Решение от 05 декабря 2013 года №А12-2569/2012

 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
ул. им. 7-ой Гвардейской Дивизии, д. 2, Волгоград, 400005
 
http://volgograd.arbitr.rue-mail: info@volgograd.arbitr.ruтелефон: 23-00-78 Факс: 24-04-60  
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
    05 декабря 2013 г.
 
    г. Волгоград                                                                                      Дело № А12-2569/2011
 
    Резолютивная часть решения оглашена 03 декабря 2013г.
 
    Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи  А.В. Саповой,  
 
    при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Рудченко Е.П.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49;ОГРН 1076164009096) к Открытому акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (400001 г. Волгоград, ул. Козловская, 14; ОГРН 1053444090028) о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии,
 
    встречному иску Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (400001 г. Волгоград, ул. Козловская, 14; ОГРН 1053444090028) к Открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49;ОГРН 1076164009096) о взыскании стоимости потерь в электрических сетях,
 
    с участием в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети» (400017, г. Волгоград, ул. Адмирала Ушакова,11, ОГРН 1023402460620);
 
    при участии в заседании:
 
    от истца по первоначальному иску – Бондаренко В.А., доверенность № 14 от 29.12.2012г., Дмитриев Р.П., доверенность №152 от 29.12.2012г.,
 
    от ответчика по первоначальному иску – Крайнов А.В.,  доверенность №115 от 30.12.2012г., Фомичева В.С., доверенность №161 от 30.12.2012г.,
 
    от третьего лица – не явился, извещен,
 
    по встречным требованиям стороны представляют те же лица;
 
У С Т А Н О В И Л:
 
    ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (далее – ОАО «МРСК Юга») первоначально обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ОАО «Волгоградэнергосбыт» о взыскании 1.054.162.761руб. 74коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, оказанных в октябре, ноябре, декабре 2011г. в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» в рамках данного дела подано встречное исковое заявление о взыскании 216.296.761руб. 02коп. стоимости потерь в электрических сетях за тот же период.
 
    Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20 февраля 2012г. встречное исковое заявление принято к производству для совместного рассмотрения с первоначальным иском.
 
    В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвует Муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (далее – МУПП «ВМЭС»).
 
    В связи с наличием у сторон разногласий по объему переданной в исковой период электрической энергии, судом в порядке статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации назначалась по делу экспертиза.
 
    Определением от 2 марта 2012г. производство по делу приостанавливалось.
 
    После получения заключения экспертов определением Арбитражного суда Волгоградской области от 10 июля 2012г. производство по делу возобновлено.
 
    При рассмотрении спора по существу ОАО «МРК Юга» уточнило первоначальные исковые требования в сторону уменьшения до 610.463.320руб. 78коп. задолженности по оплате услуг по передаче электроэнергии в связи с перерасчетом задолженности в соответствии с заключением экспертов и частичной оплатой.
 
    Заявление принято судом к рассмотрению.
 
    Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30 июля 2012г., оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 19 ноября 2012г. первоначальные исковые требования удовлетворены.
 
    Взыскано  с ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» 610.463.320руб. 78коп. задолженности  по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011, а также  949.872руб. 99коп. в счет возмещения судебных расходов.
 
    Встречный иск удовлетворен частично.
 
    Взыскано с ОАО «МРСК Юга» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» 140.009руб. 17коп.стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.10.2011 по 31.12.2011, а также 129руб. 46коп. в счет возмещения судебных расходов.
 
    В остальной части встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.
 
    Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении задолженности и судебных расходов.
 
    По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» 610.323.311руб. 61коп. задолженности, а также 949.743ру. 53коп. в счет возмещения судебных расходов.
 
    Постановлением Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 12 марта 2013г. состоявшиеся по делу судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.
 
    При этом суд кассационной инстанции указал, что при вынесении судебных актов не учтен ряд обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора, а именно, не проверена обоснованность расчета объема электрической энергии, потребленной физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах, где отсутствуют общедомовые приборы учета.
 
