Определение от 22 сентября 2010 года №А08-9664/2009-4Б

 
    PAGE  3
 
 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД
 
БЕЛГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
Народный бульвар, д.135, г. Белгород, 308000
 
Тел./ факс (4722) 35-60-16, 32-85-38
 
E-mail: asbo@belgorod.arbitr.ru, Сайт: http://belgorod.arbitr.ru
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
о включении требований в реестр требований кредиторов
 
 
    г. Белгород                                                                                           Дело № А08-9664/2009-4Б
 
    22 сентября 2010 года
 
 
    Судья Д.О. Плотников,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.С. Квасовым,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании требование заявителя – ЗАО «Финансовый брокер «Август» ДУ НПФ «Империя»
 
    к открытому акционерному обществу «Энергомашкорпорация» (308002, г. Белгород, пр.               Б. Хмельницкого, д. 111; ОГРН 1022901216250, ИНН/КПП 2907006008/312301001)
 
    о  включении требований в реестр требований кредиторов в сумме 3 546 515, 06 руб.
 
    при участии:
 
    от заявителя – Туманян К.А. – генеральный директор, выписка из протокола общего собрания от 29.04.2010;
 
    от конкурсного управляющего – Скрипничекно И.О. – представитель по дов. от 21.05.2010, Старченко Ю.В. – представитель  по дов. от 21.05.2010;
 
    от представителя собрания кредиторов должника – Шкуропатова Н.А., паспорт гражданина РФ № 60 00 353322, выдан отделением милиции № 2 УВД г. Волгодонска Ростовской области 21.12.2000;
 
    от конкурсных кредиторов: от Сбербанка России (ОАО) – Абрамов Е.В. – представитель по дов. от 25.03.2010, Свистунов Ю.А. – представитель по дов. от 25.03.2010,
 
    УСТАНОВИЛ:
 
    Кредитор – ЗАО «Финансовый брокер «Август» ДУ НПФ «Империя» (далее Кредитор) обратился с заявлением в арбитражный суд  о включении в реестр требований кредиторов должника – ОАО «Энергомашкорпорация» (далее Должник), требований на сумму 3 546 515, 06 руб., в том числе 2 999 000 руб. номинальной стоимости облигаций, 320 293, 20 руб. купонного дохода по пятому и шестому купонам и 227 221, 86 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.
 
    Представитель кредитора в судебном заседании требования поддержал, суду пояснил, что ЗАО «Финансовый брокер «Август» как доверительный управляющий НПФ «Империя» является держателем 2 999 шт. облигаций выпущенных ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго» далее (Эмитент).
 
    В связи с неисполнением эмитентом и должником-поручителем обязательств по выплате купонного дохода (пятый и шестой купоны) и выкупу облигаций у кредитора возникло требование об исполнении обязательств эмитентом и должником.
 
    Конкурсный управляющий представил письменные возражения по существу заявленного требования, указал, что доказательств предъявления к должнику-поручителю требования в порядке установленном решением о выпуске ценных бумаг по шестому купону и выплате номинальной стоимости облигаций не представлено. Требование в части 227 221, 86 руб. процентов противоречит условиям оферты и ст. 361, 363 ГК РФ.
 
    Кредитор-заявитель представил на обозрение суда оригинал почтовой квитанции подтверждающий факт направления в адрес ОАО «Энергомашкопорация» требования по шестому купонному доходу и номинальной стоимости облигаций. Указал, что указанное требование направлено с соблюдением условий и срока предусмотренного решением о выпуске ценных бумаг.
 
    Представитель конкурсного управляющего пояснил, что поддерживает возражения в части включения процентов за пользование чужими денежными средствами. В остальной части требование полагается на усмотрение суда.
 
    Представитель собрания кредиторов должника возражает в части включения в реестр требований кредиторов должника процентов за пользование чужими денежными средствами.
 
    Представитель конкурсного кредитора – Сбербанк России (ОАО) ходатайствует о предоставлении дополнительного времени для выработки своей позиции в части заявленных процентов в порядке ст. 395 ГК РФ.
 
    Кредитор возражает относительно отложения судебного разбирательства, указал, что проживает в г. Волгограде, откладывать рассмотрение заявления нецелесообразно, так как все имеющиеся доказательства представлены в материалы дела.
 
    Представители конкурсного управляющего и собрания кредиторов возражают по отложению, считают возможным рассмотреть требование по существу.
 
