Решение от 23 декабря 2013 года №А12-12142/2010

 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
ул. им. 7-ой Гвардейской Дивизии, д. 2, Волгоград, 400005
 
http://volgograd.arbitr.ru   e-mail: info@volgograd.arbitr.ru   телефон: 23-00-78 Факс: 24-04-60
 
 
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
    г. Волгоград                                                                                      Дело № А12-12142/2010
 
    23 декабря 2013 г.                                                  
 
    Резолютивная часть решения объявлена 19 декабря 2013 г.                                                
 
    Полный текст решения изготовлен 23 декабря 2013 г. 
 
 
    Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи  Н.И.Прудниковой  
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гребенюковой Л.Н.
 
    рассмотрев в  открытом судебном заседании   дело по исковому        заявлению Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала – «Волгоградэнерго» (ИНН 6164266561; ОГРН 1076164009096 Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая,49; 400066, г. Волгоград, пр. Ленина,д.15) к Открытому акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 3445071523,  ОГРН1053444090028; 400001, г. Волгоград, ул.Козловская,14)  с участием третьего лица не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Муниципального унитарного производственного предприятия «Волгоградские межрайонные электрические сети»(ИНН 3441010181; ОГРН 1023402460620; 400017, г. Волгоград, ул.Ушакова,д.1) о взыскании долга
 
    и встречное исковое заявление Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 3445071523,  ОГРН1053444090028; 400001, г. Волгоград, ул.Козловская,14) к Открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала – «Волгоградэнерго» (ИНН 6164266561; ОГРН 1076164009096 Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая,49; 400066, г. Волгоград, пр. Ленина,д.15) о взыскании стоимости 
 
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от истца- Бондаренко В.А. по доверенности, Дмитриев Р.П. по доверенности
 
    от ответчика- Крайнов А.В., доверенность, Фомичева В.С. по доверенности
 
    от третьего лица- Араблинская Е.С. по доверенности
 
 
    У С Т А Н О В И Л:
 
    Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (далее ОАО «МРСК Юга») обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к Открытому акционерному обществу «Волгоградэнерго» (далее ОАО «Волгоградэнергосбыт») о взыскании, с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 90278965,02 руб. задолженности за услуги по передаче электрической энергии по договору №71/26-т от 28.01.2008, оказанные в период с 01.01.2010 по 31.05.2010.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» обратилось с встречными исковыми требованиями о взыскании, с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с ОАО «МРСК Юга» 235940539,15 руб.  стоимости потерь электроэнергии за период с 01.01.2010 по 01.05.2010.
 
    Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 28.07.2011 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены частично, суд взыскал с ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» 28 767 575,86 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.01.2010 по 31.05.2010, а также расходы по государственной пошлине в сумме 186 997,22 рублей. В остальной части первоначальные исковые требования оставлены без удовлетворения.
 
    Встречный иск удовлетворен, суд взыскал с ОАО «МРСК» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» 235940539 руб. стоимость потерь в электрических сетях за период с 01.01.2010 по 31.05.2010, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.
 
    Путем зачета удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам суд взыскал с ОАО «МРСК» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» 207172963,14 руб., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 13002,78 руб.
 
    Постановлением апелляционной инстанции от 03.10.2011 по  делу  назначена повторная экспертиза.
 
    Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда  от 28.09.2012  решение Арбитражного суда Волгоградской области от 28.07.2012   в части удовлетворения первоначальных исковых требований изменено. С ОАО  «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК  Юга» в лице филиала - «Волгоградэнерго» взыскано  47052937,57 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.01.2010 по 31.05.2010, а также судебные расходы: по оплате государственной пошлине за рассмотрение дела судом первой инстанции в сумме 200 000 руб., за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2000 руб.; по оплате услуг эксперта в сумме 1 100 000 руб. В остальной части первоначальные исковые требования оставлены без удовлетворения.   В части удовлетворения встречных исковых требований решение отменено. Во встречном иске отказано.
 
    Постановлением Федерального арбитражного  суда  Поволжского округа от 26.03.2013 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 28.07.2011 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2012 по делу № А12-12142/2010 отменены и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.
 
    При этом суд кассационной инстанции указал, что при вынесении судебных актов не учтен ряд обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора, а именно, не проверена обоснованность расчета объема электрической энергии, потребленной физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах, где отсутствуют общедомовые приборы учета, указал на необходимость дать оценку экспертным заключениям на предмет возможности их применения для определения объема потребления электроэнергии физическими лицами, проживающими с многоквартирных домах как оборудованных, так и не оборудованных общедомовыми приборами учета, и, как следствие, объема потерь, при необходимости разрешить вопрос о проведении по делу повторной либо дополнительной экспертизы.
 
