Решение от 25 декабря 2008 года №А06-5870/2008

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6
 
Тел/факс (8512) 39-23-23, E-mail: info@astrahan.arbitr.ru
 
http://astrahan.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
    г. Астрахань
 
Дело №А06-5870/2008 - 22
 
    25 декабря 2008 года- дата изготовления решения в полном объеме.
 
    18 декабря 2008 года- дата объявления резолютивной части решения
 
 
 
    Арбитражный суд Астраханской области
 
    в составе:
 
    судьи: Соколова А.М.
 
    при ведении протокола судебного заседания секретарем  Севастьяновой Ю.С.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело
 
    по иску Открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» в лице Астраханского филиала  Открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная  компания»
 
    адрес: г.Астрахань, пер.Театральный7/8
 
    к Обществу с ограниченной ответственностью «Предприятие связи  «ТелекомСервис»
 
    адрес: г.Астрахань ,  ул.Савушкина,43, офис 101
 
    о взыскании суммы долга по договору возмездного оказания услуг  в размере 96 583 руб.03 коп.
 
    при участии :
 
    от истца:Пономарева О.В.- представитель , доверенность от 04.06.2008 г. копия в деле;
 
    СлесаревА.Г.- представитель , доверенность от 27.12.2007 г, копия в деле.
 
    от ответчика : Бочарникова А.В.- представитель , доверенность от 20.10.2008 г., копия в деле.
 
 
    Открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания» в лице Астраханского филиала ОАО «ЮТК»  ( далее ЮТК) обратилось в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью « Предприятие связи « ТелекомСервис»  (далее ООО «ТелекомСервис»)  взыскании задолженности по оплате услуг связи, оказанными в период с 01.07.2006г. по   01.04.2007 г. по договору №33/32  от 25.08.2006г.   в сумме  96.583 руб. 03 коп.
 
    Требования истца изначально были  мотивированы тем, что между сторонами был заключен договор о присоединении сетей  электросвязи №33/32 от 25.08.2006г.
 
    Согласно п. 8.9 договора № 33/32 с даты вступления настоящего договора прекращает действие договор о присоединении сетей передачи данных № 33/4 от 18.10.2005г.
 
    .На основании данного договора ответчику оказывались услуги доступа в Интернет. Также ответчику оказывалась услуга местного инициирования вызова на узле связи истца, тариф на которую был утвержден государственным органом с 01.07.2006г. Данная услуга оказывалась ответчику как часть процесса подключения клиентов ответчика к сети передачи данных и предоставления им доступа в Интернет. О введении тарифов на услугу инициирования  вызова истец уведомил ответчика в установленном порядке.
 
    Согласно доводам истца ответчик, при осуществлении деятельности по предоставлению доступа своим абонентам в сеть Интернет, пользовался оказываемой истцом услугой инициирования вызова на основании заключенного договора о присоединении сетей электросвязи   №33/32 от 25.08.2006г.
 
    Стоимость оказанных истцом ответчику услуг за период с 01.07.2006г. по 01.04.2007г. составила 96.583 руб. 03 коп.
 
    В судебном заседании   истец, в порядке ст. 49 АПК РФ,  заявил ходатайство об изменении  основания иска – квалифицирует  свое требование из норм о  неосновательном обогащении.
 
    В порядке ст. 49 АПК РФ ходатайство удовлетворено.
 
    Ответчик, ООО « ТелекомСервис»,  исковые требования не признал в полном объеме. В возражениях на иск указал, что в соответствии с действующими нормативными актами стоимость оказываемых операторами связи услуг должна быть согласована сторонами в заключаемом договоре  о присоединении сетей связи. Тарифы на услугу инициирования вызова, порядок ее оказания, способ ее учета, условия оплаты  между истцом и ответчиком  не были согласованы. Договор о присоединении  сетей электросвязи с новыми условиями между сторонами № 33/32 от 25.08.2006 г.  является незаключенным.
 
    По мнению ответчика у него отсутствуют договорные обязательства перед истцом по оплате услуг инициирования вызова
 
    Суд, выслушав истца,  ответчика,  изучив материалы  дела,
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Правоотношения  между оператором  сети телефонной связи  - ОАО «ЮТК»  и ООО «ТелекомСервис», как абонентом сети телефонной связи, регулируются  ФЗ «О связи» и Правилами оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ  от  18.05.2005г. №310  (далее  Правила оказания услуг телефонной связи).
 
