Определение от 23 сентября 2013 года №А12-9295/2012

 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
ул. им. 7-ой Гвардейской Дивизии, д. 2, Волгоград, 400005
 
http://volgograd.arbitr.rue-mail: info@volgograd.arbitr.ru телефон: (8442)23-00-78 Факс: (8442) 24-04-60
 
 
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
    г. Волгоград                                                                Дело № А12-9295/2012
 
 
    Резолютивная часть оглашена  23   сентября    2013 года
 
    Полный текст изготовлен   23   сентября  2013 года
 
 
    Арбитражный суд Волгоградской области в составе
 
    судьи Толмачёвой О.А.
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем Товмасян А.Д..
 
    рассмотрев в судебном заседании заявление ФНС России, конкурсного управляющего Рыгина С.В. о привлечении к субсидиарной ответственности учредителя и руководителя ООО «Сфинкс»,
 
    при участии в заседании:
 
    от ФНС – Толочко Д.В. доверенность от 05.02.2013,
 
    от конкурсного управляющего –  Зуев М.Г.   доверенность от 17.07.2013,
 
    от ООО «Гроссуляр» - Красильников Д.О. , Кочетков Н.С.,
 
    Установил:
 
    Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 23.07.2012 ООО «Сфинкс» признано несостоятельным (банкротом) с применением положений банкротства отсутствующего должника и открытием конкурсного производства. Конкурсным управляющим утвержден Рыгин С.В.
 
    25.06.2013 в суд от конкурсного управляющего Рыгина С.В. поступило заявление о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей ООО "Сфинкс", в котором с учетом уточнений конкурсный управляющий просит привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Сфинкс" бывшего директора  ООО «Евроснаб» и ООО «Кубометр» Зубарева Алексея Викторовича, бывшего директора  ООО  «Охрана Сервис-Волга» Сидского Дмитрия Сергеевича, бывшего директора  ООО «Большой Мир Приключений» Липартелиани Валерия Амирановича, единоличный исполнительный орган  ООО «Сфинкс» - ООО "Гроссуляр" в размере 651 678,19 руб.
 
    17.07.2013 от ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России № 10 по Волгоградской области поступило заявление о привлечении к субсидиарной ответственности учредителя должника ООО «Сфинкс» Мавриной Александры Михайловны  и единоличного исполнительного  органа  ООО «Сфинкс» - ООО "Гроссуляр". Определением суда от 20.08.2013 указанные заявления в порядке ст. 130 АПК РФ объединены в одно производство  для совместного рассмотрения.
 
    В обоснование заявления  конкурсного управляющего Рыгина  С.В.  указано, что ООО «Сфинкс» было создано путем слияния  и является правопреемником следующих организаций: ООО «Большой  Мир Приключений», ООО «Охрана Сервис-Волга», ООО «ЕвроСнаб», ООО «Кубометр». Руководители указанных выше организаций обязаны были передать вновь созданному  юридическому лицу  все права и обязанности обществ предшественников согласно договору о слиянии и передаточному  акту (включая всю первичную документацию, бухгалтерскую отчетность и  иные документы).  Единоличным исполнительным органом  ООО «Сфинкс» была назначена  управляющая компания ООО «Гроссуляр». Однако, как указывает конкурсный управляющий,  при реорганизации  документы переданы не были. Ввиду отсутствия  необходимых документов и сведений конкурсный управляющий  не смог сделать  вывод о наличии либо отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, а также надлежащим образом исполнить свои обязанности. В связи с чем, конкурсный управляющий на основании п.5 ст.10 Закона о банкротстве просит взыскать в субсидиарном порядке, согласно уточнению от 22.08.2013, солидарно с бывшего директора  ООО «Евроснаб» и ООО «Кубометр» Зубарева Алексея Викторовича, с бывшего директора  ООО  «Охрана Сервис-Волга» Сидского Дмитрия Сергеевича, с бывшего директора  ООО «Большой Мир Приключений» Липартелиани Валерия Амирановича, с единоличного  исполнительного  органа  ООО «Сфинкс» - ООО "Гроссуляр" 676.766,97 руб.
 