    При повторном рассмотрении дела ОАО «МРСК Юга» просит взыскать с 90278965,02 руб. задолженности за услуги по передаче электрической энергии  оказанные в период с 01.01.2010 по 31.05.2010
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» просит взыскать с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ с ОАО «МРСК Юга» 455822201,64  руб.  стоимости потерь электроэнергии за период с 01.01.2010 по 01.05.2010.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт»  возражает против исковых требований ОАО «МРСК Юга».
 
    ОАО «МРСК Юга» возражает против исковых требований ОАО «Волгоградэнергосбыт».
 
    ОАО «МРСК Юга» заявило ходатайство о назначении по делу  повторной экспертизы  по определению объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях, поскольку представленное ООО «Бюро экспертиз» экспертное заключение содержащиеся в экспертном заключении утверждения противоречат фактическим обстоятельствам дела, при определении объема переданной по сетям истца по первоначальному иску электрической энергии до потребителей категории «население» эксперт не применил действующие нормативы, что противоречит действующему законодательству.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» возражает против удовлетворения данного ходатайства.
 
    Судом ходатайство ОАО «МРСК Юга» отклонено, поскольку на основании части 2 статьи 64, части 3 статьи 86 АПК РФ заключение эксперта является одним из доказательств по делу и оценивается наряду с другими доказательствами. По делу неоднократно назначались экспертизы по определению   объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях, а также с учетом того, что сторонами не представлено новых доказательств по делу  суд не находит оснований для назначения повторной экспертизы.
 
    Исследовав материалы дела, выслушав мнение лиц участвующих в деле суд не находит оснований для удовлетворения первоначального иска, встречный иск подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.
 
    Как следует из материалов дела, между ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» и ОАО «Волгоградэнергосбыт»   заключен договор об оказании услуг по передаче электрической энергии № 71/26-т от 28.01.2008 г., согласно которому ОАО «МРСК Юга» (исполнитель) обязался оказывать ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (п. 2.1 договора)
 
    Договор действует в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 №1 и от 01.06.2008 № 3  (тд 1 л.д. 49, 51).
 
    Согласно п. 7.6 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии по сетям истца определяется суммой стоимости услуг по ставке за содержание электрических сетей и стоимости услуг по ставке за оплату потерь электрической энергии в сетях за разностью стоимости объемов нагрузочных потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (далее - ОРЭ), рассчитанных НП «АТС».
 
    При этом стоимость содержания электрических сетей равна произведению ставки тарифа за содержание электрических сетей на величину договорной (заявленной) мощности, а стоимость нормативных технологических потерь электрической энергии равна произведению ставки тарифа, установленной для оплаты потерь, на объем электрической энергии, переданной по сетям истца для потребителей ответчика.
 
    В соответствии с п. 4.3 договора ОАО «МРСК Юга» ежемесячно в порядке, установленном приложением № 8 к договору, определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям ответчика) электрической энергии.
 
    Как предусмотрено статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.
 
    Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.
 
    Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).
 
    Подпункт «б» пункта 14  Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" от 27.12.2004 N 861 гласит, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.
 
    В случае отсутствия в месте присоединения энергопринимающего устройства потребителя к электрической сети и (или) в месте присоединения электрических сетей разных собственников (законных владельцев) прибора учета либо в случае несоответствия такого прибора учета установленным требованиям определение величины потребленной (переданной в электрические сети иных собственников (владельцев) сетей) электрической энергии осуществляется в установленном разделом 12 настоящего документа порядке (пункт 122 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530).
 
    Спор по первоначальному и встречному искам касается периода с 01 января по 31 мая 2010 г.
 
    По факту передачи электрической энергии за указанный период  ОАО «МРСК Юга» составлены   и направлены  ОАО «Волгоградэнергосбыт»   акты об оказании услуг по передаче электроэнергии в мае-июне 2012 г.
 
    Указанные документы подписаны сторонами с разногласиями.
 
    Согласно   акту № 3470-0000092 от 31.01.2010 по  данным ОАО «МРСК Юга» в январе 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 206827711,42 руб. По данным ОАО «Волгоградэнергосбыт»  на сумму 199676053,88 руб.
 