    Согласно ст.44 ФЗ «О связи»:  «Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон» .
 
    Как следует из  материалов дела заявления и объяснений сторон ответчику  ООО « Телеком Сервис»  оператором  сети телефонной связи  - ОАО «ЮТК»  был предоставлены абонентские номера  в соответствии  с  Договором возмездного оказания услуг электросвязи №002908 от 09.04.2004г.
 
    По мнению истца выраженного в исковом заявлении право абонента использовать сети электросвязи для передачи информации через любое установленное оконечное оборудование  с 01.07.2006 г.   установлено договором   о присоединении сетей электросвязи № 33/32 от 25.08.2006 г.  ( п. 2.1; 8.2).
 
    При   рассмотрении дела  по существу истец квалифицировал договор о присоединении сетей электросвязи № 33/32 от 25.08.2006 г.  как незаключенный. Ответчик подержал данный довод  ОАО «ЮТК»
 
    Согласно положениям статьи 2 Закона о связи услугой присоединения является деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.
         Согласно пункту 7 Правил присоединения сетей электросвязи точка присоединения - средства связи, входящие в состав одной сети электросвязи, с помощью которых осуществляется физическое подключение средств связи другой сети электросвязи и обеспечивается возможность пропуска трафика между этими сетями.
         Таким образом, присоединение сетей электросвязи - установление технико-технологического взаимодействия средств связи двух сетей связи, при котором становится возможным пропуск трафика между этими сетями, минуя другие сети связи. Присоединение одних сетей связи к другим осуществляется на основании заключаемых между операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи (п. 1 ст. 18 ФЗ "О связи"), которыми регулируются правоотношения по оказанию услуг присоединения и пропуска трафика.
 
    Существенными условиями договора  о присоединении, в соответствии с вышеназванными нормативными документами  являются:
 
    1) предмет договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ);
 
    2) срок начала и окончания работ по присоединению, а также срок начала предоставления услуг по пропуску трафика  ( статья 708  Гражданского Кодекса)
 
    ) срок и порядок оплаты услуг (п. 1 ст. 781 ГК РФ);
 
    4) права и обязанности операторов связи при присоединении и взаимодействии сетей электросвязи (п.п. 1 п. 15 Правил присоединения);
 
    5) порядок рассмотрения споров между операторами связи по вопросам присоединения и взаимодействия сетей электросвязи (п.п. 3 п. 15 Правил присоединения);
 
    6) технические условия присоединения (п. 39 Правил присоединения):
 
    - уровни присоединения;
 
    - местонахождение точек присоединения;
 
    - технические параметры точек присоединения;
 
    - объем, порядок и сроки выполнения работ по присоединению сетей и распределение их между сторонами;
 
    - порядок пропуска трафика по взаимодействующим сетям электросвязи;
 
    - порядок взаимодействия систем управления сетями связи;
 
    - порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств связи и линий связи;
 
    - порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей связи;
 
    7) экономические условия присоединения (п. 40 Правил присоединения):
 
    - перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, а также цены на них;
 
    - порядок расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика;
 
    8) информационные условия присоединения (п. 41 Правил присоединения):
 
    - состав и порядок передачи информации об абонентах, необходимой оператору связи для расчетов за услуги связи и для рассмотрения претензий;
 
    - требования о соблюдении конфиденциальности передаваемой информации;
 
    9) условия использования имущества, задействуемого при осуществлении присоединения и при оказании услуг по пропуску трафика, если присоединяющим оператором является оператор связи, занимающий существенное положение на сети связи общего пользования (п. 31 Правил присоединения).
 
    Согласно ч. 3 ст. 19 Федерального закона "О связи" условия присоединения сетей электросвязи должны предусматривать технические требования, касающиеся присоединения сетей электросвязи.
 
    Из вышеназванных норм Закона следует, что технические условия присоединения являются одним из существенных условий и неотъемлемой частью договора о присоединении.
 
    Однако, анализируя  договор о присоединении сетей электросвязи № 33/32 от 25.08.2006 г..- схему организации связи (приложение № 1 не подписанный ответчиком),  суд установил  несогласованность  между ОАО «ЮТК» и ООО «ТелекомСервис» технических условий присоединения ( л.д.45).- не согласованна зона разграничения ответственности.
 