    Поскольку данное обстоятельство могло повлиять на неправильное определение объема оказанных истцом по первоначальному иску услуг, объема, стоимости потерь в электрических сетях, судом кассационной инстанции указано на необходимость при новом рассмотрении спора решить вопрос о назначении по делу повторной (дополнительной) экспертизы. 
 
    В ходе нового рассмотрения спора определением от 27 мая 2013г. по делу назначена дополнительная экспертиза, производство которой поручено ООО «Бюро экспертиз». Производство по делу приостановлено.
 
    Определением от 18 октября 2013г. производство по делу  возобновлено.
 
    ОАО «МРСК Юга» заявлением от 13.11.2013г. уменьшило размер первоначальных исковых требований до 269.804.080руб. 76коп.
 
    После сверки расчетов по поступившей оплате, истец по первоначальному иску вновь уменьшил размер иска до 269.614.527руб. 11коп.
 
    Заявления не противоречат закону, не нарушает права других лиц, в связи с чем принимаются судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    Кроме того, истцом по первоначальному иску составлен контррасчет оплаты стоимости потерь в электрических сетях за исковой период. В соответствии с данным расчетом задолженности перед ОАО «Волгоградэнергосбыт» не имеется в связи с полной оплатой (403.910.977руб. 66коп.).
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» первоначальные исковые требования отклонило, представив контррасчет задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии на сумму 176.967.824руб. 21коп.
 
    Встречные исковые требования уменьшены до 130.005.368руб. 89коп.
 
    В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об уменьшении встречного иска принято судом к рассмотрению.
 
    Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, хотя надлежащим образом извещен о дне слушания.
 
    По правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в его отсутствие.
 
    В связи с невозможностью явки в судебное заседание экспертов, последними представлены письменные ответы на вопросы по заключению.
 
    В судебном заседании ОАО «МРСК Юга» заявлено ходатайство о назначении по делу повторной экспертизы по причине того, что при определении объема переданной по сетям истца по первоначальному иску электрической энергии до потребителей категории «население» эксперт не применил действующие нормативы, что противоречит действующему законодательству.
 
    Поскольку сторонами дополнительные документы, содержащие сведения для соответствующего расчета  не представлены, суд не усматривает оснований для назначения повторной экспертизы.
 
    Исследовав материалы дела, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующему.
 
    Спор по первоначальному и встречному искам касается периода с 01.10.2011г. по 31.12.2011г.
 
    Как следует из материалов дела, между ОАО «МРСК Юга» и ОАО «Волгоградэнергосбыт» заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г., согласно которому ОАО «МРСК Юга» (исполнитель) обязалось оказывать ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора)
 
    Договор действует в редакции протокола разногласий, протокола согласования разногласий от 01.02.2011г.
 
    В соответствии с пунктом 5.2 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011г.) ОАО «МРСК Юга» по итогам расчетного периода, с учетом данных заказчика, представляемых в соответствии с Приложением 7 к договору, формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям, в ССО и ТСО из электрических сетей исполнителя, и представляет заказчику в срок до 12 числа месяца, следующего за расчетным: ведомость объемов поставленной электроэнергии (Приложение 6 к Приложению 7 к договору); акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц (Приложение 10 к договору); расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за расчетный месяц (Приложение 5 к Приложению 7 к договору); акты приема-передачи электрической энергии в ССО, ТСО; расчет объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (Приложение 1 к Приложению 8 к договору).
 
    Согласно пункту 5.6 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011г.) при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг он обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 5 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.
 
    В пункте 5.13 договора стороны согласовали, что окончательный расчет за услуги по передаче электрической энергии производится в течение 3 дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.
 
    Как предусмотрено статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.
 
    Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.
 
    Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).
 
    Из статьи 37 Федерального закона «Об электроэнергетике»,  пунктов 6 и 7 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, далее - Правила № 861) следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.
 
    Подпункт «б» пункта 14 Правил №861 гласит, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.
 
    Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г. ОАО «МРСК Юга» оказало ответчику по первоначальному иску услуги по передаче электроэнергии.
 
    По факту передачи электрической энергии за указанный период истцом по первоначальному иску составлены и направлены в адрес ОАО «Волгоградэнергосбыт» ежемесячные акты об оказании услуг по передаче электроэнергии за октябрь-декабрь 2011г.
 
    Указанные документы ОАО «Волгоградэнергосбыт» подписаны с разногласиями.
 
    По разногласиям ответчика по первоначальному иску (изложены в актах) объем переданной в исковой период электроэнергии меньше заявленной ОАО «МРСК Юга» на 87503,926кВт.ч (стоимость услуг меньше на 64.525.458руб. 74коп.).
 
    В отзыве на первоначальный иск ответчик указал, что истцом не доказаны объемы переданной за спорный период электроэнергии.
 
    Для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в ходе повторного рассмотрения спора проведена судебная экспертиза.
 
    Согласно экспертному заключению объем электроэнергии, поступившей в сети ОАО «МРСК Юга» и приобретенной ОАО «Волгоградэнергосбыт» за период с 01.10.2011г. по 31.12.2011г. составляет 857597510кВт.ч, в том числе, в октябре 2011г. – 275388318кВт.ч, в ноябре 2011г. – 286199963кВт.ч, в декабре 2011г. – 296009299кВт.ч.
 
    Указанные данные приведены экспертами на основании представленной сторонами первичной документации.
 
    С учетом действующих в 2011г. тарифов (постановление Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области от 22.12.2010г. №35/3), заключения экспертов, ОАО «Волгоградэнергосбыт» составлен расчет стоимости оказанных за исковой период услуг по передаче электрической энергии в сумме 1.011.865.708руб. 49коп. (857597510кВт.ч).
 
    По документально подтвержденным данным ОАО «МРСК Юга» за исковой период ответчиком по первоначальному иску оплачено 784.540.840руб. 45коп.
 
    Таким образом, задолженность ОАО «Волгоградэнергосбыт» составляет 227.324.868руб. 04коп.
 
    Доводы ОАО «МРСК Юга» о том, что объем и стоимость оказанных ОАО «Волгоградэнергосбыт» услуг по передаче электрической энергии за период октябрь-декабрь 2011г. составляет 917282327кВт.ч на сумму 1.054.155.367руб. 56коп., а задолженность – 269.614.527руб. 45коп., проверены судом, однако не нашли своего подтверждения.
 
    Так, исходя из данных отзывов сторон, у них имеются разногласия в части порядка определения состава потребителей физических лиц, а также объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии в отношении данной категории.
 
    Действующее законодательство в данном вопросе сводится к следующему.
 
    Согласно пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
 
    В силу пункта 61 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (действовало в исковой период, далее – Правила № 530) гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее – заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящих Правил. В случае если в точках поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, не обеспечивается учет электрической энергии и оказанных услуг с использованием приборов учета, отвечающих требованиям, установленным разделом XII настоящих Правил, объем потребленной электрической энергии и оказанных услуг определяется в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии или с использованием одного из предусмотренных разделом XII настоящих Правил расчетных способов.
 
    В соответствии с пунктом 136 Правил № 530, оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.
 
    Согласно абзацу 3 пункта 147 Правил № 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.
 
    Согласно пункту 2 Правил № 530 (в редакции, действовавшей в спорный период) «точка поставки на розничном рынке» – место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя (продавца) электрической энергии (внутри границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства в случаях, предусмотренных Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода) либо лица, в интересах которого он приобретает (продает) электрическую энергию, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.
 
    В соответствии с абзацем 3 пункта 2 Правил № 861 границей балансовой принадлежности является линия раздела объектов электроэнергетики между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании, определяющая границу эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) за состояние и обслуживание электроустановок.
 
    Согласно пункту 2 статьи 161 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: 1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; 2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; 3) управление управляющей организацией.
 
    В соответствии с пунктом 88 Правил № 530 собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством Российской Федерации. При этом определение объемов поставленной электрической энергии осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.
 
    Пунктом 89 Правил № 530 определено, что количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.
 
    Таким образом, независимо от выбранного собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления многоквартирным домом и, соответственно от того, кто приобретает у гарантирующего поставщика электрическую энергию для снабжения многоквартирного дома, определение объемов поставленной электрической энергии в соответствии с действующим законодательством должно осуществляться на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.
 