    Согласно   акту № 3470-0000174 от 28.02.2010  по  данным ОАО «МРСК Юга» в феврале 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 234428854,79 руб. По данным ОАО «Волгоградэнергосбыт»  на сумму 226400992,04 руб.
 
    Согласно   акту № 3470-0000284 от 31.03.2010  по  данным ОАО «МРСК Юга» в марте 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 228992651,17 руб. По данным ОАО «Волгоградэнергосбыт»  на сумму 214668891,46 руб.
 
    Согласно   акту № 3470-0000378 от 30.04.2010  по  данным ОАО «МРСК Юга» в апреле 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 201064076,96 руб. По данным ОАО «Волгоградэнергосбыт»  на сумму 190684315,06 руб.
 
    Согласно   акту № 3470-0000493 от 31.05.2010  по  данным ОАО «МРСК Юга» в мае 2010  г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 178376379,67 руб. По данным ОАО «Волгоградэнергосбыт»  на сумму 171349881.02 руб.
 
    Для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в ходе повторного рассмотрения спора проведена судебная экспертиза, проведение которой поручено ООО «Бюро экспертиз».
 
    В соответствии с положениями статей 64, 71 АПК РФ суд оценивает экспертное заключение на ряду с другими доказательствами по делу в их совокупности. Ни одно из доказательств не может иметь приоритетного значения над другим доказательством.
 
    Из экспертного заключения ООО «Бюро экспертиз» и приложения к нему следует, что экспертами не определен  состав потребителей –физических лиц по первичным документам и имеющимся в деле и не указаны рассчитанные объемы потребления электроэнергии,   не указаны точки поставки энергии по которым производился расчет объемов оказанных услуг и потерь электроэнергии в сетях,  отсутствует перечень потребителей юридических лиц за спорный период, которые бы подтверждали расчеты эксперта.
 
    Экспертное заключение не может быть применено для определения объема потребления электроэнергии физическими лицами, проживающими с многоквартирных домах как оборудованных, так и не оборудованных общедомовыми приборами учета, и, как следствие, объема потерь.
 
    Кроме того, 13.09.2010 сторонами подписано соглашения об урегулировании разногласий по объемам услуг по передаче электрической энергии и компенсации потерь в электрических сетях  и согласованы величины договорной (заявленной) мощности на 2010 г.: январь -147,215 Мвт, февраль 168,385 Мвт, март 161,746 Мвт, апрель 146,219 Мвт и май 134,318 Мвт. Вместе с тем в расчетах эксперта применяется иная мощность, не согласованная  сторонами. Кроме того в расчетах эксперта присутствуют арифметические ошибки.
 
    Суд считает, что  имеются сомнения в произведенных экспертами расчетах при ответах на поставленные судом вопросы при назначении экспертизы в применяемом порядке определения объемов оказанных услуг потребителям истца по группе потребителей «население», а как следствие и объема потерь электрической энергии.
 
    С учетом изложенного суд приходит к выводу  о наличии противоречий  в выводах эксперта. С учетом  сомнений  в обоснованности экспертного заключения ООО «Бюро экспертиз», суд не может считать его надлежащим доказательством по делу.
 
    В силу частей 1, 2 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
 
    В соответствии с требованиями части 1 статьи 64 и статьи 71 АПК РФ суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.
 
    Доводы ОАО «Волгоградэнергосбыт»  о том, что объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии за спорный период рассчитан ОАО «МРСК Юга»  неверно не нашли своего подтверждения.
 
    Так, исходя из данных отзывов сторон, у них имеются разногласия в части порядка определения состава потребителей физических лиц, а также объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии в отношении данной категории.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
 
    В силу пункта 61 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (действовало в исковой период, далее – Правила № 530) гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее – заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящих Правил. В случае если в точках поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, не обеспечивается учет электрической энергии и оказанных услуг с использованием приборов учета, отвечающих требованиям, установленным разделом XII настоящих Правил, объем потребленной электрической энергии и оказанных услуг определяется в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии или с использованием одного из предусмотренных разделом XII настоящих Правил расчетных способов.
 
    В соответствии с пунктом 136 Правил № 530, оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.
 
    Согласно абзацу 3 пункта 147 Правил № 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.
 
    Согласно пункту 2 Правил № 530 (в редакции, действовавшей в спорный период) «точка поставки на розничном рынке» – место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя (продавца) электрической энергии (внутри границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства в случаях, предусмотренных Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода) либо лица, в интересах которого он приобретает (продает) электрическую энергию, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.
 
