Определение от 29 января 2014 года №А12-8366/2012

 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
ул. им. 7-ой Гвардейской Дивизии, д. 2, Волгоград, 400005
 
http://volgograd.arbitr.rue-mail: info@volgograd.arbitr.ruтелефон: 23-00-78  Факс: 24-04-60
 
 
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
 
    г. Волгоград                                                                                          Дело №А12 - 8366/2012
 
    Резолютивная часть судебного акта оглашена «22» января 2014 года
 
    Полный текст судебного акта изготовлен «29» января 2014 года
 
 
    Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Сотниковой М.С.,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Боярской В.Н.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Лидер» (400074, г. Волгоград, ул. Баррикадная, д. 1 блок 7; 400119, г. Волгоград, ул. Тулака, 1а; ИНН 7701674160; ОГРН 5067746073885), ходатайство конкурсного управляющего Вершининой Ирины Александровны о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению,
 
 
при участии в судебном заседании:
    от конкурсного управляющего – Вершинин А.В. по доверенности от 13.08.2013;
 
    от ЗАО «Сервисная нефтяная компания» - Ляшенко Ю.В. по доверенности от 07.08.2013;
 
от МОРСКОГО АКЦИОНЕРНОГО БАНКА (ОАО) - Морозова Г.А. по доверенности от 15.08.2013;
    от Шкарлет А.В. - Янович И.И. по доверенности от 11.11.2013
 
    установил:
 
    определением Арбитражного суда Волгоградской области (далее – суд) от 08.11.2012 (резолютивная часть оглашена 07.11.2012) в отношении  общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Лидер» (400074, г. Волгоград, ул. Баррикадная, д. 1 блок 7; 400119, г. Волгоград, ул. Тулака, 1а; ИНН 7701674160; ОГРН 5067746073885) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Вшивков В.И.
 
    Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 08.12.2012.
 
    Решением  суда 13.08.2013 (резолютивная часть судебного акта оглашена 13.08.2013) общество с ограниченной ответственностью СК «Лидер» признано несостоятельным (банкротом), в отношении последнего открыта процедура конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утверждена Вершинина И.А.
 
    Информационное сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсное производство опубликовано в газете «Коммерсантъ» 24.08.2013.
 
    11.11.2013 конкурсный управляющий СК «Лидер» Вершина И.А. обратился в суд с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства и применении в отношении должника процедуры банкротства внешнее управление, основываясь на решении, принятом собранием кредиторов ООО СК «Лидер» 05.11.2013.
 
    Определением суда от 21.11.2013 вышеуказанное заявление, после устранения обстоятельств, послуживших для оставления его без движения, принято судом к рассмотрению, назначено судебное заседание по проверке его обоснованности.
 
    В судебном заседании представитель конкурсного управляющего пояснил, что ходатайство заявлено во исполнение решения собрания кредиторов, между тем, полагает, что восстановить платежеспособность должника невозможно и применение к обществу иных процедур банкротства, кроме конкурсного производства, не усматривает оснований.
 
    Представители конкурсных кредиторов МОРСКОГО АКЦИОНЕРНОГО БАНКА (ОАО), Шкарлет А.В. поддержали доводы, изложенные представителем конкурсного управляющего, полагают заявленное ходатайство не обоснованным и не подлежащим удовлетворению.
 
    Представитель  ЗАО «Сервисная нефтяная компания» полагал ходатайство о прекращении процедуры конкурсное производство и переходе ко внешнему управлению подлежащим удовлетворению, ссылаясь принятие собранием кредиторов данного решения, достаточности имущества у должника для осуществления самостоятельной деятельности,  а также возможности  восстановления платежеспособности должника.
 
    Исследовав представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, выслушав позицию лиц, участвующих в судебном заседании, суд не усматривает правовых оснований для удовлетворения заявленного конкурсным управляющим ходатайства ввиду следующего.
 
    В соответствии со статьей 223 АПК РФ и статьей 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 146 Закона о банкротстве в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.
 
    К компетенции собрания кредиторов относится вопрос по пункту 1 статьи 146 и абзацу 6 пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению, решение по которому принимается большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов и не погашены на дату проведения собрания кредиторов, рассматривающего вопрос о принятии такого решения.
 
    Согласно статьям 12, 146 Закона о банкротстве вопрос о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению отнесен к исключительной компетенции собрания кредиторов.
 
    Согласно пункту 2 статьи 146 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению принимается большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов и не погашены на дату проведения собрания кредиторов, рассматривающего вопрос о принятии такого решения.
 
    При этом, решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению должно содержать предлагаемый срок внешнего управления и требования к кандидатуре внешнего управляющего.
 
    На основании данного ходатайства арбитражный суд может вынести определение о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению только в случае наличия у должника имущества, необходимого для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.
 
