Решение Арбитражного суда Брянской области от 17 июля 2019 года №А09-8802/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД БРЯНСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 17 июля 2019 года Дело N А09-8802/2018
Резолютивная часть решения объявлена 11.07.2019 года.
Арбитражный суд Брянской области в составе: судьи Чернякова А.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фензелевой О.И.,
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления потребительского рынка и услуг, контроля в сфере производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции Брянской области о привлечении ООО "Бордо" к административной ответственности
при участии в заседании:
от заявителя: Цукановой М.В. - главного консультанта (доверенность N10 от 25.06.2019);
от ответчика: Соболевой Э.А. - представителя (доверенность б/н от 01.03.2018);
установил:
Управление потребительского рынка и услуг, контроля в сфере производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции Брянской области (далее - заявитель, административный орган, Управление) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Бордо" (далее - ответчик, ООО "Бордо") к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП Российской Федерации).
Определением суда от 16.10.2018 производство по делу NА09-8802/2018 прекращено на основании части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неподведомственностью спора вследствие изменения квалификацией вмененного Обществу правонарушения.
Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2018 определение Арбитражного суда Брянской области от 16.10.2018 оставлено без изменения, а апелляционная жалоба без удовлетворения.
Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 14.02.2019 определение Арбитражного суда Брянской области от 16.10.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2018 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Брянской области.
При новом рассмотрении дела, исследовав представленные в материалы дела доказательства с учетом изложенных в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 14.02.2019 выводов, суд установил следующее:
ООО "Бордо" выдана лицензия на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания 32 МЕ 008910 от 03.08.2018, сроком действия до 27.04.2020. В качестве места осуществления деятельности указан бар "ВинниБар", расположенный по адресу: г.Брянск, ул.Красноармейская, д.42, пом.VII.
19.07.2018 в связи с поступившей информацией о продаже алкогольной продукции в ночное время в баре "Даниловский бар", расположенном по адресу: г.Брянск, ул. Красноармейская, д.42, без вскрытия упаковки (тары), о чем было сообщено дежурному УМВД России по Брянской области, сотрудниками УМВД России по Брянской области проведен осмотр помещений бара "Даниловский бар", а также бара "ВинниБар".
По факту проведения осмотра 19.07.2018 бара "ВинниБар" был составлен протокол осмотра помещений и территорий, установлены следующие обстоятельства. Указанный бар расположен в нежилом помещении в здании по адресу: г. Брянск, ул. Красноармейская д.42, пом. VIII. В помещение имеется один вход через пластиковую дверь. Прямо напротив входа расположен прилавок с холодильной витриной, где расположены бутылки пива, а также закуски к нему. В холодильной витрине находится сушеная (вяленая) рыба. На прилавке также располагаются весы Возможность для употребления алкогольной продукции непосредственно за прилавком отсутствует. За прилавком расположены пристенные стеллажи для выкладки и демонстрации алкогольной продукции. Справа от входа имеются 3 холодильника с хранящимся в них пивом со свободным доступом к ним покупателей. Слева от входа оборудована зона для посетителей, в которой расположены столы и стулья.
Алкогольная продукция в широком ассортименте расположена на стеллажах с ценниками с указанием цены за бутылку, что характерно для предприятий розничной торговли. В реализации имеются также чипсы, шоколад, сухарики, соки в ассортименте, полуфабрикаты высокой степени готовности, различные закуски к пиву.
Прейскурант цен (меню) на алкогольную продукцию отсутствует.
Выявленная алкогольная продукция изъята, о чем 19.07.2018 составлен протокол изъятия вещей и документов.
На основании материалов проверки УМВД России по Брянской области ( вх. N2032 от 24.07.2018) по факту осуществления розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания по месту осуществления лицензируемого вида деятельности без вскрытия потребительской тары после 23 час. 00 мин., а также без оказания услуг общественного питания в баре "ВинниБар", расположенном по адресу: г.Брянск, ул. Красноармейская, д.42, пом.VIII, административным органом 08.08.2018 в отношении Общества составлен протокол N173 об административном правонарушении.
Выявленное нарушение квалифицировано Управлением по части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации.
Из содержания протокола от 08.08.2018 следует, что поводом к вынесению послужил выявленный 19.07.2018 года факт продажи Точилину А.Ю. в 23 час.07 мин. 1 бутылки напитка винного "Санта Стефано", об.0,75 л., креп.8%, 3 банок пива "Балтика 7", об.0,45л., креп.5,4%, 1 банки пива светлого "Балтика 3", об.0,45л., креп.4,8%, пакета "майка" с выдачей контрольно-кассового чека N81, без вскрытия потребительской тары. Также покупателю не были оказаны услуги по потреблению алкогольной продукции в месте осуществления деятельности бара (не предложена столовая посуда для употребления алкоголя). Также сделан вывод об одновременном осуществлении двух видов деятельности в нарушение абз.38 пункта 1 статьи 26 Федерального закона N171-ФЗ.