    В соответствии с абзацем 3 пункта 2 Правил № 861 границей балансовой принадлежности является линия раздела объектов электроэнергетики между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании, определяющая границу эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) за состояние и обслуживание электроустановок.
 
    Согласно пункту 2 статьи 161 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: 1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; 2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; 3) управление управляющей организацией.
 
    В соответствии с пунктом 88 Правил № 530 собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством Российской Федерации. При этом определение объемов поставленной электрической энергии осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.
 
    Пунктом 89 Правил № 530 определено, что количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.
 
    Таким образом, независимо от выбранного собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления многоквартирным домом и, соответственно от того, кто приобретает у гарантирующего поставщика электрическую энергию для снабжения многоквартирного дома, определение объемов поставленной электрической энергии в соответствии с действующим законодательством должно осуществляться на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.
 
    Согласно пункту 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491, внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
 
    Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях, проживающих в таком доме граждан, индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 22.09.2009 № 5290/09, от 15.07.2010 № 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.
 
    Указанный вывод соответствует также правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 06.12.2011 № 9797/11.
 
    Из названного постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации также усматривается, что к спорным правоотношениям, сложившимся между гарантирующим поставщиком и сетевой организации при определении потерь электроэнергии в сетях сетевой организацией, подлежат применению положения Жилищного кодекса Российской Федерации, а также Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307.
 
    Пункт 145 Правил № 530, устанавливает расчетные способы определения объема потребления электрической энергии потребителем в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета, а также в случае отсутствия контрольного прибора учета. При этом в пункте 145 Правил № 530 содержится прямая оговорка о том, что предусмотренные им расчетные способы не подлежат применению к гражданам-потребителям и потребителям, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ х А.
 
    Следовательно, применение расчета, определяющего объем электрической энергии, отпущенной из сетей сетевой организации указанным потребителям на основании расчетного способа, предусмотренного пунктом 145 Правил № 530, не соответствует содержанию указанного нормативного правового акта.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт» свои разногласия, с учетом перечисленного законодательства, документально не подтвердило, в связи с чем его расчет по первоначальному иску не может быть взят во внимание.
 
    Согласно п. 7.4 договора в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц отдельно фиксируются оспариваемая и неоспариваемая часть оказанных услуг по передаче электрической энергии. Объем переданной в спорный период электрической энергии в неоспариваемой части подтверждается ежемесячными актами об оказании услуг по передаче электрической энергии, подписанными сторонами, в оспариваемой части первичными учетными документами, составляемыми в соответствии с условиями договора.
 
    Вместе с тем, ОАО «Волгоградэнергосбыт» возражая против объемов и стоимости оказанный услуг по передаче электрической энергии указанных в актах за спорный период,  не представил к данным актам первичные документы, подтверждающие  свои возражения, в том числе и не доказал, что ОАО «МРСК Юга» произвело расчет без учета положений Жилищного законодательства.
 
    В связи с чем, суд считает расчет ОАО «МРСК Юга» объема оказанных услуг и их стоимость на сумму 1049689674,01 руб. обоснованным.
 
    Согласно материалам ОАО «Волгоградэнергосбыт» оплатило стоимость оказанных услуг на сумму 1049833071,03 руб., что не оспаривается сторонами.
 
    В связи с чем, оснований для удовлетворения первоначальных требований у суда не имеется.
 
    Встречные исковые требования суд находит  подлежащими удовлетворению частично по следующим основаниям.
 
    ОАО «Волгоградэнергосбыт»  в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования энергетики», утвержденными Постановлением Правительства РФ» от 13.08.2006 №530 является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области.
 
    В соответствии с договором об оказании услуг по передаче электрической энергии № 71/26-т от 28.01.2008 г., в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 №1 и от 01.06.2008 № 3.ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) обязуется по заявке ОАО «МРСК Юга» (исполнитель) приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению №9, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора (п. 2.2 договора)
 
    В период с 01.01.2010 по 31.05.2010 ОАО «Волгоградэнергосбыт» осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологический присоединены к сетям ОАО «МРСК Юга», в свою очередь последний оказывал услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт».
 
    В пункте 3 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами № 861.
 
    В силу пунктов 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
 
    Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
 
    Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).
 
    Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.
 
    Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.
 
