Определение от 21 октября 2010 года №А08-9664/2009-4Б

 
    PAGE  6
 
 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД
 
БЕЛГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
Народный бульвар, д.135, г. Белгород, 308000
 
Тел./ факс (4722) 35-60-16, 32-85-38
 
E-mail: asbo@belgorod.arbitr.ru, Сайт: http://belgorod.arbitr.ru
 
 ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
о включении требований в реестр требований кредиторов
 
 
    г. Белгород                                                                                           Дело № А08-9664/2009-4Б
 
 
    21 октября 2010 года
 
    Судья Д.О. Плотников,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.С. Квасовым,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании требование заявителя – ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – Инвестиции»
 
    к открытому акционерному обществу «Энергомашкорпорация» (308002, г. Белгород, пр.               Б. Хмельницкого, д. 111; ОГРН 1022901216250, ИНН/КПП 2907006008/312301001)
 
    о  включении требований в реестр требований кредиторов в сумме 32 403 239, 88 руб.
 
    при участии:
 
    от кредитора-заявителя: Горбунов А.В. – представитель по дов. от 28.01.2010;
 
    от конкурсного управляющего: Рохин Н.С. – представитель по дов. от 21.05.2010, Старченко Ю.В. – представитель по дов. от 21.05.2010, Скрипниченко О.И. – представитель по дов. от 21.05.2010;
 
    от представителя собрания кредиторов должника: Шкуропатова Н.А. – паспорт гражданина РФ;
 
    от конкурсных кредиторов: от Остроуховой И.В., Остроухова А.В. – Карев А.Н. – представитель по доверенностям от 08.02.2010, от Сбербанка России (ОАО) – Абрамов Е.В. – представитель по дов. от 25.03.2010, Свистунов Ю.А. – представитель по дов. от 25.03.2010, от ОАО «АЛЬФА-БАНК» - Логинов Д.Ю. – представитель по дов. от 09.12.2010;
 
    от кредиторов – ЗАО «УралЭнергоПром», ЗАО «ПК Ромсталь» - Карев А.Н. - представитель по доверенностям от 03.06.2009,
 
    УСТАНОВИЛ:
 
    Кредитор – ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – Инвестиции» (далее - кредитор) обратилось с заявлением в арбитражный суд о включении в реестр требований кредиторов должника – ОАО «Энергомашкорпорация» (далее - должник), требований на сумму 32 403 239, 88 руб., в том числе 28 661 000 руб. задолженности по номинальной стоимости облигаций и 3 060 994, 80 руб. задолженности по пятому и шестому купонным периодам, 581 245, 08 руб. процентов в порядке ст. 395 ГКРФ, 100 000 руб. расходов по госпошлине.
 
    Представитель кредитора в судебном заседании требования поддержал, по основаниям изложенным в заявлении, суду пояснил, что кредитор является владельцем 28 661 шт. облигаций выпущенных ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго» (далее - Эмитент).
 
    В связи с неисполнением эмитентом и должником-поручителем обязательств по выплате купонного дохода (пятый и шестой купоны) и выкупу облигаций у кредитора возникло требование об исполнении обязательств эмитентом и должником.
 
    Представитель конкурсного управляющего должника возражает в части требования о включении в реестре требований кредиторов должника 1 530 497, 40 руб. купонного дохода за пятый купонный период, 581 245, 08 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами и 100 000 руб. расходов по госпошлине, поскольку кредитором-заявителем не соблюден порядок предъявления требований к должнику-поручителю, установленный Офертой, в связи с чем, поручительство по пятому купонному периоду прекратилось. В части госпошлины судебный акт суда первой инстанции отменен постановление суда кассационной инстанции. Требование по заявленным к включению процентов за пользование чужими денежными средствами, противоречит уставленной предельной ответственности поручителя, ограниченной предельной суммой стоимости облигаций и совокупным купонным доходом по 2 000 000 шт. облигаций.
 
    Представители конкурсных кредиторов – Сбербанка России (ОАО), Остроухова А.В., Остроуховой И.В. возражают в части заявленных к включению требований по пятому купонному доходу, процентов в порядке ст. 395 ГК РФ и расходов по госпошлине.
 
