Определение от 22 октября 2010 года №А08-9664/2009-4Б

 
    PAGE  7
 
 
 
 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД
 
БЕЛГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
 
Народный бульвар, д.135, г. Белгород, 308000
 
Тел./ факс (4722) 35-60-16, 32-85-38
 
E-mail: asbo@belgorod.arbitr.ru, Сайт: http://belgorod.arbitr.ru
 
 ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов
 
 
    г. Белгород                                                                                           Дело № А08-9664/2009-4Б
 
    22 октября 2010 года
 
 
    Судья Д.О. Плотников,
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.С. Квасовым,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании требование заявителя – ЗАО «УК Менеджмент - Центр» «Д.У.»  «ЗПИФ акций «Спортинвест»
 
    к открытому акционерному обществу «Энергомашкорпорация» (308002, г. Белгород, пр.               Б. Хмельницкого, д. 111; ОГРН 1022901216250, ИНН/КПП 2907006008/312301001)
 
    о  включении требований в реестр требований кредиторов в сумме 29 622 726, 29 руб.
 
    при участии:
 
    от кредитора-заявителя: извещены, не явились (ходатайство о рассмотрении заявления в отсутствие представителя);
 
    от конкурсного управляющего: Рохин Н.С. – представитель по дов. от 21.05.2010, Старченко Ю.В. – представитель по дов. от 21.05.2010, Скрипниченко О.И. – представитель по дов. от 21.05.2010;
 
    от представителя собрания кредиторов должника: Шкуропатова Н.А. – паспорт гражданина РФ;
 
    от конкурсных кредиторов: от Сбербанка России (ОАО) – Абрамов Е.В. – представитель по дов. от 25.03.2010, Свистунов Ю.А. – представитель по дов. от 25.03.2010,
 
    УСТАНОВИЛ:
 
    Кредитор - ЗАО «УК Менеджмент - Центр» «Д.У.»  «ЗПИФ акций «Спортинвест» (далее - кредитор) обратилось с заявлением в арбитражный суд о включении в реестр требований кредиторов должника – ОАО «Энергомашкорпорация» (далее - должник), требований на сумму 29 622 726, 29 руб., в том числе 25 299 000 руб. задолженности по номинальной стоимости облигаций и 1 350 966, 60 руб. задолженности по пятому купонному доходу, 1 350 966, 60 руб. задолженности по шестому купонному доходу, 127 934, 69 руб. и 1 493 858, 40 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.
 
    Представитель кредитора в судебное заседание не явился, ко дню судебного заседания представил ходатайство о рассмотрении заявленного требования в его отсутствие.
 
    Представители лиц, участвующих в деле считают возможным рассмотреть заявленное требование в отсутствие представителя кредитора-заявителя.
 
    Представитель конкурсного управляющего возражает по существу заявленного требования. Указал, что кредитором требование об исполнении обязательств в адрес должника-поручителя не направлялось, п. 4.2 Оферты предусмотрено прекращение поручительства по истечении тридцати дней со дня наступления срока исполнения обязательства эмитентом. В рассматриваемом случае поручительство ОАО «Энергомашкорпорация» по обязательствам эмитента – ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго» прекратилось. Требование по заявленным к включению процентов за пользование чужими денежными средствами, противоречит уставленной предельной ответственности поручителя, ограниченной предельной суммой стоимости облигаций и совокупным купонным доходом по 2 000 000 шт. облигаций.
 
    Представитель собрания кредиторов должника возражает по требованию кредитора по основаниям, изложенным представителем конкурсного управляющего.
 
    Представитель конкурсного кредитора – Сбербанк России (ОАО) при разрешении заявленного кредитором требования полагается на усмотрение суда.
 
    В силу п. 1 ст. 142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 100 указанного Закона.
 
    Пунктом 4 вышеназванной статьи Закона предусмотрено, что при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.
 
    Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд полагает, что заявленное требование удовлетворению не подлежит, в силу следующего.
 
    Как следует из материалов дела ЗАО «УК Менеджмент - Центр» «Д.У.»  «ЗПИФ акций «Спортинвест» является владельцем 25 299 шт. облигаций, регистрационный номер № 4-04-50012-А  выпущенных эмитентом – ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго».
 
    Согласно решению о выпуске ценных бумаг эмитентом принята на себя обязанность произвести погашение номинальной стоимости облигаций и произвести выплату купонного дохода по окончании каждого купонного периода (подпункт 7.3 решения).
 
    В соответствии с п. 9.2. решения погашение облигаций осуществляется в 1092-й день с даты начала размещения облигаций. Размещение облигаций началось 06.09.2006, следовательно, датой погашения облигаций является 02.09.2009.
 
    Датами окончания пятого и шестого купонного периода соответственно являются 910-й и 1092-й день с даты начала размещения облигаций, т.е. 04.03.2009 и 02.09.2009 (п.9.4.Решения).
 
    Эмитентом обязанность по погашению (выкупу) облигаций и выплате дохода по пятому и шестому купону не выполнена.
 
            Условиями размещения облигаций предусмотрено, что выпуск облигаций обеспечивается поручительством ОАО «Энергомашкорпорация».
 
    В соответствии с публичной безотзывной офертой о предоставлении поручительства и условиями выпуска облигаций ОАО «Энергомашкорпорация» обязалось в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения Эмитентом обязательств по погашению облигаций и/или выплате процентного дохода по облигациям (в том числе дефолт и/или технический дефолт) нести солидарную ответственность за исполнение Эмитентом его обязательств по выплате владельцам облигаций поминальной стоимости облигаций (основной суммы долга) при погашении облигаций, выплате причитающихся процентов (купонного дохода)  в сроки и порядке, установленными эмиссионными документами, на следующих условиях:
 
    Предельный размер ответственности Поручителя по обязательствам Эмитента, ограничен предельной суммой.
 
    Требование об исполнении обязательств должно соответствовать следующим условиям:
 
    -требование об исполнении обязательств должно быть предъявлено Поручителю в письменной форме и подписано владельцем облигаций (его уполномоченными лицами);
 
    -в требовании об исполнении обязательств должны быть указаны: фамилия, имя, отчество или полное наименование владельца облигаций, его ИНН, место жительства (место нахождения), реквизиты его банковского счета (номер счета; наименование банка и корреспондентский счет банка, в котором открыт счет; ИНН банка держателя облигаций; банковский идентификационный код банка, в котором открыт счет), объем неисполненных обязательств в отношении владельца облигаций, направляющего данное требование об исполнении обязательств;
 
    -в требовании об исполнении обязательств должно быть указано, что Эмитент не выплатил владельцу облигаций или выплатил не в полном объеме номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и/или купонный доход в сроки, определенные эмиссионными документами;
 
    -требование об исполнении обязательств должно быть предъявлено
Поручителю не позднее 30 дней со дня наступления соответствующего срока
исполнения обязательств Эмитента в отношении владельца Облигаций,
направляющего данное требование об исполнении обязательств;
 
    -к требованию об исполнении обязательств должна быть приложена
подтверждающая права владельца облигаций на его облигации выписка со
счета депо в НДЦ, или депозитариях, являющихся депонентами по отношению к НДЦ. В случае предъявления требования об исполнении обязательств, связанного с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательств по погашению облигаций, к требованию об исполнении обязательств также должна быть приложена копия отчета НДЦ, заверенная депозитарием, о переводе облигаций в раздел счета депо, предназначенный для блокирования ценных бумаг при погашении.
 
    Требование об исполнении обязательств и приложенные к нему документы
должны быть направлены Поручителю по адресу: 656037, Алтайский край,
г. Барнаул, пр. Калинина, 26 заказным письмом, курьерской почтой или экспресс-
почтой.
 
    Поручитель рассматривает требование об исполнении Обязательств в течение 14 (четырнадцати) дней со дня окончания срока в 30 (тридцать) дней, установленного пунктом 3.3.4. Оферты. При этом Поручитель вправе выдвигать любые возражения, которые мог бы представить Эмитент, и не теряет право на эти возражения даже в том случае, если Эмитент от них отказался или признал свой долг.
 
    Не рассматриваются требования об исполнении обязательств, предъявленные Поручителю позднее 30 (тридцати) дней со дня наступления соответствующего срока исполнения обязательств Эмитента в отношении владельцев облигаций, направивших данное требование об исполнении обязательств.
 
    В случае принятия Поручителем решения об удовлетворении требования об исполнении обязательств, Поручитель уведомляет об этом владельца облигаций и в течение 30 (тридцати) дней со дня истечения срока рассмотрения требования об исполнении обязательств (п. 3.4. Оферты) производит платеж в соответствии с условиями оферты на банковский счет владельца облигаций, реквизиты которого указаны в требовании об исполнении обязательств.
 
    В случае, если Поручитель отказывает в удовлетворении требований об исполнении обязательств, связанных с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Эмитентом своих обязательств по погашению облигаций, Поручитель направляет информацию об отказе в удовлетворении требования об исполнении обязательств (с указанием наименования (Ф.И.О.) владельца, количества Облигаций, наименования Депозитария, в котором открыт счет депо владельцу) в НДЦ.
 
    Предусмотренное офертой поручительство вступает в силу с момента заключения приобретателем облигаций договора поручительства с Поручителем в соответствии с пунктом 2.5. оферты.
 
              Предусмотренное офертой поручительство Поручителя прекращается:
 
    -по истечении 30 (тридцати) дней со дня наступления срока исполнения обязательств Эмитента, если в течение этого срока владельцем облигаций не будет предъявлено требование об исполнении обязательств в порядке, предусмотренном офертой;
 
    -с прекращением обязательств Эмитента;
 
    -в случае изменения срока исполнения обязательств Эмитента, продления такого срока, любой пролонгации обязательств Эмитента или любой их реструктуризации в любом виде, а также в случае любого иного изменения обязательств Эмитента, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя, совершенного без согласия последнего;
 
    -по иным основаниям, установленным действующим законодательством Российской Федерации.
 
    В соответствии со ст. 816 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.
 
    Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
 
    В силу ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
 
    Таким образом, неисполнение эмитентом обязательств по погашению облигаций и выплате купонного дохода возлагает на должника солидарную обязанность.
 
    Как следует из материалов дела, пояснений представителя конкурсного управляющего требование кредитора-заявителя к должнику-поручителю о выплате купонного дохода по пятому, шестому купонам, а также по номинальной стоимости облигаций не предъявлялось. На указанное обстоятельство указывает сам кредитор-заявитель в ходатайстве о рассмотрении дела в его отсутствие от 12.10.2010.
 
    В силу п. 4 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.
 
    Пунктом 4.2 Оферты предусмотрено прекращение поручительства по истечении 30 дней, со дня наступления срока исполнения обязательств эмитента, если в течение этого срока владельцем облигаций не будет предъявлено требование об исполнении обязательств в порядке, предусмотренном Офертой.
 
    В рассматриваемом случае, для определения срока исчисления периода времени определенного Офертой, конкретно указанно истечение 30 дневного срока, с истечением которого договор связывает прекращение поручительства по обязательствам эмитента.
 
    Поскольку требование кредитора к должнику-поручителю по обязательствам Эмитента – ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго» в срок определенный Офертой предъявлено не было, поручительство ОАО «Энергомашкорпорация» прекратилось.
 
    Требование кредитора к поручителю на общую сумму 1 621 793, 09 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами также противоречит положениям п. 2 ст. 363 ГК РФ и публичной Оферте должника, а именно уставленной предельной ответственности поручителя ограниченной предельной суммой стоимости облигаций и совокупным купонным доходом по 2 000 000 шт. облигаций (п.п. 1.9, 3.1 Оферты).
 
    При указанных обстоятельствах, оснований для удовлетворения и включения в реестр требований кредиторов должника требования ЗАО «УК Менеджмент - Центр» «Д.У.»  «ЗПИФ акций «Спортинвест» на общую сумму 29 622 726, 29 руб. не имеется.
 
    Руководствуясь ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 184-188 АПК РФ, арбитражный суд
 
                                                    О П Р Е Д Е Л И Л:
 
    В удовлетворении заявления ЗАО «УК Менеджмент - Центр» «Д.У.»  «ЗПИФ акций «Спортинвест» отказать полностью.
 
    Определение на основании п. 6 ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в установленном законом порядке через Арбитражный суд Белгородской области.
 
    Определение направить кредитору, конкурсному управляющему должника, представителю собрания кредиторов должника.
 
 
    Судья                                                          /подпись/                                           Д.О. Плотников
 
 
    Копия верна
 
    Судья                                                        Д.О. Плотников