Решение от 28 января 2009 года №А06-7000/2008

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6
 
Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: info@astrahan.arbitr.ru
 
http://astrahan.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
    г. Астрахань
 
    Дело №А06-7000/2008 - 13
 
    28 января 2009 года
 
    Резолютивная  часть  решения  оглашена  26.01.2009 г.
 
    Полный  текст  решения  изготовлен  28.01.2009 года.
 
 
    Арбитражный суд Астраханской области
 
    в составе:
 
    судьи: Мирекиной  Е.И.
 
    при ведении протокола судебного заседания  помощником  судьи  Коршуновым  И.А..
 
    рассмотрев в судебном заседании дело
 
    по заявлению  Общества  с  ограниченной  ответственностью   производственно-коммерческой  фирмы  «Сил-Торгстрой»
 
    ИФНС  России  по  Советскому  району  г.  Астрахани
 
    об  оспаривании  ненормативного  акта,  решения  ИФНС  России  по  Советскому  району  г.  Астрахани  № 18  от  28.08.2008 года  в  части 
 
    при участии:
 
    от истца:   Дрозд  М.В.  -  доверенность  от  22.12.2008 года,
 
    от ответчика:  Кантемирова  Д.А.  -  доверенность  № 02-16/18798  от  22.05.2008 года,  Отянкиной  М.В.  -  доверенность  № 02-16/50060  от  22.12.2008 года.
 
УСТАНОВИЛ:
 
    ООО  ПКФ  «Сил-Торгстрой»  обратилось   в суд с заявлением о признании недействительным   решения   ИФНС  России  по  Советскому  району  г.  Астрахани  № 18  от  28.08.2008 года  в  части  доначисления  штрафа  по  налогу  на  доходы  физических  лиц  в  размере  12.222,91  рублей,  штрафа  по  ЕСН  в  Федеральный  бюджет  в  размере  17.783,4  рублей,  штрафа  по  ЕСН  в  ФОМС  в размере  1.015  рублей,  штрафа  по  ЕСН  в  ТОМС  в  размере  1.855,6  рублей,  пени  по  ЕСН  в  Федеральный  бюджет  в  размере  22.863,84  рублей,  пени  по  ЕСН  в  ФСС  в  размере  1.327,8  рублей,  пени  по  ЕСН  в  ФОМС  в  размере  617,28  рублей,  пени  по  ЕСН  в  ТОМС  в  размере  934,25  рублей,  налога  по  ЕСН  в  Федеральный  бюджет  в  размере  88.917  рублей,  налога  по  ЕСН в  ФСС  в  размере  13.216  рублей,  налога  по  ЕСН  в  ФОМС  в  размере  5.075  рублей,  налога  по  ЕСН  в  ТОМС  в  размере  9.278  рублей. 
 
    Основанием  для  признания решения  недействительным, в части начисления штрафа по  статье 123 Налогового  кодекса РФ, за  невыполнение налоговым агентом обязанности по перечислению НДФЛ, заявитель  указал наличие у него  задолженности по выданной заработной плате в сумме 88.104 рублей и нехватку  денежных средств из-за, сложившейся  финансовой ситуации; в части   доначисления ЕСН – отсутствие  объекта налогообложения
 
 
    по выплатам, начисленным в пользу физических лиц, являющихся  иностранными               гражданами.
 
    Налоговый  орган заявленные  требования  отклонил  в   полном  объеме, указав,  что  основанием  для  принятия  решения  в части начисления  штрафа по  статье  123 Налогового  кодекса РФ явились  установленные факты несвоевременного перечисления  налога на доходы физических лиц в бюджет по выданной заработной плате, то есть  позже дня фактического  получения  денежных средств на оплату труда. Основанием  для  доначисления налога   и  штрафных  санкций  по ЕСН  явились  факты  не включения в  налоговую  базу  выплат, произведенных обществом  иностранным рабочим, состоящим в трудовых отношениях  с  обществом и  выполняющим   трудовые  обязанности  на  территории  Российской Федерации.
 
