятельность регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об инвестиционной деятельности, в частности, Федеральным законом N 39-ФЗ. Отношения сторон при инвестиционной деятельности регулируются инвестиционными контрактами и договорами инвестирования, которые отсутствуют в системе отдельных видов обязательств в гражданском законодательстве.
 
    Представленные кооперативом кредитные  договоры от 27.12.2011 №077 и от 30.01.2012 №17 не содержат условия о передаче в собственность займодавцу в счет оплаты кредита  каких-либо возводимых кооперативом в будущем  квартир или иных объектов недвижимости.
 
    Суд установил, что материалы административного дела не содержат какие либо доказательства о том, что кооператив осуществляет привлечение денежных средств граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на жилые помещения в многоквартирных домах и административным органом при проведении проверки не установлены указанные обстоятельства. Такие доказательства также не представлены  административным органом суду и при рассмотрении данного дела.
 
    Кроме того, административным органом в обоснование своих доводов, о том, что деятельность кооператива связана с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в материалы дела не представил доказательства о том, что кооператив в соответствии с Правилами представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.10.2005 №645,  как  застройщик осуществляющий деятельность, связанную  с привлечением денежных средств участников долевого строительства представляет в министерство ежеквартальную отчетность об осуществлении указанной деятельности.
 
    Кооператив, как добросовестный участник спорных правоотношений до составления административным органом в отношении него протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.28 КоАП РФ письмом от 28.01.2014 №5 сообщил административному органу, что его деятельность не связана с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.
 
    Таким образом, суд приходит к выводу о том, что кооператив не осуществляет деятельность, связанную с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и оно не может быть субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.28 КоАП РФ. В данном случае действия (бездействие) кооператива не образуют состав указанного административного правонарушения, у министерства не было оснований для привлечения заявителя к указанной административной ответственности.
 
    Доводы, заявителя являются обоснованными, а оспоренное постановление - не законным, в связи с чем заявление кооператива суд удовлетворяет.
 
    На основании изложенного и руководствуясь статьями 156, 167-170, 207, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
РЕШИЛ:
 
 
    заявление удовлетворить.
 
    Постановление Министерства строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства РД  от 03.03.2014 №11 о признании производственного кооператива «Отделочник» (ОГРН 1020502463299) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.28 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 50000 руб. признать незаконным и отменить полностью.
 
    Решение суда может быть обжаловано в установленном законом порядке и срок.
 
 
    Судья                                                                                                            С.А. Цахаев