    На вопрос суда к представителю кредитора-заявителя, имеются ли у него доказательства, подтверждающие направление требования к должнику-поручителю об исполнении обязательств по пятому купонному периоду, представитель пояснил, что доказательств не имеется. Также указал, что в материалы дела представлены все имеющие доказательства, дополнительных доказательств не имеется.
 
    В силу п. 1 ст. 142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 100 указанного Закона.
 
    Пунктом 4 вышеназванной статьи Закона предусмотрено, что при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.
 
    Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд полагает, что заявленное требование подлежит удовлетворению в части, в силу следующего.
 
    Как следует из материалов дела ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – Инвестиции» является владельцем 28 661 шт. облигаций, регистрационный номер № 4-04-50012-А  выпущенных эмитентом.
 
    Согласно решению о выпуске ценных бумаг эмитентом принята на себя обязанность произвести погашение номинальной стоимости облигаций и произвести выплату купонного дохода по окончании каждого купонного периода (подпункт 7.3 решения).
 
    В соответствии с п. 9.2. решения погашение облигаций осуществляется в 1092-й день с даты начала размещения облигаций. Размещение облигаций началось 06.09.2006, следовательно, датой погашения облигаций является 02.09.2009.
 
    Датами окончания пятого и шестого купонного периода соответственно являются 910-й и 1092-й день с даты начала размещения облигаций, т.е. 04.03.2009 и 02.09.2009 (п.9.4.Решения).
 
    Эмитентом обязанность по погашению (выкупу) облигаций и выплате дохода по пятому и шестому купону не выполнена.
 
            Условиями размещения облигаций предусмотрено, что выпуск облигаций обеспечивается поручительством ОАО «Энергомашкорпорация».
 
    В соответствии с публичной безотзывной офертой о предоставлении поручительства и условиями выпуска облигаций ОАО «Энергомашкорпорация» обязалось в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения Эмитентом обязательств по погашению облигаций и/или выплате процентного дохода по облигациям (в том числе дефолт и/или технический дефолт) нести солидарную ответственность за исполнение Эмитентом его обязательств по выплате владельцам облигаций поминальной стоимости облигаций (основной суммы долга) при погашении облигаций, выплате причитающихся процентов (купонного дохода)  в сроки и порядке, установленными эмиссионными документами, на следующих условиях:
 
    Предельный размер ответственности Поручителя по обязательствам Эмитента, ограничен предельной суммой.
 
    Требование об исполнении обязательств должно соответствовать следующим условиям:
 
    -требование об исполнении обязательств должно быть предъявлено Поручителю в письменной форме и подписано владельцем облигаций (его уполномоченными лицами);
 
    -в требовании об исполнении обязательств должны быть указаны: фамилия, имя, отчество или полное наименование владельца облигаций, его ИНН, место жительства (место нахождения), реквизиты его банковского счета (номер счета; наименование банка и корреспондентский счет банка, в котором открыт счет; ИНН банка держателя облигаций; банковский идентификационный код банка, в котором открыт счет), объем неисполненных обязательств в отношении владельца облигаций, направляющего данное требование об исполнении обязательств;
 
    -в требовании об исполнении обязательств должно быть указано, что Эмитент не выплатил владельцу облигаций или выплатил не в полном объеме номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и/или купонный доход в сроки, определенные эмиссионными документами;
 
    -требование об исполнении обязательств должно быть предъявлено
Поручителю не позднее 30 дней со дня наступления соответствующего срока
исполнения обязательств Эмитента в отношении владельца Облигаций,
направляющего данное требование об исполнении обязательств;
 
    -к требованию об исполнении обязательств должна быть приложена
подтверждающая права владельца облигаций на его облигации выписка со
счета депо в НДЦ, или депозитариях, являющихся депонентами по отношению к НДЦ. В случае предъявления требования об исполнении обязательств, связанного с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательств по погашению облигаций, к требованию об исполнении обязательств также должна быть приложена копия отчета НДЦ, заверенная депозитарием, о переводе облигаций в раздел счета депо, предназначенный для блокирования ценных бумаг при погашении.
 
