Определение от 27 октября 2014 года №А12-4561/2009

 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
 
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
 
    г. Волгоград                                                                           Дело №  А12-4561/2009
 
    Резолютивная часть оглашена 20 октября  2014 г.
 
    Полный текст изготовлен 27 октября 2014 года
 
 
    Арбитражный суд Волгоградской области
 
    в составе судьи Толмачевой О.А.,
 
    При ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Нейман Е.А., 
 
    Рассмотрев в судебном заседании в рамках дела по заявлению ОАО «Нижноватомэнергосбыт» о признании несостоятельным (банкротом) ВОАО «Химпром»(ИНН 3447006030, ОГРН 10234042908001)
 
    Заявление ФНС России  о признании недействительными решений собрания кредиторов  от 17.07.2014 в 11 часов 45 минут ,
 
    при участии в судебном заседании:
 
    От конкурсного управляющего – Калюжный  А.В. доверенность от  03.12.2013,
 
    от ФНС –  Зограбян К.Э. доверенность от 06.02.2013,
 
    от КОО Мастеркинг Трейдинг Лимитед – Панченко О.Н. доверенность от 24.12.2013,
 
    у с т а н о в и л :
 
    Решением Арбитражного  суда Волгоградской области  (далее – суд) от 19.11.2012 ВОАО «Химпром» признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства. Определением суда от 02.12.2013 конкурсным управляющим утвержден Шемигон В.И.
 
    ФНС России в лице Управления ФНС России по Волгоградской области  поступило заявление о признании  недействительным решения собрания кредиторов ВОАО «Химпром», состоявшегося 17.07.2014 в 11 часов 45 минут, на котором  кредиторами было утверждено Положение о порядкеи условиях проведения торгов по продаже  имущественного комплекса (предприятия) стратегической организации, имущества, имущественных и иных прав, не входящих в  имущественный комплекс (предприятие) стратегической организации (далее – Положение).
 
    Уполномоченный орган полагает, что Положение  не соответствует требованиям законодательства о банкротстве и нарушает права и законные интересы  уполномоченного органа.
 
    Так, в Положении отсутствует начальная цена реализации имущества ВОАО «Химпром», поскольку отсутствует оценка имущества как предприятия, отсутствуют сведения о составе имущества ВОАО «Химпром», не определен состав имущества, не входящего в имущественный комплекс стратегической организации. Кроме того,  не указано залоговое имущество, отсутствует оценка заложенного имущества, отсутствуют сведения о печатном органе по месту нахождения должника, определенность  в вопросе указания  организатора торгов по продаже имущества должника. Уполномоченный орган возражает против привлечения  к реализации имущества  балансовой стоимостью менее 100 тыс. рублей  комиссионеров и агентов с размером вознаграждения не более 15% от стоимости реализации, определения задатка в размере 20%, порядка и срока снижения цены, отсутствия порядка ознакомления с  предприятием.
 
    Конкурсный управляющий просил отказать в удовлетворении заявления по мотивам, изложенным в отзыве.
 
    До начала судебного заседания представителем ФНС заявлено ходатайство об объявлении перерыва в судебном заседании в связи с тем, что представитель ФНС России, который  готовил  данное заявление  и принимал участие во всех судебных заседаниях по его рассмотрению, направлен для участия  в судебном заседании Двенадцатого арбитражного апелляционного суда. В удовлетворении  заявления судом отказано, поскольку, налоговый орган  имеет возможность направить  для участия в судебном заседании иного представителя, подготовленного к процессу.
 
    Изучив материалы дела, выслушав доводы участников процесса, суд удовлетворяет заявление на основании следующего.
 
    В соответствии с п.4 ст.15 Закона  банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.
 
    17.07.2014 в 11 часов 45 минут конкурсным управляющим  Шемигоном В.И. было проведено собрание кредиторов ВОАО «Химпром» с повесткой «О порядке продажи имущества ВОАО «Химпром».
 
    Большинством голосов кредиторами  было принято решение об утверждении Положения о порядке  и условиях проведения торгов по продаже  имущественного комплекса (предприятия) стратегической организации, имущества, имущественных и иных прав, не входящих в  имущественный комплекс (предприятие) стратегической организации.
 
    Вместе с тем, суд полагает,  что принятое решение нарушает права  конкурсных кредиторов,  в том числе ФНС России.
 
    В соответствии с п.7.1  ст.110 Закона о банкротстве внешний управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложения о продаже предприятия должника, включающие в себя сведения о предприятии, его составе, характеристиках, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа предприятия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене предприятия, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.
 