С целью привлечения ООО "Бордо" к административной ответственности, предусмотренной частями 1, 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации, Управление обратилось в Арбитражный суд с настоящим заявлением.
В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.
В силу пункта 1 статьи 1 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Закон N 171-ФЗ) государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.
Действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов, одним из которых является лицензирование, в том числе и такого вида деятельности, как розничная продажа алкогольной продукции (пункт 2 статьи 18 Закона N 171-ФЗ).
При осуществлении указанного вида деятельности лицензиат обязан соблюдать предусмотренные действующим законодательством лицензионные требования и условия.
Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных нормативными правовыми актами о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
Лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования.
Несоблюдение лицензионных требований условий является основанием для применения мер государственного принуждения, в том числе в виде административной ответственности, приостановления действия или аннулирования лицензии.
Законом прямо предусмотрен запрет на оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии и сопроводительных документов (абзацы 7 и 8 пункта 1 статьи 26 Закона N 171-ФЗ).
Под оборотом, в силу пункта 16 статьи 2 Закона N171-ФЗ, следует понимать закупку (в том числе импорт), поставку (в том числе экспорт), хранение, перевозку и розничную продажу. В настоящем случае административным органом установлен факт хранения алкогольной продукции в месте осуществления ответчиком предпринимательской деятельности, что свидетельствует об осуществлении оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции в понятии Закона N171-ФЗ.
Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации, образует производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.
Как следует из протокола об административном правонарушении, Обществу вменяется, в том числе розничная реализация алкогольной продукции и пива в отсутствие у Общества соответствующей лицензии, поскольку при продаже потребителю в баре "ВинниБар" 1 бутылки напитка винного "Санта Стефано", об.0,75 л., креп.8%, 3 банок пива "Балтика 7", об.0,45л., креп.5,4%, 1 банки пива светлого "Балтика 3", об.0,45л., креп.4,8%, продавцом не была нарушена целостность укупорочных средств, не предложена тара (стаканчики) и не оказаны услуги общественного питания.
Как указывалось ранее, Обществу выдана лицензия на право розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.
В силу абзаца 4 пункта 4 статьи 18 Закона N 171-ФЗ лицензии на розничную продажу алкогольной продукции и розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания выдаются отдельно.
Лицензия на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, хранение (в том числе во вскрытой потребительской таре (упаковке), использование в соответствии с пп. 15 ст. 2 Закона N171-ФЗ для изготовления алкогольных напитков, кулинарных блюд, спиртосодержащей пищевой продукции и иной пищевой продукции, отпуск алкогольной продукции потребителю во вскрытой потребительской таре или в розлив, осуществляемые при оказании услуг общественного питания (абз. 6 п. 4 ст. 18 Закона N 171-ФЗ).
Из материалов следует, что продавцом Общества осуществлена продажа гражданину одной бутылки вина и четырех банок пива без вскрытия тары. При этом судом установлено, что административный орган руководствовался методикой визуального определения факта вскрытия тары алкогольной продукции, утвержденной приказом Росалкогольрегулирования от 12.05.2010 N32н.
Постановлением Правительства РФ от 28.12.2005 N 822 утверждены Общие требования к средствам укупорки потребительской тары алкогольной продукции, обеспечивающих возможность визуального определения факта вскрытия тары.
Согласно примененной административным органом методике визуального определения факта вскрытия тары алкогольной продукции, факт вскрытия тары считается установленным, если в ходе проведения ее визуального осмотра выявлены нарушения целостности или деформация тары и (или) укупорочного средства, т.е. в данном случае при визуальном осмотре тары при наличии существующей укупорки в соответствии с пунктом 3 перечня визуально определяемых нарушений целостности или деформации укупорочных средств таковым нарушением будет являться не только разрушение колпачка (капсулы) из алюминиевой фольги (что было установлено во время проведения 19.07.2018 проверки УМВД России по Брянской области), но и нарушение металлического укупорочного средства (мюзле) одним из способов - отрыв "хвостика" от нижнего пояска мюзле; разрывы или разрезы на проволоке; разрыв петель на "ножках" мюзле; количество витков в "хвостике" мюзле меньше четырех; разрушение мюзле.
В отношении алюминиевых банок (пиво в данном случае) о нарушении целостности может свидетельствовать отрыв от крышки или деформация "ключика" (пункт 8 перечня).
Доводы ответчика о соблюдении положений вышеуказанных нормативных актов основаны на ложном толковании норм права, а потому отклонены судом.
Таким образом суд приходит к выводу о фактическом осуществлении продавцом Общества розничной продажи алкогольной продукции, лицензии на осуществление которой у Общества по спорному адресу не имеется, что, в свою очередь, свидетельствует о наличии в действиях Общества объективной стороны предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ правонарушения.