    Следовательно - является не согласованным раздел 3 договора №  33/32.
 
    Данное  условие является существенным для договора о присоединении  сетей электросвязи. Таким образом, суд соглашается с мнением истца и ответчика и  считает договор  № 33/32 от 25.08.2006 г. незаключенным.
 
    Из материалов дела следует, что в расчетном периоде   истец (ОАО «ЮТК» по договору) и ответчик (Оператор по договору)  руководствовались условиями Договора №33/4 от 18.10.2005г. о присоединении сетей передачи данных (л.д.10).
 
    Из условий договора следует, что правоотношения сторон регулируются положениями Гражданского кодекса Российской Федерации о возмездном оказании услуг, Федеральным  законом  «О связи» от 07.07.2003г. №126-ФЗ (далее ФЗ «О связи).
 
    Порядок технико-технологического взаимодействия между сторонами, как операторами сетей связи и сетей передачи данных,  при оказании услуг электросвязи регулировался  утвержденными Министерством связи руководящими документами отрасли   РД «Сети и службы передачи данных» 45.128-2000, РД 45.223-2001 «Система сигнализации»,  РД 45.129-2000 «Телематические службы». 
 
    Согласно условиям договора ОАО «ЮТК» принял на себя обязательство предоставлять контрагенту «услуги передачи данных», «услуги ресурсы», а оператор – ООО « ТелекомСервис»  пользуется данными услугами и оплачивает их.
 
    Порядок технико-технологического взаимодействия между сторонами, как операторами сетей связи и сетей передачи данных,  при оказании услуг электросвязи регулировался  утвержденными Министерством связи руководящими документами отрасли   РД «Сети и службы передачи данных» 45.128-2000, РД 45.223-2001 «Система сигнализации»,  РД 45.129-2000 «Телематические службы». 
 
    В  РД 45.128-2000 указано, что данный документ является нормативным документом и предназначен для использования в том числе  операторами связи при создании, развитии сетей и служб ПД и предоставлении услуг ПД,  пользователями услуг сетей связи.
 
    Действие документа распространяется на сети и службы передачи данных, являющиеся составной частью Взаимоувязанной сети связи (ВСС) Российской Федерации и предназначенные для удовлетворения потребностей в услугах передачи данных (ПД) всех физических и юридических лиц (п.1.1.).
 
    Согласно РД 45.128-2000 сетью ПД (сетью данных) называется совокупность узлов и каналов электросвязи, специально созданная для организации связей между определенными точками с целью обеспечения передачи данных между ними. Службой ПД называется служба электросвязи, позволяющая пользователям получать от оператора связи набор услуг передачи данных на базе одной или нескольких сетей данных.
 
    Точками доступа к службе передачи данных оператора связи (кратко - точками доступа к службе ПД оператора) называются стыки, в которых оператор связи предоставляет пользователям (или другим операторам связи) услуги передачи данных с объявленным качеством. Точка доступа всегда находится на оборудовании оператора. В точке доступа должен соблюдаться протокол передачи, обеспечивающий работу оконечного оборудования данных (ООД) пользователя.
 
    В руководящем документе определено, что  пользователь службы передачи данных – человек (или используемое им ООД) который использует услуги службы передачи данных; пользователь службы связи - человек (или машина), использующий услуги  службы  электросвязи (телефонной связи). 
 
    В качестве неспециализированных сетей, являющихся базой для организации ПД (передачи данных), могут использоваться практически все сети связи, входящие в ВСС, в том числе телефонная сеть общего пользования (ТФОП).
 
    Службы ПД общего пользования предназначаются для предоставления услуг передачи данных любому юридическому или физическому лицу, которое нуждается в этих услугах.
 
    Абонентские терминалы службы ПД могут располагаться как на такой территории предоставления услуг, так и за ее пределами, получая доступ к рассматриваемой службе передачи данных через другие сети.
 
    При использовании неспециализированной сети, в том числе ТФОП,  для организации передачи данных пользователям необходимо дополнительное оборудование передачи данных АКД -  аппаратура окончания канала данных. В этом случае АКД образуют, канал данных на базе канала неспециализированной сети электросвязи. Примерами такой АКД являются модемы, осуществляющие аналого-цифровое преобразование.
 