    Требование об исполнении обязательств и приложенные к нему документы
должны быть направлены Поручителю по адресу: 656037, Алтайский край,
г. Барнаул, пр. Калинина, 26 заказным письмом, курьерской почтой или экспресс-
почтой.
 
    Поручитель рассматривает требование об исполнении Обязательств в течение 14 (четырнадцати) дней со дня окончания срока в 30 (тридцать) дней, установленного пунктом 3.3.4. Оферты. При этом Поручитель вправе выдвигать любые возражения, которые мог бы представить Эмитент, и не теряет право на эти возражения даже в том случае, если Эмитент от них отказался или признал свой долг.
 
    Не рассматриваются требования об исполнении обязательств, предъявленные Поручителю позднее 30 (тридцати) дней со дня наступления соответствующего срока исполнения обязательств Эмитента в отношении владельцев облигаций, направивших данное требование об исполнении обязательств.
 
    В случае принятия Поручителем решения об удовлетворении требования об исполнении обязательств, Поручитель уведомляет об этом владельца облигаций и в течение 30 (тридцати) дней со дня истечения срока рассмотрения требования об исполнении обязательств (п. 3.4. Оферты) производит платеж в соответствии с условиями оферты на банковский счет владельца облигаций, реквизиты которого указаны в требовании об исполнении обязательств.
 
    В случае, если Поручитель отказывает в удовлетворении требований об исполнении обязательств, связанных с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательств по погашению облигаций, Поручитель направляет информацию об отказе в удовлетворении требования об исполнении обязательств (с указанием наименования (Ф.И.О.) владельца, количества Облигаций, наименования Депозитария, в котором открыт счет депо владельцу) в НДЦ.
 
    Предусмотренное офертой поручительство вступает в силу с момента заключения приобретателем облигаций договора поручительства с Поручителем в соответствии с пунктом 2.5. оферты.
 
              Предусмотренное офертой поручительство Поручителя прекращается:
 
    -по истечении 30 (тридцати) дней со дня наступления срока исполнения обязательств Эмитента, если в течение этого срока владельцем облигаций не будет предъявлено требование об исполнении обязательств в порядке, предусмотренном офертой;
 
    -с прекращением обязательств Эмитента;
 
    -в случае изменения срока исполнения обязательств Эмитента, продления такого срока, любой пролонгации обязательств Эмитента или любой их реструктуризации в любом виде, а также в случае любого иного изменения обязательств Эмитента, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя, совершенного без согласия последнего;
 
    -по иным основаниям, установленным действующим законодательством Российской Федерации.
 
    В соответствии со ст. 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.
 
    Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
 
    В силу ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
 
    Таким образом, неисполнение эмитентом обязательств по погашению облигаций и выплате купонного дохода возлагает на должника солидарную обязанность.
 
    Решением Арбитражного города Москвы от 19.03.2010 по делу № А08-154226/09-138-932 с ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго», ОАО «Энергомашкорпорация» в пользу ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – инвестиции» солидарно взыскано 28 661 000 руб. долга, 3 060 994, 80 руб. купонного дохода, 573 793, 22 руб. и 7 451, 86 руб. процентов, 100 000 руб. госпошлины.
 
    В последующем, постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 10.08.2010 решение суда от 19.03.2010 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2010 по вышеуказанному делу в части солидарного взыскания с ОАО» ГТ-ТЭЦ Энерго» и ОАО «Энергомашкорпорация» в пользу ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – инвестиции» 1 530 497, 40 руб. купонного дохода за пятый купонный период, 573 793, 22 руб. и 7 451, 86 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 100 000 руб. расходов по госпошлине изменено. В части взыскания с ОАО «Энергомашкорпорация» процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 573 793, 22 руб. и 7 451. 86 руб. отказано. В части требования о взыскании с ОАО «Энергомашкорпорация» 1 530 497, 40 руб. купонного дохода за пятый купонный период, а также в части солидарного взыскания с обоих ответчиков 100 000 руб. расходов по госпошлине дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.
 