 
    Заслушав объяснения  лиц, участвующих  в  деле и  исследовав представленные  доказательства, суд  считает, что  заявление общества   подлежит  удовлетворению только в   части   привлечения  заявителя   к   налоговой  ответственности  по  статье  123  Налогового  Кодекса  Российской Федерации  по  следующим  основаниям.
 
    Статья 123 Налогового  кодекса РФ предусматривает ответственность за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом.
 
    Из буквального толкования  положений статьи  123 Налогового  кодекса РФ следует, что   законодатель  не установил  зависимость  факта исполнения  налоговым  агентом обязанности   по перечислению налога от срока перечисления.
 
    Понятия «неисполнение»  и «несвоевременное исполнение» какой либо  обязанности, в  главе  16 НК РФ,  разграничены.
 
    Ответственность налогового агента по данной норме наступает за невыполнение обязанности по перечислению налогов.
 
    Как следует  из  материалов  проверки, и расчета  пени «за   несвоевременное перечисление  налога  на  доходы физических лиц» (том 1 л.д.134-137),  на 23.07.2008 года, то есть до момента принятия налоговым органом  28.08.2008 года решения «о привлечении к ответственности за совершение  налогового  правонарушения», задолженность  перед бюджетом  по  налогу  на  доходы физических лиц была  погашена в полном  объеме.
 
    Таким  образом,  факт  неисполнения обществом  обязанности по перечислению налога  отсутствует.
 
    Данные  обстоятельства  свидетельствуют  о незаконности  решения  налогового органа   в  части  начисления   штрафа  по статье 123 Налогового кодекса  РФ в  размере   12.222,91  рублей.
 
    В  остальной  части  заявленные  требования  удовлетворению  не   подлежат.
 
    При проверке полноты и правильности определения налоговой базы для исчисления единого социального налога за 2005 - 2007 год  выявлены нарушения пункта 1 статьи 237 Налогового кодекса РФ.
 
    Так в ходе проверки установлено, что в ООО ПКФ «Сил-Торгстрой» в 2006 -  2007 году   работали иностранные работники (граждане Узбекистана).
 
    ООО   ПКФ   «Сил-Торгстрой»   на   основании   разрешений   на   привлечение   иностранных работников № 300500308  от 21.07.2005 года   и № 3006000286   от  19.06.2006 года, выданных Федеральной миграционной службой России,  привлекало   для  работы на территории Российской Федерации иностранных граждан, и в соответствии с заключенными трудовыми договорами производило выплаты заработной платы   иностранным рабочим.
 
    В соответствии с положениями пункта 1 статьи  236  Налогового  Кодекса  Российской  Федерации, объектом налогообложения единым социальным налогом в проверяемый период у Общества являлись выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса (в том числе и индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.
 
    В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации не признаются  объектом налогообложения для  налогоплательщиков, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, выплаты, начисленные в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства, по трудовым  договорам, заключенным с российской организацией через ее обособленные подразделения, расположенные за пределами территории Российской Федерации, и вознаграждения, начисленные в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства, в связи с осуществлением ими  деятельности за пределами территории Российской Федерации в рамках заключенных договоров  гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг.
 
    Данное исключение было введено с 01.01.2007 года Федеральным  законом от 24.07.2007 года № 216-ФЗ. Других исключений  данная норма   не содержит.
 
    Следовательно, на основании пункта 1  статьи 236 Налогового кодекса РФ,  выплаты по трудовым договорам,  произведенные  физическим лицам в  независимости от того  являются  ли  они  гражданами  Российской  Федерации  либо  иностранными гражданами,   признаются объектом налогообложения и в соответствии с п. 1,2 ст.237 НК РФ должны учитываться при определении налоговой базы по единому социальному налогу.
 
    В нарушение пункта 1 статьи 237 Налогового  Кодекса  Российской  Федерации, а также подпункта 1 пункта 1 статьи 23   Налогового  Кодекса  Российской  Федерации,   данные выплаты не были учтены составе налоговой базы по единому социальному налогу.
 