    ФНС России в своем заявлении также просит привлечь к субсидиарной ответственности по указанным выше основаниям единоличный   исполнительный   орган  ООО «Сфинкс» - ООО "Гроссуляр" и учредителя ООО «Сфинкс» Маврину А.М. Кроме того,  ФНС России указывает, что ни управляющая организация  должника ООО «Гроссуляр» ни  учредитель Маврина А.М. зная, о том что должник имеет признаки  неплатежеспособности  и недостаточности имуществ  с заявлением о банкротстве в  арбитражный суд не обратились, что является основанием для привлечения их к субсидиарной ответственности по п.2 ст.10 Закона о банкротстве.
 
    Поскольку,  в ходе конкурсного производства  требования кредиторов не погашались, ФНС России с учетом уточнений, просит взыскать с ООО «Гроссуляр» и Мавриной А.М. солидарно в порядке субсидиарной ответственности   687.711, 92 руб.
 
    ООО «Гроссуляр» и Маврина  А.М. в удовлетворении заявления просят отказать по мотивам, изложенным в отзыве.
 
    Изучив материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, суд  удовлетворяет заявление в части на основании следующего.
 
    В соответствии с положениями ст.142 Закона о банкротстве в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего Федерального закона.
 
    В силу статьи 10 Закона о банкротстве заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным  законом, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника.
 
    Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.
 
    В соответствии с пунктом 3 статьи 9 названного Закона заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.
 
    В силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Законом возложена обязанность по принятию решений о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 настоящего Закона.
 
    Из приведенных норм права следует, что возможность привлечения лиц, перечисленных в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, к субсидиарной ответственности возникает при наличии одновременного ряда указанных в законе условий:
 
    возникновения одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 названного Закона о банкротстве обстоятельств и установление даты возникновения обстоятельства;
 
    неподачи каким-либо из указанных выше лиц заявления и банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства;
 
    возникновение обязательств должника, по которым привлекается к субсидиарной ответственности лицо (лица) перечисленные в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 этого же Закона.
 
    Между ООО «Евроснаб», ООО «Охрана Сервис-Волга», ООО «Большой  мир приключений», ООО «Кубометр»  29.06.2011 заключен договор о слиянии перечисленных юридических лиц с переходом всех прав и обязанностей к вновь образуемому ООО «Сфинкс».
 
    Протоколом совместного  общего собрания участников перечисленных юридических лиц №1 от 30.06.2011 исполнительным органом  ООО «Сфинкс» назначено ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной  А.М., единственным учредителем ООО «Сфинкс»  является Маврина А.М.
 
    В соответствии с выпиской из Единого государственного  реестра юридических лиц  государственная регистрация ООО «Сфинкс»  как юридического лица произведена 02.12.2011 . Межрайонной ИФНС России №10 по Волгоградской области выдано свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ  серия 34 №003760986.
 
    ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной  А.М. исполняло обязанности  руководителя должника с 02.12.2011.
 
    Согласно решению суда от 23.07.2012  о признании ООО «Сфинкс» несостоятельным (банкротом) и отчету конкурсного управляющего  хозяйственная деятельность на предприятии не ведется, работники отсутствуют,  бухгалтерская отчетность не ведется и не сдается, структура баланса  ООО «Сфинкс» является неудовлетворительной в связи с превышением обязательств должника над его имуществом.
 
    У ООО «Сфинкс»  имелись признаки  неплатёжеспособности  и недостаточности имущества, о которых  учредителю и руководителю было известно.
 
    ФНС России в адрес ООО «Сфинкс» было направлено 30.12.2011 требование об уплате  налога, сбора, пени, штрафа  №256464 от 29.12.2011 на сумму  520.995,26 руб. недоимка, 40.644,87 руб. пени.
 
    Как указывает  уполномоченный орган у  ООО «Сфинкс» возникли признаки недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов, срок исполнения которых наступил 08.01.2012 ( с учетом пробега почты и праздничных дней). Ни ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной  А.М., ни учредитель Маврина  А.М. не предпринимали мер к погашению задолженности перед налоговым органом и в срок до 08.02.2012   не исполнили обязанность по подаче в суд заявления должника о признании его банкротом. С заявление о банкротстве должника обратился  23.04.2012  - уполномоченный орган.
 
    В силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления. При этом субсидиарная ответственность в таких случаях наступает лишь по тем обязательствам должника, которые возникли после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.
 
    Налоговой орган  в  подтверждение возникновения  обязательств должника после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве  представляет требования №135773 от 31.08.2012  на сумму 544,44 руб. пени, №135775 от 31.08.2012 на сумму 12.885,27 руб. пени, №135777 от 31.08.2012 на сумму 368,64 руб. пени, №135779 от 31.08.2012 на сумму 4539,85 руб. пени.
 
    Однако, представленные требования не являются такими доказательствами.
 
    Налоговый орган вопреки требованиям п.2 ст.10 Закона о банкротстве, требует привлечения  единоличного исполнительного органа   ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной  А.М.  к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, возникшим  до этой даты.  Поскольку, момент  возникновения обязательства должника по уплате пени за просрочку исполнения обязанности по уплате обязательных платежей возникает с момента просрочки исполнения такой обязанности, ввиду акцессорного  характера неустойки.
 
    Поэтому доводы уполномоченного органа о возникновении у руководителя обязанности по подаче заявления о банкротстве противоречат материалам дела.
 
    Требование налогового органа о привлечении к субсидиарной ответственности Мавриной  А.М.  как учредителя ООО «Сфинкс» противоречит положениям Закона о банкротстве.
 
    На основании  вышеизложенного суд полагает, что единоличный  исполнительный  орган   ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной  А.М., учредитель Маврина А.М.не могут  быть привлечены к субсидиарной ответственности по данному основанию.
 
    Вместе с тем, суд пролагает, что имеются основания для привлечения единоличного   исполнительного   органа   ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной  А.М. к субсидиарной ответственности  по обязательствам общества  на основании абз.4 п.4 ст. 10 Закона о банкротстве.
 
    Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве контролирующие должника лица несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.
 
    Согласно статье 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухучете) ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.
 
    Пунктом 3 статьи 8 Закона о бухучете установлено требование, что бухгалтерский учет ведется организацией непрерывно с момента ее регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или ликвидации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
 
    Поскольку ведение бухгалтерского учета и (или) отчетности является обязательным требованием закона, ответственность за организацию бухгалтерского учета несет руководитель, то именно руководитель обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации и то, что она в действительности имеется, была передана при увольнении учредителю или вновь назначенному руководителю.
 
    Если он таких доказательств не представляет, невыполнение требования о предоставлении первичных бухгалтерских документов или отчетности приравнивается к их отсутствию.
 
    В соответствии со статьей 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.
 
    В статье 126 Закона о банкротстве предусмотрены последствия открытия конкурсного производства.
 
    В частности, руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему (абз. 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве).
 
    Ответственность, предусмотренная пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете)) и обязанностью руководителя должника в установленных случаях представить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.
 
    Ответственность, предусмотренная пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 кодекса).
 
    ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной А.М. указывает, что  конкурсному управляющему  была передана вся документация  и имущество, которым  согласно  передаточным актам владело созданное в результате реорганизации юридическое лицо ООО «Сфинкс». О наличии имущества у организаций предшественников ООО «Гроссуляр» не знало и не могло знать, право ООО «Гроссуляр» разыскивать и истребовать  имущество не предусмотрено законодательством РФ.
 
    Суд признает позицию ООО «Гроссуляр» ошибочной.
 
    ООО «Сфинкс» было создано путем реорганизации в форме слияния нескольких юридических лиц: ООО «Евроснаб», ООО «Охрана Сервис-Волга», ООО «Большой  мир приключений», ООО «Кубометр».
 
    Универсальное правопреемство предполагает передачу всех прав и обязанностей вновь созданному юридическому лицу.
 
    Передаточный акт в силу пункта 1 статьи 59 Гражданского кодекса Российской Федерации должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.
 
    Представленные в материалы дела передаточные акты, подписанные с одной стороны ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной А.М. с другой стороны организациями предшественниками не содержат никакой информации  в отношении  кредиторов и должников реорганизованных юридических лиц.
 
    При этом, согласно материалам дела за  организацией предшественником ООО «Большой мир приключений»  зарегистрированы маломерные суда в количестве 8 штук. Согласно  передаточному акту ООО «Большой мир приключений» от 30.06.2011 у организации отсутствуют оборотные активы, уставной капитал составляет 10.000 руб., кредиторская задолженность 506,30 руб. Информация об имеющимся имуществе не отражена. Никаких первичных бухгалтерских документов, подтверждающих информацию, отраженную в передаточных актах передано не было.
 
    Суд полагает, что ООО «Гроссуляр»  не были приняты все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота ( п.1 ст.401 ГК РФ).
 
    Данная позиция суда согласуется с правовой позицией  ВАС РФ, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 №9127/12 по делу №А40-82872/10-73-400 «Б».
 
    В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.
 
    В нарушение положений ст.65 АПК РФ ООО «Гроссуляр»   не представило доказательств, подтверждающие отсутствие его вины,  и не предприняло никаких мер направленных на получение  бухгалтерской документации у организаций предшественников.
 
    Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.
 
    Отсутствие необходимой информации привело к невозможности  проведения инвентаризации имущества должника,  розыску этого имущества, включению в его в конкурсную массу, взыскание дебиторской задолженности, в результате чего существенно затруднено проведение процедуры банкротства. В связи с отсутствием имущества, удовлетворение  требований кредиторов, включенных в реестр  не производилось.
 
    Таким образом, имеются все основания для привлечения к субсидиарной ответственности  по п.4 ст.10 Закона о банкротстве единоличного исполнительного органа ООО «Гроссуляр» в лице Мавриной А.М.  по обязательствам должника ООО «Сфинкс».
 
    Согласно  статьи 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.
 
    В соответствии с материалами дела  размер неудовлетворенных требований включенных в реестр требований кредиторов должника равен  651.678,19  руб.
 
    Размер неудовлетворенных текущих требований равен 25.088,78  руб., из них 10.000  руб. вознаграждение,  3042,77 руб. почтовых расходы, 1389,84 руб. автотранспортные расходы, 5936,17 руб.  публикация в газете «Коммерсант», 640 руб.  публикация сообщения  о банкротстве в ЕФРСБ, 4.000 руб. госпошлина.
 
    Размер субсидиарной ответственности равен  676.766,97  руб. (651.678,19  руб. +
 
    25.088,78  руб.). Заявителями при определении размера субсидиарной ответственности не учтены требования кредиторов заявленных после закрытия реестра требований кредиторов, суд полагает, что не вправе выходить за пределы заявленных требований и взыскивать больше, чем того требуют заявители.
 
    Суд не усматривает оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Сфинкс» бывшего директора  ООО «Евроснаб» и ООО «Кубометр» Зубарева Алексея Викторовича, бывшего директора  ООО  «Охрана Сервис-Волга» Сидского Дмитрия Сергеевича, бывшего директора  ООО «Большой Мир Приключений» Липартелиани Валерия Амирановича, поскольку данное требование конкурсного управляющего Рыгина  С.В. не основано на требованиях Закона о банкротстве.
 
    На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 10,129,142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ от 26.10.2002,  ст.ст.184-185 АПК РФ, суд
 
 
    О П Р Е Д Е Л И Л :
 
 
    Взыскать с ООО «Гроссуляр»  в лице Мавриной  А.М., в субсидиарном порядке, в пользу ООО «Сфинкс»    676.766,97   руб.
 
    В удовлетворении  заявления о взыскании, в субсидиарном порядке, с учредителя ООО «Сфинкс» Мавриной Александры Михайловны, бывшего директора  ООО «Евроснаб» и ООО «Кубометр» Зубарева Алексея Викторовича, бывшего директора  ООО  «Охрана Сервис-Волга» Сидского Дмитрия Сергеевича, бывшего директора  ООО «Большой Мир Приключений» Липартелиани Валерия Амирановича отказать.
 
    Определение может быть обжаловано в установленный  законом срок в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Волгоградской области.
 
 
    Судья                                                                                                                 О.А. Толмачева