    В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Правил № 530).
 
    В соответствии с Приложением №9 расчет стоимости потерь производится ОАО «Волгоградэнергосбыт»  в течение 17 дней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период. Исполнитель имеет право проверить расчет заказчика.
 
    В обоснование требований истец по встречному иску представил акты за период с января по май 2010 г., подписанные ОАО «МРСК Юга» с разногласиями, с указанием оспариваемой и неоспариваемой  частей.  
 
    Согласно   акту № 10.0952_0007105 от 31.01.2010  по  данным ОАО «Волгоградэнергосбыт»  в январе 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 357893732,26 руб. По данным ОАО «МРСК Юга»  на сумму 258949540,15 руб.
 
    Согласно   акту № 10.0952_0014229 от 28.02.2010  по  данным ОАО «Волгоградэнергосбыт» в феврале 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 229951524,83 руб. По данным ОАО «МРСК Юга» на сумму 204281155,87 руб.
 
    Согласно   акту  № 10.0952_0021446 от 31.03.2010  по  данным ОАО «Волгоградэнергосбыт» в марте 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 258490450,94 руб. По данным ОАО «МРСК Юга» на сумму 207426352,05 руб.
 
    Согласно   акту № 10.0952_0007105 от 30.04.2010  по  данным ОАО «Волгоградэнергосбыт» в апреле 2010 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 140929859,63 руб. По данным ОАО «МРСК Юга» на сумму 125666979,36 руб.
 
    Согласно   акту № 10.0952_0036098 от 31.05.2010  по  данным ОАО «Волгоградэнергосбыт» в мае 2010  г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 79435183,34 руб. По данным ОАО «МРСК Юга» на сумму 62873055,83 руб.
 
    Всего по данным актам стоимость потерь в электрических сетях согласно расчетам ОАО «Волгоградэнергосбыт» составляет 1066700751 руб.
 
    В соответствии с частью 2 статьи 9 АПК РФ стороны несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
 
    Стоимость потерь в электрических сетях, рассчитанная экспертами  составляет 1251222877 руб., что значительно выше, чем рассчитано ОАО «Волгоградэнергосбыт» и не может быть признана обоснованной по выше указанным обстоятельствам.
 
    ОАО «МРСК Юга»возражая против объемов и  стоимость потерь в электрических сетяхуказанных в актах за спорный период,  не представил к данным актам первичные документы, подтверждающие  свои возражения.  
 
    Документы, подтверждающие необоснованность расчета ОАО «Волгоградэнергосбыт» по стоимости потерь ОАО «МРСК Юга» суду не представило.
 
    Согласно материалам дела ОАО «МРСК Юга» оплатило ОАО «Волгоградэнергосбыт» стоимость потерь в электрических сетях за спорный период в размере 795400675,36 руб.
 
    На момент рассмотрения иска задолженность ОАО «МРСК Юга» перед ОАО «Волгоградэнергосбыт» составляет   271300075,64  руб.  стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.01.2010 по 31.05.2010.
 
    Доказательств погашения данной задолженности суду не представлено.
 
    В связи с чем суд находит обоснованными исковые требования ОАО «Волгоградэнергосбыт»  на сумму 271300075,64  руб.  стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.01.2010 по 31.05.2010. в остальной части иск удовлетворению не подлежит.
 
    По ходатайству ОАО «Волгоградэнергосбыт» в рамках дела назначалась повторная экспертиза. ОАО «Волгоградэнергосбыт»  перечисляло на депозитный счет суда  390000 руб., которые подлежат перечислению экспертам.
 
    По общему правилу,  судебные расходы распределяются в соответствии со ст.ст.106-110 АПК   РФ пропорционально удовлетворенным требованиям. 
 
    Руководствуясь ст.ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
    Р  Е  Ш  И  Л  :
 
    Исковые требования по первоначальному иску оставить без удовлетворения.
 
    Встречный иск удовлетворить частично.
 
    Взыскать с Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала – «Волгоградэнерго» (ИНН 6164266561; ОГРН 1076164009096) в пользу Открытого акционерного общества  «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 34345071523, ОГРН 1053444090028)  271300075,64 руб.  стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.01.2010 по 31.05.2010, 131781 руб.  судебных расходов на проведение экспертизы, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере  119037,67 руб.
 
    В остальной части иск оставить без удовлетворения.
 
    Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Волгоградской области.
 
    Судья                                                                                                                    Н.И.Прудникова