    Из содержания названных норм Закона о банкротстве следует, что реализация возможности перехода от процедуры конкурсного производства к внешнему управлению поставлена в зависимость от ряда факторов: отсутствия проведения в отношении должника процедуры финансового оздоровления и (или) внешнего управления; наличия решения собрания кредиторов о переходе к внешнему управлению, а также необходимого для осуществления хозяйственной деятельности имущества.
 
    Как следует из материалов дела, процедуры внешнего управления или финансового оздоровления в отношении должника не применялись.
 
    21.10.2013 конкурсным управляющим ООО СК «Лидер» Вершининой И.А., в порядке ст. 13 Закона о банкротстве, конкурсным кредиторам, уполномоченному органу, а также иным лицам, имеющим в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов, направлены сообщения о проведении повторного собрания кредиторов ООО «СК «Лидер» по требованию конкурсного кредитора должника – Утученкова В.С., собрания по требованию конкурсного кредитора должника – ЗАО «Сервисная нефтяная компания», которое состоится  05.11.2013 в 12 часов 45 минут по адресу: г. Волгоград, ул. Рокоссовского, д. 62 Бизнес-центр «ВолгоградСИТИ» Mitting room (переговорная комната) 4 этаж, каб.02 со следующей повесткой дня:
 
    1. Прекращение конкурсного производства и переход к внешнему управлению.
 
    2. Избрание внешнего управляющего.
 
    3. Отчет о ходе конкурсного производства.
 
    05.11.2013 по вышеуказанному адресу, конкурсным управляющим Вершининой И.А. проведено собрание кредиторов ООО СК «Лидер», в котором приняли участие 3 кредитора с суммой требований 146 820 244,07 руб.: Утученков В.С. (0,059% от числа кредиторов, имеющих право голоса), ЗАО «Сервисная нефтяная компания» (90,365% от числа кредиторов, имеющих право голоса), а также ОАО «МОРСКОЙ АКЦИОНЕРНЫЙ БАНК» (без права голоса, требования обеспечены залогом имущества должника).
 
    На собрании кредиторов от конкурсного кредитора ЗАО «Сервисная нефтяная компания»  поступила заявка на включение в повестку дня следующих дополнительных вопросов:
 
    1.         Об обращении в Арбитражный суд Волгоградской области с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе к внешнему управлению;
 
    2.         Об отстранении  Вершининой И.А. – члена НП СРО АУ «Евросиб» от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «СК «Лидер».
 
    По результатам проведенного голосования дополнительные вопросы были включены в повестку дня собрания кредиторов (100% от числа кредиторов, имеющих право голоса).
 
    Так, по результатам проведенного голосования, собранием кредиторов ООО «СК «Лидер» (100% от числа кредиторов, имеющих право голоса) были приняты решения:
 
    1.         Прекращение конкурсного производства и переход к внешнему управлению;
 
    2.         Избрать внешним управляющим ООО «СК «Лидер» - Чернышеву Людмилу Николаевну, члена НП «МСК СРО ПАУ «Содружество».
 
    4.         Об обращении в Арбитражный суд Волгоградской области с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе к внешнему управлению;
 
    5.  Об отстранении  Вершининой И.А. – члена НП СРО АУ «Евросиб» от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «СК «Лидер».
 
    Как усматривается из представленных в материалы дела доказательств, обосновывающих доводы конкурсного кредитора ЗАО «СНК» об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению послужили нижеприведенные доводы.
 
    Должник является строительной организацией фактически не прекратившей деятельность и продолжающей выполнять работы по ранее заключенным договорам. Должник сможет самостоятельно в полном объеме выполнить обязательства по контракту № 4-АД-М29-СМР от 24.12.2012 на выполнение строительно-монтажных работ, контрактная цена которых составляет 544 024 675,58 руб. Для выполнения работ по данному контракту задействовано 111 единиц персонала, не прекратившего трудовые отношения с должником.
 
    Таким образом, имеется реальная возможность удовлетворения всех требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены должником после выполнения работ по данному контракту.
 
    У должника имеется имущество – основные средства на сумму 135 234 577,13 руб. и материалы на сумму 349 340 148,25 руб., используя который должник сможет осуществлять самостоятельную хозяйственную деятельность.
 
    За девять месяцев 2013 года получена прибыль до уплаты процентов и налогово, причем наблюдалась положительная динамика по сравнению с данными за период с 01.10.2012 по 31.12.2012; чистая прибыль от финансово-хозяйственной деятельности за январь-сентябрь 2013 года составила 87 161 тыс. руб.; чистые активы предприятия увеличились на 83 446 тыс. руб.; наблюдается увеличение деловой активности и рентабельности предприятия по состоянию на 30.09.2013.
 