    Согласно пункту 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491, внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
 
    Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях, проживающих в таком доме граждан, индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 22.09.2009 № 5290/09, от 15.07.2010 № 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.
 
    Указанный вывод соответствует также правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 06.12.2011 № 9797/11.
 
    Из названного постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации также усматривается, что к спорным правоотношениям, сложившимся между гарантирующим поставщиком и сетевой организации при определении потерь электроэнергии в сетях сетевой организацией, подлежат применению положения Жилищного кодекса Российской Федерации, а также Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307.
 
    Пункт 145 Правил № 530, устанавливает расчетные способы определения объема потребления электрической энергии потребителем в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета, а также в случае отсутствия контрольного прибора учета. При этом в пункте 145 Правил № 530 содержится прямая оговорка о том, что предусмотренные им расчетные способы не подлежат применению к гражданам-потребителям и потребителям, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ х А.
 
    Следовательно, применение расчета, определяющего объем электрической энергии, отпущенной из сетей сетевой организации указанным потребителям на основании расчетного способа, предусмотренного пунктом 145 Правил № 530, не соответствует содержанию указанного нормативного правового акта.
 
    В силу частей 1, 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
 
    В соответствии с требованиями части 1 статьи 64 и статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.
 
    ОАО «МРСК Юга» свои разногласия, с учетом перечисленного законодательства в отношении потребителей физических лиц, документально не подтвердило, в связи с чем его расчет по первоначальному иску не может быть взят во внимание.
 
    Первоначальные исковые требования удовлетворяются в части на сумму 227.324.868руб. 04коп.    
 
    Встречные исковые требования суд считает не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» в соответствии с Основными положениями является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области.
 
    В соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г. ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) обязуется приобретать электрическую энергию на оптовом и розничном рынках электрической энергии для ее продажи и исполнителю в целях компенсации фактических потерь электрической энергии в сетях исполнителя (пункт 3.2.1 договора)
 
    В период с 01.10.2011г. по 31.12.2011г. ОАО «Волгоградэнергосбыт» осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологический присоединены к сетям ОАО «МРСК Юга», в свою очередь последнее оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт».
 
    В пункте 3 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами № 861.
 
    В силу пунктов 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
 
    Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
 
    Основными положениями предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).
 
    Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.
 
    Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.
 
    В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Основных положений).
 
    В соответствии с Приложением № 8 (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011г.) расчет стоимости потерь производится ОАО «Волгоградэнергосбыт» в течение 17 дней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период, данных об объемах потерь в сетях исполнителя и данных об объемах и стоимости потерь, учтенных в ценах на оптовом рынке электрической энергии (мощности). Исполнитель имеет право осуществлять проверку расчета цены, произведенного заказчиком.
 
    Для определения объема потерь в электрических сетях ОАО «МРСК Юга» соответствующий вопрос был поставлен перед экспертом при назначении дополнительной экспертизы.
 
    При этом суд, в определении указал на необходимость учета данных, установленных ранее при рассмотрении Арбитражным судом Волгоградской области дел №А12-23183/2911, №А12-2880/2012 по спорам между сетевыми организациями ОАО «МРСК Юга» и МУПП «ВМЭС» (решения по делам вступили в законную силу).
 
    Однако, при определении объема и стоимости потерь в электрических сетях экспертами указанные данные во внимание не приняты (стр. 38 экспертного заключения), в связи с чем заключение в данной части нельзя признать обоснованным.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» во встречном иске произвело расчет стоимости потерь в электрических сетях на основании данных дополнительной экспертизы.
 
    С таким расчетом согласиться нельзя, поскольку он не отражает фактический объем потерь.
 
    Так, обоснованность данных коммерческого учета ОАО «МРСК Юга» в правоотношениях с МУПП «Волгоградские межрайонные электрические сети» подтверждена вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Волгоградской области по делам №А12-23183/2011 (октябрь-ноябрь 2011г.) и А12-2880/2012 (декабрь 2011г.)
 
    Напротив, ОАО «МРСК Юга», составляя контррасчет по встречному иску, учли обстоятельства, установленные по ранее рассмотренным делам, определив объем потерь за исковой период в количестве 264704586кВт.ч на сумму 403.910.977руб. 66коп., в том числе, за октябрь 2011г. – 65531629кВт.ч на сумму 101.139.404руб. 61коп., за ноябрь 2011г. – 91964577кВт.ч на сумму 143.929.887руб. 49коп., за декабрь 2011г. – 107208380кВт.ч на сумму 158.841.685руб. 56коп.
 
    Указанная сумма ОАО «МРСК Юга» оплачена полностью  (платежные поручения приобщены к материалам дела).
 
    Контррасчет, а также возражений относительно оплаты ответчиком по встречному иску стоимости потерь ОАО «Волгоградэнергосбыт» не представлено в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
 
    Встречный иск отклоняется судом.
 
    В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Если иск удовлетворен частично, судебные расходы взыскиваются пропорционально удовлетворенным исковым требованиям.
 
    Первоначальный иск удовлетворен в части, в связи с чем судебные расходы ОАО «МРСК Юга» по оплате государственной пошлины в сумме 200.000руб. компенсируются за счет ОАО «Волгоградэнергосбыт» пропорционально удовлетворенным исковым требованиям в сумме 168.629руб. 54коп.
 
    По встречным исковым требованиям излишне уплаченная государственная пошлина возвращается ОАО «Волгоградэнергосбыт» из федерального бюджета по правилам статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 313руб. 68коп.
 
    Кроме того, в порядке статьи 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат распределению между сторонами расходы ОАО «МРСК Юга» на оплату экспертизы в сумме 750.000руб., расходы ОАО «Волгоградэнергосбыт» на оплату дополнительной экспертизы в сумме 390.000руб.
 
    Поскольку ООО «Фикон» и ООО «Бюро экспертиз» были установлены обстоятельства не только по первоначальным исковым требованиям, но и по встречным, распределение судебных расходов по оплате экспертиз производится с учетом суммы заявленных и удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований пропорционально.
 
    С ОАО «Волгоградэнергосбыт» подлежит взысканию сумма судебных расходов по экспертизе 670.631руб. 47коп. в пользу ОАО «МРСК Юга».
 
    С ОАО «МРСК Юга» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» взыскивается сумма судебных расходов по оплате дополнительной экспертизы в сумме 41.271руб. 64коп.
 
    Исходя из статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования
 
    В соответствии с абзацем 2 части 5 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.
 
    Руководствуясь ст. ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
    Р  Е  Ш  И  Л  :
 
    Первоначальные исковые требования удовлетворить в части.
 
    Взыскать  с Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ОГРН 1053444090028 г. Волгоград, ул. Козловская, 14) в пользу Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49;ОГРН 1076164009096) 227.324.868рублей 04копейки задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011, а также 839.261рублей 01копейка в счет возмещения судебных расходов.
 
    В остальной части первоначальный иск оставить без удовлетворения.
 
    Встречный иск оставить без удовлетворения.
 
    Взыскать с Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49;ОГРН 1076164009096) в пользу Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ОГРН 1053444090028 г. Волгоград, ул. Козловская, 14) 41.271рубль 64копейки в счет возмещения судебных расходов.
 
    Произвести зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении судебных расходов.
 
    По результатам произведенного зачета окончательно взыскать с Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ОГРН 1053444090028 г. Волгоград, ул. Козловская, 14) в пользу Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49;ОГРН 1076164009096) 227.324.868рублей 04копейки задолженности  по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011, а также 797.989рублей 37копеек в счет возмещения судебных расходов.
 
    Выдать Открытому акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (ОГРН 1053444090028 г. Волгоград, ул. Козловская, 14) справку на возврат из федерального бюджета излишне уплаченной по платежному поручению №915 от 13.09.2011г. государственной пошлины в сумме 313рублей 68копеек.
 
    Решение может быть обжаловано в установленный законом срок через Арбитражный суд Волгоградской области.
 
    Судья                                                                                                                А.В. Сапова