    Протокольным определением ходатайство Сбербанка России (ОАО) об отложении судебного заседания отклонено, поскольку последний был ознакомлен с заявленным требованием и не был лишен готовить и  представлять суду свою позицию по существу заявленного требования.   
 
    Согласно абзацу 2 п. 1 ст. 142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» установление размера требований кредиторов в конкурсном производстве осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
 
    Пунктом 4 вышеназванной статьи Закона предусмотрено, что при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.
 
    Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд находит требования кредитора обоснованными в части.
 
    Как следует из материалов дела ЗАО «Финансовый брокер «Август» ДУ НПФ «Империя» является владельцем 2 999 шт. облигаций регистрационный номер №4-04-50012-А  выпущенных эмитентом.
 
    Согласно решению о выпуске ценных бумаг эмитентом принята на себя обязанность произвести погашение номинальной стоимости облигаций и произвести выплату купонного дохода по окончании каждого купонного периода (подпункт 7.3 решения).
 
    В соответствии с п. 9.2. решения погашение облигаций осуществляется в 1092-й день с даты начала размещения облигаций. Размещение облигаций началось 06.09.2006, следовательно, датой погашения облигаций является 02.09.2009.
 
    Датами окончания пятого и шестого купонного периода соответственно являются 910-й и 1092-й день с даты начала размещения облигаций, т.е. 04.03.2009 и 02.09.2009 (п.9.4.Решения).
 
    Эмитентом обязанность по погашению (выкупу) облигаций и выплате дохода по пятому и шестому купону не выполнена.
 
            Условиями размещения облигаций предусмотрено, что выпуск облигаций обеспечивается поручительством ОАО «Энергомашкорпорация».
 
    В соответствии с публичной безотзывной  офертой о предоставлении поручительства и условиями выпуска облигаций ОАО «Энергомашкорпорация» обязалось в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения Эмитентом обязательств по погашению облигаций и/или выплате процентного дохода по облигациям (в том числе дефолт и/или технический дефолт) нести солидарную ответственность за исполнение Эмитентом его обязательств по выплате владельцам облигаций поминальной стоимости облигаций (основной суммы долга) при погашении облигаций, выплате причитающихся процентов (купонного дохода)  в сроки и порядке, установленными эмиссионными документами, на следующих условиях:
 
    Предельный размер ответственности Поручителя по обязательствам Эмитента, ограничен предельной суммой.
 
    Требование об исполнении обязательств должно соответствовать следующим условиям:
 
    -требование об исполнении обязательств должно быть предъявлено Поручителю в письменной форме и подписано владельцем облигаций (его уполномоченными лицами);
 
    -в требовании об исполнении обязательств должны быть указаны: фамилия, имя, отчество или полное наименование владельца облигаций, его ИНН, место жительства (место нахождения), реквизиты его банковского счета (номер счета; наименование банка и корреспондентский счет банка, в котором открыт счет; ИНН банка держателя облигаций; банковский идентификационный код банка, в котором открыт счет), объем неисполненных обязательств в отношении владельца облигаций, направляющего данное требование об исполнении обязательств;
 
    -в требовании об исполнении обязательств должно быть указано, что Эмитент не выплатил владельцу облигаций или выплатил не в полном объеме номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и/или купонный доход в сроки, определенные эмиссионными документами;
 
    -требование об исполнении обязательств должно быть предъявлено
Поручителю не позднее 30 дней со дня наступления соответствующего срока
исполнения обязательств Эмитента в отношении владельца Облигаций,
направляющего данное требование об исполнении обязательств;
 
    -к требованию об исполнении обязательств должна быть приложена
подтверждающая права владельца облигаций на его облигации выписка со
счета депо в НДЦ, или депозитариях, являющихся депонентами по отношению к НДЦ. В случае предъявления требования об исполнении обязательств, связанного с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательств по погашению облигаций, к требованию об исполнении обязательств также должна быть приложена копия отчета НДЦ, заверенная депозитарием, о переводе облигаций в раздел счета депо, предназначенный для блокирования ценных бумаг при погашении.
 
    Требование об исполнении обязательств и приложенные к нему документы
должны быть направлены Поручителю по адресу: 656037, Алтайский край,
г. Барнаул, пр. Калинина, 26 заказным письмом, курьерской почтой или экспресс-
почтой.
 
    Поручитель рассматривает требование об исполнении Обязательств в течение 14 (четырнадцати) дней со дня окончания срока в 30 (тридцать) дней, установленного пунктом 3.3.4. Оферты. При этом Поручитель вправе выдвигать любые возражения, которые мог бы представить Эмитент, и не теряет право на эти возражения даже в том случае, если Эмитент от них отказался или признал свой долг.
 
    Не рассматриваются требования об исполнении обязательств, предъявленные Поручителю позднее 30 (тридцати) дней со дня наступления соответствующего срока исполнения обязательств Эмитента в отношении владельцев облигаций, направивших данное требование об исполнении обязательств.
 
    В случае принятия Поручителем решения об удовлетворении требования об исполнении обязательств, Поручитель уведомляет об этом владельца облигаций и в течение 30 (тридцати) дней со дня истечения срока рассмотрения требования об исполнении обязательств (п. 3.4. Оферты) производит платеж в соответствии с условиями оферты на банковский счет владельца облигаций, реквизиты которого указаны в требовании об исполнении обязательств.
 
    В случае, если Поручитель отказывает в удовлетворении требований об исполнении обязательств, связанных с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательств по погашению облигаций, Поручитель направляет информацию об отказе в удовлетворении требования об исполнении обязательств (с указанием наименования (Ф.И.О.) владельца, количества Облигаций, наименования Депозитария, в котором открыт счет депо владельцу) в НДЦ.
 
    Предусмотренное офертой поручительство вступает в силу с момента заключения приобретателем облигаций договора поручительства с Поручителем в соответствии с пунктом 2.5. оферты.
 
              Предусмотренное офертой поручительство Поручителя прекращается:
 
    -по истечении 30 (тридцати) дней со дня наступления срока исполнения обязательств Эмитента, если в течение этого срока владельцем облигаций не будет предъявлено требование об исполнении обязательств в порядке, предусмотренном офертой;
 
    -с прекращением обязательств Эмитента;
 
    -в случае изменения срока исполнения обязательств Эмитента, продления такого срока, любой пролонгации обязательств Эмитента или любой их реструктуризации в любом виде, а также в случае любого иного изменения обязательств Эмитента, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя, совершенного без согласия последнего;
 
    -по иным основаниям, установленным действующим законодательством Российской Федерации.
 
    В соответствии со ст. 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.
 
    Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
 
    В силу ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
 
    В пределах  30 дневного срока установленного Офертой кредитором заявлены требования об исполнении обязательств поручителем, что подтверждается соответствующими почтовыми отправлениями по адресу указанному должником -            г. Барнаул, ул. Калинина, 26.
 
    В пределах 14 дневного срока каких-либо возражений, в том числе по содержанию приложенных к требованию документов, препятствующих исполнению обязательств поручителем, кредитору не поступило.
 
    Обстоятельств, свидетельствующих о прекращении поручительства, в данном случае не имеется.
 
    Таким образом, неисполнение эмитентом обязательств по погашению облигаций и выплате купонного дохода возлагает на должника солидарную обязанность.
 
    Требования кредитора к поручителю на сумму 227 221, 86 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами противоречит положениям п. 2 ст. 363 ГК РФ и  публичной оферте должника, а именно уставленной предельной ответственности поручителя ограниченной предельной суммой стоимости облигаций и совокупным купонным доходом по 2000000 шт. облигаций (п. п. 1.9, 3.1 Оферты).
 
    При указанных обстоятельствах в реестр требований кредиторов должника подлежит включению требование в части 2 999 000 руб. номинальной стоимости облигаций и 320 293, 20 руб. купонного дохода по пятому и шестому купонному периоду.
 
    Оснований для включения 227 221, 86 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами не имеется.
 
    Руководствуясь ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 184-188 АПК РФ, арбитражный суд
 
                                                    О П Р Е Д Е Л И Л:
 
    Включить в реестр требований кредиторов и признать подлежащим удовлетворению в третью очередь требование ЗАО «Финансовый брокер «Август» ДУ Негосударственного пенсионного фонда «Империя» в размере 3 319 293, 20 руб., в том числе - 2 999 000 руб. номинальной стоимости облигаций и 320 293, 20 руб. - купонного дохода по пятому и шестому купонам.
 
    Во включении остальной части требований кредитора отказать.
 
    Определение на основании п. 6 ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в установленном законом порядке.
 
    Определение направить кредитору, конкурсному управляющему должника, представителю собрания кредиторов должника.
 
    .
 
 
    Судья                                                                                                                      Д.О. Плотников
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
    .