    Должнику поступают приглашения к сотрудничеству, имеется возможность заключения новых договоров, в случае прекращения процедуры конкурсного производства и перехода к процедуре  внешнее управление.
 
    При указанных обстоятельствах, прекращение процедуры конкурсное производство и переход к процедуре внешнее управление позволит должнику продолжить осуществление самостоятельной деятельности, что позволит, в свою очередь, удовлетворить все требования кредиторов за счет доходов, полученных в ходе внешнего управления и восстановить в полном объеме платежеспособность предприятия.
 
    В ходе рассмотрения ходатайства о прекращении процедуры конкурсное производство и переходе к процедуре внешнее управление конкурсным кредитором – ЗАО «СНК» в материалы дела представлены дополнительные доказательства, в обоснование доводов, свидетельствующих, по мнению кредитора,  о наличии обстоятельств для прекращения процедуры конкурсное производство и переходу к процедуре внешнее управление: анализ хозяйственной деятельности должника за период с 01.01.2010 по 30.09.2013, выполненный главным бухгалтером ООО СК «Лидер» Дмитриенко О.А.; справка по персоналу ООО СК «Лидер»; приглашения к сотрудничеству; оборотно-сальдовые ведомости по счетам 01, 10 за 30.09.2013; акты выполненных должником работ, услуг, свидетельствующие о наличии активов в виде дебиторской задолженности; заключение о финансовом состоянии должника за период с 01.01.2013 по 30.11.2013, подготовленное аудиторской фирмой ООО «СвириТа»; договоры подряда, подписанные должником на выполнение строительных работ: от 06.12.2013 № 24/7-13 с ООО «Транзит и К», от 29.11.2013 № 2/11-13 с ООО «Энергосервис»; инвентаризационные описи основных средств должника; ПТС (в копиях).
 
    Согласно требованиям части 1 статьи 64 и статей 71 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).
 
    В соответствии с частью 1 статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
 
    В силу пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).
 
    Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.
 
    С целью достижения целей конкурсного производства на конкурсного управляющего абзацем 2 пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве возложена обязанность принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества, привлечь оценщика для оценки имущества должника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
 
    Порядок проведения инвентаризации имущества закреплен в Методических указаниях по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных приказом Министерства финансов Российской Федерации от 13.06.1995 N 49 далее - Указания). Согласно пунктам 1.2, 1.3 Указаний под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция, товары, прочие запасы, денежные средства и прочие финансовые активы.
 
    Инвентаризации подлежит все имущество организации независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств.
 
    На основании вышеуказанных норм, единственным уполномоченным лицом, которым может проводиться  инвентаризация имущества должника в период банкротства является конкурсный управляющий.
 
    В соответствии с представленным в материалы дела отчетом конкурсного управляющего ООО СК «Лидер» от 29.10.2013, конкурсным управляющим 16.10.2013 проведена инвентаризация имущества должника – основных средств (недвижимое имущество), инвентаризация остального имущества должника (в том числе прав требования) не была проведена, ввиду уклонения бывшего руководителя должника от передачи имущества.
 
    Следовательно, основания для принятия судом сведений, содержащихся в представленных кредитором – ЗАО «СНК» в материалы дела оборотно-сальдовых и инвентаризационных ведомостях в качестве достоверных доказательств, свидетельствующих о наличии данного имущества у должника у суда отсутствуют.
 
    Также суд отмечает, что отражение имущества по данным учета не свидетельствует о наличии данного имущества у должника в натуре.
 
    Кроме того, представителем конкурсного управляющего в материалы дела представлены сведения о том, что ряд транспортных средств, в отношении которых проведена инвентаризация, по сведениям уполномоченных органов, не зарегистрирована за должником: Автогудранатор на шасси ЗИЛ – X56 49950080000086; Полуприцеп-цистерна – 964809; Камаз ХТС64600071147962; ЧМЗАП 990640; Автомобиль бортовой  с краном манипулятором АБ-73А2BJ; Камаз 6522 – 372 –  XTC – 65220081154278; Камаз 6522 – 129 – ХТС – 65220071148057; Урал 4320 -0911- 40 – К703АУ34- (выдан повторно номер Т568ЕЕ89 – рег. знак  не соответствует акту); УАЗ; НЕФАЗ – 8602 -  8461.
 
    Также суд отмечает, что в соответствии с представленным в материалы дела договором аренды от 01.01.2013 № 1/01-13 транспортные средства в количестве 9 единиц, переданы должником в аренду ЗАО «СНК» и конкурсному управляющему не переданы, что также не позволяет установить факт наличия данных транспортных средств.
 