    Налогоплательщик не исчислил в соответствии с пунктом  1 статьи  243  Налогового  Кодекса  Российской  Федерации и не перечислил в бюджеты соответствующих фондов единый социальный налог.
 
    В  соответствии  с  пунктом  1  статьи  243 Налогового  Кодекса  Российской  Федерации сумма налога исчисляется и уплачивается налогоплательщиками отдельно в федеральный бюджет и каждый фонд и определяется как соответствующая процентная доля налоговой базы.
 
    При этом  как  установлено  пунктом  2  статьи  243  Налогового  Кодекса  Российской  Федерацииналог, исчисленный для уплаты в федеральный бюджет по каждому физическому лицу, нужно уменьшить на сумму начисленных за тот же период страховых взносов на ОПС (налоговый вычет).
 
    В свою очередь, взносы на ОПС начисляются только на выплаты тем иностранцам, которые постоянно или временно проживают в РФ (п.1 ст.7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»).
 
    Таким образом, если работник - иностранец находится на территории РФ в статусе временно пребывающего, то вычет по ЕСН в отношении этого работника не применяется (Письмо Минфина России от 16.03.2006 г. №  03-05-02-04/27).
 
    Правовой статус иностранных граждан, а также правоотношения, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан Российской Федерации и осуществлением ими на территории РФ трудовой, предпринимательской и иной деятельности, устанавливает и регулирует Федеральный закон от 25.07.2002 г. №115 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».
 
    Указанным Федеральным законом установлены следующие категории законно находящихся в Российской Федерации иностранных граждан:
 
    -постоянно проживающий в РФ иностранный гражданин - это лицо, получившее разрешение на  временное проживание;
 
    - временно пребывающий в РФ иностранный гражданин - это лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но  имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.
 
    -временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание.
 
    Выездной налоговой проверкой установлено, что иностранные граждане, привлекаемые ООО ПКФ «Сил-Торгстрой» к выполнению работ, находились на территории РФ менее 183 дней в календарном году (не являлись налоговыми резидентами) и имели статус временно пребывающих на территории РФ, поэтому не могли быть застрахованными лицами в части пенсионного обеспечения. В отношении этих иностранных граждан налоговый агент при исчислении единого социального налога неначисляет страховые взносы в Пенсионный Фонд РФ, а сумма налога в федеральный бюджет  определяется исходя из ставки - 20%.
 
    Данные  обстоятельства подтверждают необоснованность доводов заявителя  об  отсутствии у него  объекта  налогообложения по ЕСН в связи с  тем что, иностранные  работники имели статус временно пребывающих на территории  Российской Федерации  и   их доходы, в соответствии  с пунктом 3 статьи 224 Налогового  кодекса Российской Федерации, облагались  по  ставке  30 процентов.
 
    В соответствии с    пунктом 3   статьи  201 Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный   суд, установив, что  оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и  действия (бездействие)  государственных  органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц  соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя  в сфере предпринимательской и иной экономической  деятельности, суд  принимает решение об  отказе в удовлетворении заявленного требования.
 
 
    На основании  изложенного и руководствуясьст. ст. 167-170, 201, 110  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд
 
 
    Р Е Ш И Л:
 
 
    Заявленные  требования  ООО  ПКФ «Сил-Торгстрой» удовлетворить  частично.
 
    Решение  Инспекции  ФНС России  по  Советскому  району  г. Астрахани  № 18 от 28.08.2008 года  признать  недействительным в   части  привлечения   ООО  ПКФ  «Сил-Торгстрой»  к  ответственности  по  статье  123 Налогового кодекса РФ  в   сумме   12.222,91 рублей.
 
    В  остальной   части    иска  отказать.
 
    Взыскать  с  ИФНС России по Советскому  району г. Астрахани в   пользу  ООО  ПКФ  «Сил-Торгстрой»  судебные  расходы  в  сумме  1000  рублей.
 
 
    Решение может быть обжаловано в установленном  законом порядке   в    Двенадцатый арбитражный  апелляционный суд   в   месячный  срок.
 
 
 
    Судья                                                                                                 Е.И. Мирекина