    Арбитражным судом города Москвы указанное дело, поступившее на новое рассмотрение, на дату настоящего судебного заседания, по существу не рассмотрено.
 
    Удовлетворяя требование кредитора-заявителя о включения в реестр требований кредиторов должника задолженности по номинальной стоимости облигаций – 28 661 000 руб. и 1 530 497, 40 руб. задолженности по купонному доходу за шестой купонный период суд исходит из того, что в указанной части кредитором представлены достаточные доказательства, подтверждающие законность и обоснованность требований к ОАО «Энергомашкорпорация».
 
    Отказывая во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по пятому купонному доходу, суд исходит из следующего.
 
    Из материалов дела следует, что требование о выплате купонного дохода по пятому купонному периоду к поручителю – ОАО «Энергомашкорпорация», в срок установленный Офертой, кредитором  не предъявлялось.
 
    Доказательств свидетельствующих об обратном, суду, в порядке ст. 65 АПК РФ, не представлено.
 
    Доводы кредитора о не соответствии установленного Решением о выпуске ценных бумах 30 дневного срока на предъявление требований к поручителю статье 190 ГК РФ являются ошибочными.
 
    В силу ст. 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.
 
    Пунктом 4.2 Оферты предусмотрено прекращение поручительства по истечении 30 дней, со дня наступления срока исполнения обязательств эмитента, если в течение этого срока владельцем облигаций не будет предъявлено требование об исполнении обязательств в порядке, предусмотренном Офертой.
 
    Часть 4 ст. 367 ГК РФ предусмотрено, что поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
 
    В рассматриваемом случае, для определения срока исчисления периода времени определенного Офертой, конкретно указанно истечение 30 дневного срока, с истечением которого договор связывает прекращение поручительства по обязательствам эмитента.
 
    Доказательств предъявления кредитором требования по выплате пятого купонного дохода,  к должнику-поручителю в пределах указанного срока, не представлено.
 
    Суд не находит так же оснований для включения в реестр требований кредиторов ОАО «Энергомашкорпорация» 581 245, 08 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами и 100 000 расходов по госпошлине, поскольку в данной части требование противоречит положениям п. 2 ст. 363 ГК РФ и публичной Оферте должника, а именно уставленной предельной ответственности поручителя ограниченной предельной суммой стоимости облигаций и совокупным купонным доходом по 2 000 000 шт. облигаций (п.п. 1.9, 3.1 Оферты).
 
    Более того, как ранее было отмечено, постановлением ФАС МО от 10.08.2010 в части взыскания с ОАО «Энергомашкорпорация» процентов за пользование чужими денежными средствами, в общей сумме 581 245, 80 руб. отказано. Довод кредитора-заявителя о том, что в требовании о солидарном взыскании с Поручителя и Эмитента расходов по госпошлине постановлением ФАС МО не отказано, а направлено на новое рассмотрение не может быть принят судом во внимание. Вопрос о расходах по госпошлине судом не решен.
 
    При указанных обстоятельствах в реестр требований кредиторов должника подлежит включению требование ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – Инвестиции» в части задолженности по номинальной стоимости облигаций – 28 661 000 руб. и 1 530 497, 40 руб. задолженности по купонному доходу за шестой купонный период.
 
    Оснований для удовлетворения и включения требований кредитора в оставшейся части не имеется.
 
    Руководствуясь ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 184-188 АПК РФ, арбитражный суд
 
                                                    О П Р Е Д Е Л И Л:
 
    Заявление ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – Инвестиции» удовлетворить в части.
 
    Включить в реестр требований кредиторов и признать подлежащим удовлетворению в третью очередь требование ОАО Управляющая компания «Ингосстрах – Инвестиции» в размере 28 661 000 руб. задолженности по номинальной стоимости облигаций и 1 530 497. 40 руб. заложенности по купонному доходу по шестому купонному периоду.
 
    Во включении остальной части требований отказать.
 
    Определение на основании п. 6 ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в установленном законом порядке через Арбитражный суд Белгородской области.
 
    Определение направить кредитору, конкурсному управляющему должника, представителю собрания кредиторов должника.
 
 
    Судья                                                                                                                      Д.О. Плотников