    Прогнозный план восстановления платежеспособности должника, представленный кредитором должника не может быть принят судом в качестве допустимого доказательства, поскольку относится к долгосрочной перспективе и носит предположительный характер, доказательств наличия потенциальных покупателей, имеющих намерение приобрести имущество должника по цене указанной в отчете об оценке (в качестве довода наличия возможности восстановления платежеспособности должника путем продажи части имущества должника по цене указанной в отчете об оценке) в материалы дела также не представлено, как и доказательств, свидетельствующих о том, что денежных средств от реализации имущества или осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности  должника будет достаточно  для погашения кредиторской задолженности должника и восстановления его платежеспособности.
 
    Судом установлено, что при проведении финансового анализа должника за период с 01.01.2013 по 30.11.2013, аудитором в качестве возможного восстановления платежеспособности должника принималось во внимание выполнение должником работ по следующим договорам подряда:
 
    - договор подряда №24/7-13 от 06.12.2013 с ООО «Транзит и К» на строительство и содержание автозимника (ЯНАО)(цена договора – 86 706 578,97 руб.);
 
    - договор подряда №2/11-13  от 19.11.2013с ООО «Энергосервис» на работы по обустройству нефтегазовых месторождений (ЯНАО) (цена договора – 126 782 684,51 руб.);
 
    - контракт № 4-АД-М29-СМР от 24.12.2012 с ООО «Стройновация» на выполнение строительно-монтажных работ (цена контракта – 544 024 675,58 руб.).
 
    Между тем, конкурсным управляющим в материалы дела представлены следующие доказательства: уведомление ООО «Стройновация» от 22.11.2013 об одностороннем отказе от исполнения контракта № 4-АД-М29-СМР, в связи со значительным отставанием ООО СК «Лидер» от графика выполнения работ и фактическим прекращением должником работ по контракту с 12.11.2013; ответ ООО «РН-Пурнефтегаз» на запрос управляющего, в соответствии с которым каких-либо договоров на выполнение работ на нефтяных и газовых месторождениях в Ямало-Ненецком автономном округе с организациями ООО «Энергосервис», ООО «Транзит и К», ООО «Строительная компания «Лидер» обществом не заключалось, пропуски, дающие право проезда на охраняемые объекты ООО «РН-Пурнефтегаз» на работников и технику вышеуказанных организаций в 2013 году и текущем периоде 2014 года не выдавалось.
 
    При указанных обстоятельствах, финансовый анализ, выполненный ООО «СвириТА» в качестве доказательства, свидетельствующего о наличии обстоятельств, позволяющих восстановить платежеспособность должника судом не принимается, поскольку в его обоснование положены недостоверные сведения.
 
    Кроме того, аудитором при проведении финансового анализа во внимание не принимались текущие расходы должника, несение которых необходимо при обычных условиях ведения хозяйственной деятельности.
 
    Доводы, изложенные конкурсным кредитором – ЗАО «СНК» в отзывах на ходатайство конкурсного управляющего о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе к процедуре внешнего управления, а также в финансовом анализе, выполненном ООО «СвириТА» о наличии прибыли у должника от ведения хозяйственной деятельности материалами дела также не подтверждается.
 
    Конкурсным управляющим представлены сведения, что установленная текущая задолженность составляет 4 160 613,77 руб., движение денежных средств по расчетному счету отсутствует, денежные средства у должника отсутствуют, за 9 месяцев 2013 года сданы нулевые декларации по НДС и налогу на прибыль.
 
    Также суд отмечает, что в соответствии с анализом финансового состояния ООО СК «Лидер», подготовленным на 31.01.2013 временным управляющим Вшивковым В.И., ООО СК «Лидер» неплатежеспособно; восстановление платежеспособности должника в порядке и сроки, установленные  ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» невозможно; продолжение осуществляемых направлений (видов) деятельности в сложившихся условиях финансово-хозяйственной деятельности нецелесообразно; имущества должника достаточно для покрытия расходов в деле о банкротстве; имущества должника недостаточно для исполнения обязательств перед кредиторами в полном объеме.
 
    Доказательств, свидетельствующих о наличии обстоятельств, позволяющих установить восстановление платежеспособности должника, в последующий период с даты проведения вышеуказанного финансового анализа, в материалы дела не представлено.
 
    На основании изложенного, суд  приходит к выводу о необоснованности заявленного ходатайства и отсутствии оснований для прекращения в отношении ООО СК «Лидер» конкурсного производства и переходе ко внешнему управлению на основании статьи 146 Закона о банкротстве, поскольку в материалы дела не представлено доказательств финансовой возможности осуществления мероприятий для восстановления платежеспособности должника, а также достаточности имущества должника для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности, в том числе и оборотных средств, позволяющих обеспечить финансовую независимость обществу.
 
    Руководствуясь статьей 146 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
определил:
 
    ходатайство конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Лидер» Вершининой И.А. оставить без удовлетворения.
 
    Определение может быть обжаловано в Двенадцатый Арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Волгоградской области в установленный законом срок.
 
 
    Судья                                                                                           М.С. Сотникова