Изложенный вывод суда подтверждается представленными в материалы дела доказательствами (протоколом осмотра помещений, территорий от 19.07.2018, протоколом изъятия вещей и документов от 19.07.2018, определением о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от 23.07.2018, протоколом об административном правонарушении от 08.08.2018 N172, фототаблицами, видеоматериалом).
Наличие субъективной стороны в действиях ответчика подтверждается в том числе отобранными у продавца Общества объяснениями.
Давая оценку доводу Управления о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации, суд указывает следующее.
Абзацем 38 пункта 1 статьи 26 Закона N 171-ФЗ установлен запрет на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в случае осуществления розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания по одному месту осуществления лицензируемой деятельности, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
Вместе с тем, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к выводу об отсутствии неопровержимых доказательств осуществления Обществом по спорному адресу деятельности по оказанию услуг общественного питания.
Ссылка на наличие в продаже в ходе проведенного 19.07.2018 года осмотра продуктов питания, сама по себе, не опровергает вышеизложенного вывода об осуществлении розничной реализации алкогольной продукции, что, наряду с прочим, подтверждается несоответствием перечня предложенной к реализации алкогольной продукции в меню перечню алкогольной продукции, представленной на витрине (в зале).
Оценивая в совокупности представленные в материалы дела доказательства суд приходит к выводу о притворности факта оказания услуг общественного питания с целью сокрытия фактического осуществления деятельности по розничной реализации алкогольной продукции ввиду создания Обществом условий по уклонению от исполнения требований пункта 9 статьи 16 Закона N171-ФЗ.
При таких обстоятельствах, а также учитывая отсутствие у Общества лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при фактическом осуществлении таковой и наличие лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, однако фактическом отсутствии доказательств осуществления таковой, суд приходит к выводу об отсутствии доказательств нарушения Обществом требований абзаца 38 пункта 1 статьи 26 Закона N 171-ФЗ.
При этом, субъектом административного правонарушения по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ ввиду реализации алкогольной продукции с нарушением установленного пунктом 9 статьи 16 Закона N171-ФЗ требования Общество также не является, поскольку не отвечает понятию лицензиата в отношении розничной реализации алкогольной продукции.
На основании изложенного, в силу статьи 1.5 и пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП Российской Федерации, суд приходит об отсутствии в действиях Общества предусмотренного частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ состава правонарушения.
Существенных процессуальных нарушений в ходе производства по делу об административном правонарушении заявителем не допущено, судом не установлено.
Срок привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП Российской Федерации, на момент вынесения настоящего решения не истек.
Согласно части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации, производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.
Частями 1, 2 статьи 4.1 КоАП РФ предусмотрено, что административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.
Учитывая, что сведений о размере выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, суду не представлено, в отношении ответчика подлежит применению санкция в виде штрафа в минимальном, предусмотренном статьей, размере - 3 000 000 руб.
Вместе с тем, суд принимает во внимание, что Обществом сдана и заявителем прекращено действие лицензии на осуществление деятельности по розничной реализации алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в целом в отношении вида деятельности, вся находившаяся в обороте алкогольная продукция возвращена поставщикам, суд, с учетом материального положения ответчика и принимая во внимание существенный размер санкции, а также невозможность повторного совершения однородного правонарушения Обществом впредь, приходит к выводу о возможности применения положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ и снижении подлежащего взысканию штрафа ниже минимального значения - до 2 000 000 руб.
При этом суд отмечает, что установленный судом размер санкции соответствует степени общественной опасности совершенного деяния, а положения части 3.1 статьи 4.1 КоАП РФ не применимы при рассмотрении вопроса о действии нормы части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ.
Вместе с тем, санкцией части 3 статьи 14.17 КоАП РФ в качестве меры дополнительной ответственности предусмотрена конфискация алкогольной продукции, однако таковая в данном случае не подлежит применению, поскольку изъятая алкогольная продукция возращена поставщикам ввиду прекращения действия лицензии, что подтверждено представителем заявителя в судебном заседании.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
РЕШИЛ:
Заявление удовлетворить.
Привлечь ООО "Бордо" (ИНН 3257043160, зарегистрировано 10.06.2016, адрес: 241019 Брянск, ул.Фрунзе, 29, 12) к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.17 КоАП РФ с назначением санкции в виде штрафа в размере 2 000 000 руб. без конфискации.
Штраф подлежит перечислению по следующим реквизитам:
р/с 401 018 103 000 000 1 000 8
БИК 041 501 001
УФК по Брянской области (Управление потребительского рынка Брянской области)
ИНН 3250511814
КПП 325001001
ОКТМО 15701000; УИН 020 996 55 000 000 019 000 05 638
КБК 843 1160 80100 10000 140
Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Двадцатый арбитражный апелляционный суд г. Тула. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Брянской области.
Судья Черняков А.А.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка