Решение от 23 августа 2013 года №А07-10224/2013

 
 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ  БАШКОРТОСТАН
 
Республика Башкортостан, г. Уфа, ул.Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89,
 
факс (347) 272-27-40, ОКПО 00068334, ОГРН 1030203900352 ИНН/КПП 0274037972/027401001
 
E-mail: info@ufa.arbitr.ru, сайт http://ufa.arbitr.ru/
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
 
    г.Уфа                                                                                      Дело № А07-10224/2013
 
    23 августа 2013 года
 
 
    Полный текст решения изготовлен 23 августа 2013 года.
 
    Резолютивная часть решения объявлена 22 августа 2013 года.
 
 
    Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи                             Кутлина Р.К., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бакировой А.Т.,  рассмотрел дело по заявлению
 
    общества с ограниченной ответственностью «Управляемая Компания «Современные биотехнологии» (ИНН 5612066769, ОГРН 1085658015343)
 
    к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан(ИНН 0274090077, ОГРН 1030203893202)
 
    об отмене постановления о наложении штрафа по делу №АР-63-13 об административном правонарушении от 22.05.2013 года,
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя – Манаков А.И., представитель по доверенности от 13.08.2013 года;
 
    от административного органа – Ильина К.С., представитель по доверенности № 26 от 18.01.2013 года.
 
 
    ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан  о наложении штрафа по делу №АР-63-13 об административном правонарушении от 22.05.2013 года по статье 14.3 ч.1 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях, указывая, на малозначительность совершенного правонарушения.
 
    Представитель административного органа с заявленными требованиями не согласился, указывает на то, что общество правомерно привлечено к административной ответственности.
 
    Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд установил следующее.
 
    Решением комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан от 30.04.2013 года по делу № Р-13-13 признано в отношении ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии» ненадлежащей рекламу, нарушающей п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе».
 
    Материалы дела переданы уполномоченному должностному лицу Башкортостанского УФАС России для принятия мер, предусмотренных ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.
 
    30 апреля 2013 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан вынесено определение о возбуждении в отношении ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии» дела об административном правонарушении по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ и проведении административного расследования.
 
    22 мая 2013 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан составлен протокол об административном правонарушении № АР-63-13, на основании которого вынесено постановление о наложении штрафа на ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии» по делу №АР-63-13 об административном правонарушении от 22.05.2013 года по статье 14.3 ч.1 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях.
 
    В соответствии со ст.1 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее Федеральный закон «О рекламе») целями настоящего Федерального закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
 
    Согласно п.1 ст.3 Федерального закона «О рекламе» реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
 
    При этом в силу п.3 ст.3 указанного Федерального закона под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
 
    Административным органом признана реклама ненадлежащей и установлено, что размещенная реклама имеет признаки нарушения п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе».
 
    Как следует из материалов дела, 06 февраля 2013 года управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан возбуждено дело № Р-13-13 по обращению заявителя гр.Нуреева Д.Ф., в отношении рекламы передаваемая ФГУП «Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания (Филиал ФГУП "ВГТРК ГТРК "Башкортостан» по «Радио России-Башкортостан», а именно реклама геля «Лактомарин» компании ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии" город Уфа», размещенная 26 декабря 2012 года, в 11ч. 15 минут:
 
    «...На правах рекламы. Передачу представляет ООО «УК «Современные биотехнологий» г.Уфа ОГРН...юридический адрес: г.Уфа, ул.Ленина, 99. Еще мыслители древности посвящали целые трактаты лечебным свойствам пищи и разумному ее употреблению. В правильном питании они видели источник здоровья, силы, бодрости и красоты. В эфире программа о здоровье «Хаулык». Здравствуйте! Я с удовольствием приветствую нашего гостя Б.А.Устинова -куратора центра Современных биотехнологий. Борис Алексеевич, здравствуйте!
 
    -        Здравствуйте! Здравствуйте! Уважаемые радиослушатели! Ну, и продолжая тему. В наши дни пищевой рацион человека должен постоянно содержать более 600 веществ - это позволяет предотвратить развитие хронических дисфункций различных органов и систем.
 
    -        Сегодня речь пойдет не о питании! Да? Сегодня мы будем говорить о «Лактомарине» - медицинской технологии, созданной нашими отечественными учеными. На правах рекламы...», рекламодатель - ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии», имеет признаки нарушения п. 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» в части того, что:  
 
    -     недостоверной     признается     реклама,     которая     содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях, применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
 
    Согласно   свидетельству        о        государственной   решистрации №77.99.11.4.У.11374.12.08 от 26.12.2008г. «Водоросли бурые гомогенизированные (ламинария и фукус) для диетического (лечебного и . профилактического питания» ламинария -гель охлажденный «Лактомарин» для реализаций населению в качестве продукта диетического (лечебного и профилактического) питания (дополнительный источник пищевых волокон (альгинатов)   и   йода)   для   использования   в   пищевой   промышленности (хлебобулочной, кондитерской, пивобезалкогольной, молочной и мясоперерабатывающей)      (Санитарно-эпидемиологическое  заключение №77.99,27.928X001620.07.08 от 23.07.2008г.; сертификат соответствия №0112454), технические условия ТУ 9284-008-58673502-04 настоящие технические условия распространяются на водоросли бурые гомогенизированные (ламинария и фукус) для диетического (лечебного и профилактического) питания, предназначены для реализации населению в качестве пищевого продукта для диетического питания, а так же для использования в пищевой промышленности.
 
    Согласно информации, полученной в ходе рассмотрения дела №Р-123-12 от ФГБУ «РНЦ МРиК» Минздрава России  гель из бурых морских водорослей зарегистрирован и является пищевым продуктом для диетического и лечебно-профилактического питания. Гель нельзя в рекламе называть лекарственным препаратом, т.к. это вводит людей в заблуждение. Как любой продукт, решение о его употреблении принимает сам потребитель. Гель - это ценный продукт, содержащий важные для организма человека микро - макроэлементы: йод, кальций, магний. Селен, железо и др. биологически активные вещества: фукаидан, альгинаты, ангиотонин и др. Во многих странах мира (Япония, США, Германия, Россия и др.) проводятся научные исследования по выделению биологически активных веществ для получения лекарственных препаратов. В настоящее время на основе геля изготавливается широкий круг пищевых добавок, в частности НИИ ВНИРО РФ. Если продукт выпускается в виде геля, то он имеет одну низкотемпературную технологию, которая не должна изменяться. Имеется широкий круг торговых названий геля «Ламифарен», «Витальгар», « Ламинарии», « «Селеномарин», и др. В гель могут добавляться вещества для улучшения вкуса и ценности продукта, это не отражается на его медтехнологии. Все это должно регистрироваться, иметь санитарно-эпидемиологическое заключение и свидетельства о государственной регистрации.
 
    Как следует из информации представленной управлением Федеральной  службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития (Росздравнадзор), согласно Регистрационному удостоверению от 17.02.2006 №ФС-2006\006 на медицинскую технологию «Использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания» данная технология может использоваться только в лечебно-профилактических учреждениях поликлинического И стационарного типа, и предназначена для применения врачами общей практики, диетологами, эндокринологами, специалистами в области восстановительной -медицины, терапевтами, кардиологами, гастроэнтерологами и иммунологами. Гель «Лактомарин» в разделе «Материально-техническое обеспечение» описание  медицинской технологии №ФС-2006\006 не указан.
 
    В данной рекламе упоминается, что гель «Лактомарин» это медицинская технология, в связи с чем данная реклама содержит не соответствующие действительности сведения о характеристике данного товара.
 
    Также данная реклама имеет признаки нарушения   п. 6ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе» в части того, что:
 
    -        в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
 
    В данном случае в рекламе присутствует указание на лечебные свойства геля «Лактомарин» - реклама в форме диалога с радиослушателями.
 
    В соответствии со, статьей 38 Федерального закона «О рекламе», ответственность за нарушение требований, установленных ч. 3, ч. 5 статьи 5 указанного закона несет рекламодатель.
 
    Согласно информации, представленной Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития (Росздравнадзор) текст рекламы создает впечатление, что гель «Лактомарин» обладает лечебным действием. Так же данная реклама содержит конкретные ссылки на случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения геля «Лактомарин».   Так,  в  аудиорекламе  от 26.12.2012г.   говорится  о  том,  что рекламируемый продукт положительно влияет на суставы, кроветворение, кровь, а      именно      обладает      противовоспалительным,       хондропротектортным, антикоагулянтным  действием.  А  именно:   в  рекламе,  в  телефонном звонке персонаж (Раиса Андреевна) сообщает о том, что: «...раньше болели суставы, ходить не могла, с приемом геля, всё перестало болеть, начала, не то что ходить, бегать начала...», «...был «варикоз», вены были «буграми» бугры ушли, а вены попрятались». Следующий персонаж (Надежда Павловна) сообщила, что «...мучил артроз, а с применением геля- «опухоль» начала спадать, отеки ушли...».
 
    Еще персонаж (Светлана Сергеевна), сообщила про суставы: «У меня хондроз, и позвоночник сильно болел, ходить не могла, еще позвонок сильно болел, с применением внутрь и наружно выше указанного геля, встаю, хожу хорошо, даже нога онемевшая прошла». Во всех случаях сообщается о прекращении болей в результате приема геля «Лактомарин», т.е. о обезболивающем действии продукта.
 
    Согласно   понятию,   определенному  в   ст.4. Федерального  закона  от 12.04.2010г. №6.1-ФС «Об Обращений лекарственных средств» лекарственные средства-вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного,  применяемые для профилактики,  диагностики (за исключением веществ или Их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови,   из   органов,   тканей   организма   человека   или   животного,   растений, минералов методами синтеза или --.с применением биологических технологий. К лекарственным     средствам     относятся     фармацевтические     субстанции и лекарственные препараты.
 
    Согласно информации, представленной Министерством здравоохранения Республики   Башкортостан «...Понятие «лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни объекта рекламирования» не закреплено нормами федерального законодательства. Согласно ст.4 Федерального закона от 12.04.2010 года №61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» для целей указанного Федерального закона используются понятие лекарственные средства- вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий. Согласно ст.2 Федерального закона от 21.11.2011г. №323-Ф3 «Об основах охраны здоровья граждан в Российской «Федерации» лечение- комплекс медицинских вмешательств, выполняемых по назначению медицинского работника, целью которых является устранение или облегчение проявлений заболевания или заболеваний либо состояний пациента, восстановление или улучшение его здоровья, трудоспособности и качества жизни. Гель «Лактомарин» не зарегистрирован в качестве лекарственного препарата».
 
    Таким образом, реклама: «Здравствуйте, дорогие радиослушатели! Особенно рада вас приветствовать сегодня, ведь мы с вами и пережили очередной конец света, (смеется) азначит и все хвори и болезни переживем тем более. К тому же совсем скоро новогодние праздничные дни. А хочется чувствовать себя в эти дни хорошо! Недомогания, плохое самочувствие, боли и хронические проблемы со здоровьем пусть останутся в прошлом году. А в новом мы с вами будем энергичными, здоровыми, бодрыми. Все это благодаря уникальному, гелю из буры морских водорослей «Лактомарин», разговаривать о котором мы продолжаем с региональным куратором «Центра современных биотехнологий» Борисом Алексеевичем Устиновым. Борис Алексеевич, здравствуйте!
 
    -        Здравствуйте! Здравствуйте, уважаемые радиослушатели!
 
    -        Очень рада вас видеть сегодня. Давно не виделись, Борис Алексеевич. Надеюсь, что у нас сегодня получится живая, интересная беседа.
 
    -  Это взаимно (смеется). Я тоже надеюсь5 что нашим слушателям будет егодня интересен наш разговор.
 
    -        Внимание, объявление! Сегодня 26 декабря с 12 до 16,00 «Центр
 
    Современных биотехнологий» проводит выставку-продажу уникального продукта
 
    - геля из бурых морских водорослей «Лактомарин» в г.Нефтекамске. На выставке вам расскажут о действии компонентов геля на организм человека, вас ждут сюрпризы и подарки. Мы приглашаем вас в кинотеатр «Октябрь» по адресу пр-ктЮбилейный 16. Приходите, мы вас ждём! Подробности по телефону в Уфе- 2-46- 09-90,код города 347...», передаваемая ФГУП «Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания (Филиал ФГУП "ВГТРК ГТРК «Башкортостан» по «Радио России-Башкортостан», а именно реклама геля «Лактомарин» компании ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии», размещенная 26 декабря 2012 года, рекламодатель ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии», нарушает п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе», в части того, что: в рекламе не допускаются указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
 
    При таких обстоятельствах антимонопольный орган законно и обоснованно признал общество нарушившим  п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».
 
    Факт совершения административного правонарушения подтверждается материалами дела (протоколом об административном правонарушении, актом проверки и т.д.).
 
    В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом предусмотрена административная ответственность, однако данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
 
    При этом вина общества в данном случае выражается в том, что оно при должной осмотрительности и надлежащем исполнении своих обязанностей могло выявить нарушения законодательства о рекламе, предпринять своевременные меры по их устранению, но не сделало этого.
 
    Доказательств, подтверждающих отсутствие у заявителя реальной возможности предпринять все возможные меры, направленные на недопущение нарушения требований законодательства о рекламе, в материалах дела не имеется.
 
    Материалы дела не содержат доказательств того, что совершение правонарушения было вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами либо непреодолимыми для общества препятствиями.
 
    Таким образом, факт совершения административного правонарушения материалами дела подтверждается, но оспариваемое постановление подлежит отмене по следующим основаниям.
 
    Статья 2.9 КоАП РФ предусматривает возможность освобождения от административной ответственности при малозначительности административного правонарушения. Оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Таким образом, административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.
 
    Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 18 постановления от 02.06.2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
 
    При этом Кодекс не устанавливает каких-либо ограничений для применения названной нормы материального права, оставляя право ее применения на усмотрение соответствующих органа, должностного лица, суда.
 
    В том числе Кодекс не предусматривает ограничений для применения судом нормы статьи 2.9 КоАП РФ к составам, имеющим формальную конструкцию.
 
    В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в определении от 05.11.2003 года № 349-О, из содержания ст. 2.9 КоАП РФ следует, что законодатель предоставил судье право по своему усмотрению принимать решение об освобождении лица, допустившего правонарушение, от ответственности и самостоятельно в каждом конкретном случае определять признаки малозначительности правонарушения.
 
    Малозначительным административным правонарушением признается действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки административного правонарушения, но, с учетом характера совершенного правонарушения (объекта посягательства, формы вины) и роли правонарушителя в участии в нем, способа его совершения, размера вреда и тяжести наступивших последствий, не представляет какой-либо опасности охраняемым административным правоотношениям.
 
    Сам по себе факт нарушения законодательства о рекламе не свидетельствует о наличии существенной угрозы государственным интересам, данное обстоятельство подлежит выяснению в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела.
 
    Кроме того, административным органом не представлено в материалы дела доказательств, свидетельствующих о наличии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, наступлении негативных последствий.
 
    Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства по своему внутреннему убеждению, в соответствии со ст. 71 АПК РФ и положениями Европейской конвенции от 20.03.1952 года о разумном балансе публичного и частного интересов, с учетом правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Пленума от 20.11.2008 №60 «О внесении дополнений в некоторые постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, касающиеся рассмотрения арбитражными судами дел об административных правонарушениях», а также, учитывая совершение административного правонарушения без прямого умысла, отсутствие неблагоприятных последствий, суд считает указанное правонарушение малозначительным с учетом конкретных обстоятельств дела, отсутствия вредных последствий. Основанием для признания правонарушения малозначительным в данном случае являются следующие обстоятельства: отсутствие существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, ущерба государственным интересам, отсутствие существенного вреда интересам общества и государства.
 
    Цель административного наказания в силу положений ч. 2 ст. 211 АПК РФ, ст. 2.9 Кодекса состоит в виде предупреждения совершения новых правонарушений.
 
    Объявлением устного замечания задача законодательства об административных правонарушениях - предупреждение совершения таких правонарушений лицом, в отношении которого установлены состав правонарушения и вина - является достигнутой (статья 1.2 Кодекса).
 
    В пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, если малозначительность правонарушения будет установлена в ходе рассмотрения дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 2.9 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, принимает решение о признании незаконным этого постановления и о его отмене.
 
    Учитывая требования п.3 ст.4.1, ст.4.2, ст.2.9  КоАП РФ, а также исходя из положений Европейской конвенции от 20 марта 1952 года о разумном балансе публичного и частного интереса и конституционных принципов соразмерности и справедливости при назначении наказания, необходимость применения которых указана в постановлениях Конституционного Суда РФ № 11-П от 15.07.1999 года и № 14-П от 12.05.1998 года, обстоятельства, смягчающие административную ответственность (признание вины, устранение выявленных недостатков), постановление о привлечении ООО «Управляемая Компания «Современные биотехнологии» к административной ответственности является незаконным и подлежит отмене.
 
    Руководствуясь статьями  167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд
 
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Заявление общества с ограниченной ответственностью «Управляемая Компания «Современные биотехнологии» (ИНН 5612066769, ОГРН 1085658015343) удовлетворить.
 
    Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН 0274090077, ОГРН 1030203893202) о наложении штрафа по делу №АР-63-13 об административном правонарушении от 22.05.2013 года по статье 14.3 ч.1 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях – признать незаконным и отменить.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения (изготовления его в полном  объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.
 
    Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aac.ru.
 
 
 
    Судья                                                                 Р.К. Кутлин