    Предложение о продаже предприятия должника представляется для утверждения собранию кредиторов или в комитет кредиторов после включения отчета об оценке имущества должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом.
 
    В нарушение ст.110,139 Закона о банкротстве  в Положении, утвержденном собранием кредиторов  17.07.2014 отсутствует  начальная цена реализации имущества ВОАО «Химпром», отсутствуют сведения о составе имущества ВОАО «Химпром», не определен состав имущества, не входящего в имущественный комплекс стратегической организации. Кроме того,  не указано залоговое имущество, отсутствует оценка заложенного имущества. В соответствии с п.14 Постановления Пленума ВАС РФ  от 23.07.2009 №58, если предмет залога входит в состав предприятия должника, предприятие может быть продано как единый объект. При проведении оценки предприятия должно быть отдельно оценено заложенное имущество. Залоговый кредитор имеет право преимущественного удовлетворения своих требований из части денежной суммы, вырученной от продажи предприятия. Размер этой части в общей сумме, вырученной от продажи предприятия, должен определяться исходя из соотношения начальной продажной цены предмета залога, установленной судом, и начальной продажной цены предприятия.
 
    Данные факты  конкурсным управляющим не оспариваются.
 
    Не позднее чем за тридцать дней до даты проведения торгов их организатор обязан опубликовать сообщение о продаже предприятия в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, и в печатном органе по месту нахождения должника.
 
    Из анализа положений ст.ст. 110 и 139 Закона о банкротстве усматривается, что положение о порядке продажи имущества должника должно содержать, в том числе, сведения о печатном органе по месту нахождения должника, в котором должна быть размещена публикация о продаже имущества.
 
    Публикация в местных средствах массовой информации  призвана обеспечить ознакомление местных заинтересованных в приобретении имущества должника лиц с информацией о его продаже. В связи с этим, для привлечения максимального числа потенциальных покупателей публикация должна быть размещена в известном местном органе печати.
 
    Целью конкурного производства является соразмерное удовлетворение требований конкурсных кредиторов, которое возможно за счет конкурсной массы, формируемой, в том числе, за счет реализации имущества должника. В связи с этим, кредиторы заинтересованы в  привлечении к участию в торгах максимального числа участников.
 
    Отсутствие в Положении соответствующих сведений о местном органе печати нарушает положения Закона о банкротстве и права кредиторов.
 
    Далее, уполномоченный  орган указывает, что согласно Положению в качестве организатора торгов выступает конкурсный управляющий или привлекаемая им специализированная организация.
 
    В силу положений п.8 ст.110 Закона о банкротстве в  качестве организатора торгов выступает внешний управляющий или привлекаемая для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.
 
    Довод налогового органа о необходимости организации торгов  самим конкурсным управляющим без привлечения специализированной организации отклоняется судом, поскольку    возможность привлечения специализированной организации  предусмотрена  Законом о банкротстве. В тоже время, утверждённое на собрании кредиторов ВОАО «Химпром» Положение  не содержит определенности в вопросе указания  организатора торгов по продаже имущества должника. Если  речь  идет о привлечении  специализированной организации, то Положение не содержит указания на конкретную организацию,  стоимость ее услуг, отсутствие информации такого рода, нарушает права кредиторов ВОАО «Химпром».
 
    Суд признает обоснованным довод налогового органа, что п.11.2  Положения, предусматривающий возможность конкурсному  управляющему  привлекать  для реализации имущества  балансовой стоимостью менее  чем сто тысяч рублей комиссионеров и агентов за вознаграждение в размере не более 15% от стоимости реализации не  отвечает  признакам  разумности и добросовестности, более того, приведет к увеличению текущих расходов конкурсного производства, как следствие к нарушению прав кредиторов, включенных в реестр требований ВОАО «Химпром».
 
    Суд соглашается с мнением налогового органа, что пункты 5.2, 5.2.8 Положения не раскрывают понятия «иных функций», которые осуществляет  организатор торгов. С учетом, того что ВОАО «Химпром» является стратегической организацией, не регламентированный в Положении порядок ознакомления с предприятием,  может привести к тому что на территории   будет находится лицо (организатор торгов) не имеющий  допуск к государственной тайне. При том, что конкурный управляющий, утвержденный судом, имеет  допуск к государственной тайне по форме №1.
 
    В силу положений ст.110 Закона о банкротстве размер задатка для участия в торгах устанавливается внешним управляющим и не должен превышать двадцать процентов начальной цены продажи предприятия.
 
    Согласно пункту 6.17 Положения размер задатка для участия в торгах составляет 20% начальной цены Предприятия, указанной в сообщении о торгах. Положение о продаже имущества ВОАО «Химпром» не содержит  указания на начальную цену реализации имущества. Но поскольку 18.04.2014 в ЕФРСБ размещен отчет оценщика об оценке имущества ВОАО «Химпром» от 31.03.2014 №НД-1305311/7 ,  согласно которому совокупная рыночная стоимость имущества ВОАО «Химпром» составляет 7 790 306 тыс. рублей, суд  признает обоснованным довод налогового органа, что установление размера задатка  20%, является необоснованным,  столь  высокий  задаток ограничивает круг потенциальных участников  торгов и не создает условия для  должной конкуренции.
 
    Суд соглашается с мнением уполномоченного органа, об отсутствии определенности для кредиторов  в п.10.11 Положения, предусматривающего, что если торги по продаже предприятия посредством публичного предложения  признаны несостоявшимися, предприятие подлежит передаче  в федеральную собственность. Учитывая, что Положение  не содержит перечня имущества ВОАО «Химпром», подлежащего  реализации в составе предприятия,  не понятно о каком имуществе идет речь.
 
    Суд признает ошибочным довод налогового органа, о необходимости согласования кандидатуры оператора  электронной площадки и решений организатора торгов и оператора электронной площадки с собранием кредиторов ВОАО «Химпром».
 
    Согласно п.1.2 Порядка проведения  открытых торгов  в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых  в деле о банкротстве, утвержденного  Приказом Минэкономразвития России от 15.02.2010 №54, выбор оператора электронной площадки принадлежит организатору торгов. При этом,
 
    необходимость согласования решений организатора торгов и оператора электронной площадки с собранием кредиторов не предусмотрена Законом о банкротстве..
 
    Не принимается судом во внимание ссылка уполномоченного органа на  решение Верховного Суда РФ от  10.06.2014 №ГКПИ14-568 « О признании частично недействующимподпункта «д» пункта 4.3 Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утв. Приказом Минэкономразвития России от 15.02.2010 № 54» в части слов   «сведения о заявителе» , поскольку данный подпункт «д» пункта 4.3  признан недействующим  со дня вступления решения в законную силу –с 19.07.2014 года, то есть  позже , чем было разработано Положение и состоялось собрание кредиторов.
 
    Суд не признает обоснованным  довод уполномоченного органа о чрезмерном снижении  цены на торгах путем публичного предложения.
 
    Согласно Положению срок, по истечении которого последовательно снижается начальная цена продажи предприятия (период снижения) - 15 календарных дней.
 
    Количество периодов снижения - 8. Если начальная цена продажи Предприятия снизилась до 30 % начальной цены продажи, указанной в сообщении о торгах посредством публичного предложения, но оно не будет продано, по истечении восьмого периода прием заявок прекращается, а торги признаются несостоявшимися.
 
    Продажа предприятия посредством публичного предложения на протяжении 4х месяцев, по мнению суда, не свидетельствует о чрезмерном снижении  цены на торгах путем публичного предложения. Напротив, соответствует цели конкурсного производства,  как ликвидационной процедуры, направленной на  достижение максимального экономического эффекта при удовлетворении требований кредиторов должника, достигаемого обеспечением баланса между затратами на проведение процедуры конкурсного производства (как финансовыми, так и временными) и ожидаемыми последствиями в виде размера удовлетворенных требований.
 
    Довод налогового органа об отсутствии  в Положении  указания на преимущественное право приобретения  Российской Федерацией предприятия противоречит материалам дела (п.1.4.14, 1.4.15, 1.4.19 Положения.).
 
    На основании вышеизложенного, заявление налогового органа подлежит удовлетворению, решение собрания кредиторов ВОАО «Химпром» об утверждении Положения о порядке  и условиях проведения торгов по продаже  имущественного комплекса (предприятия) стратегической организации, имущества, имущественных и иных прав, не входящих в  имущественный комплекс (предприятие) стратегической организации признанию недействительным.
 
    Руководствуясь ст. 15  ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002,  ст.ст. 184-185 АПК РФ, суд
 
 
    О П Р Е Д Е Л И Л :
 
 
    Заявление ФНС России удовлетворить. Признать недействительным решение собрания кредиторов ВОАО «Химпром», состоявшееся  17.07.2014 в 11 часов 45 минут, по вопросу утверждения  Положения о порядке и условиях проведения торгов по продаже  имущественного комплекса (предприятия) стратегической организации, имущества, имущественных и иных прав, не входящих в  имущественный комплекс (предприятие) стратегической организации.
 
    Определение может быть обжаловано в Двенадцатый Арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Волгоградской области в установленный  законом срок.
 
 
    Судья                                                                                                                      О.А. Толмачева