    Согласно требованиям РД 45.128-2000 службы ПД обеспечивают техническую возможность предоставления пользователям «основной услуги», которая предоставляется пользователю при каждом его обращении к службе (или сети) электросвязи, то есть является неотъемлемым  эксплуатационно-техническим свойством службы ПД
 
    При этом руководящим документом предусмотрена возможность передачи данных по сети ТФОП., которая  может быть реализована путем использования устройств передачи данных (модемов) в качестве абонентских устройств. Телефонная сеть может использоваться для передачи данных между двумя абонентами этой сети либо в качестве сети доступа к сети данных.
 
    При этом в документе  прямо указано, что базовой услугой оператора сети телефонной связи, каковой является ОАО «ЮТК» должна быть возможность установления коммутируемого аналогового соединения и передачи данных через модемы.
 
    Из изложенного следует, что оператор сети телефонной связи обязан предоставлять абонентам сети телефонной связи, с которыми у него заключен договор и которым присвоен абонентский номер, возможность устанавливать коммутируемое аналоговое соединение и передавать данные через модемы по линиям телефонной сети общего пользования.    
 
    Согласно Правилам оказания услуг телефонной связи оператор обязан оказывать пользователю услугами телефонной связи,  в роли которого выступал ООО  «Телеком Сервис », услуги по предоставлению доступа к сети местной телефонной связи, а также  обеспечивать абоненту и (или) пользователю возможность пользования услугами телефонной  связи  24 часа в сутки.
 
    Из изложенного следует, что ОАО «ЮТК», как оператор сети телефонной связи, приняло на себя обязательства предоставить ООО «ТелекомСервис», как абоненту и пользователю услугами электросвязи,  возможность пользования услугами телефонной  связи  24  часа в сутки, то есть обеспечивать возможность круглосуточно устанавливать коммутируемые аналоговые соединения между модемами абонентов оператора сети телефонной  связи ОАО «ЮТК», коммутационным оборудованием телефонной станции  и  сервером доступа оператора ООО «ТелекомСервис».
 
    Таким образом,  деятельность ОАО «ЮТК», как оператора сети телефонной связи, по обеспечению прохождения трафика между оконечным оборудованием абонентов телефонной сети и сервером доступа ООО «ТелекомСервис» регламентировалась не нормативными актами, регулирующими взаимоотношения между операторами сетей связи, а  нормативными актами регулирующими взаимоотношения между оператором сети   телефонной связи  и абонентом этой сети.
 
    Проанализировав договор № 33/4 от 18.10.2005 г. суд установил, что  данный документ не содержит данных о назначенных абоненту абонентских номера.
 
    Судом  установлено, что схема организации связи для присоединения сети»  (приложение № 1 к договору № 33/4  л. д.16) не содержит данных  о технических условиях присоединения, с указанием количества, технических параметров и местонахождения точек присоединения, монтированной емкости сети ОАО « ЮТК.
 
    Как указали   участники судебного процесса,абонентские номера предоставлены ответчику  в соответствии  с  Договором возмездного оказания услуг электросвязи №002908 от 09.04.2004г.
 
    Однако  факт  предоставления 17 абонентских номеров  ответчику в договоре № 33/4 от 18.10.2005 г.  не отражен.
 
    Представленная схема ( приложение № 1 л.д. 16) так же не содержит  данных о границе раздела ответственности , принимая во внимание  17 абонентских номеров
 
    Договор присоединения сетей  может считаться заключенным только после достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Моментом заключения договора должен считаться момент достижения соглашений по всем существенным условиям. Не достижение такого соглашения означает незаключенность договора о присоединении сетей.
 
    Следовательно , договор  № 33/4 от 18.10.2005 г. является так же незаключенным.
 
    Судом установлено, что договор   № 33/4 от 18.10.2005 г. заключался сторонами в момент действия договора  возмездного оказания услуг электросвязи № 002908 от 09.04.2004 г. ( раздел 7). При заключении договора № 33/4 от 18.10.2005 г. стороны нарушили  статью 452 Гражданского кодекса, так как ОАО «ЮТК» и ООО «ТелекомСервис» не представили соответствующего соглашения о расторжении договора №  002908 от 09.04.2004 г.
 
    Предметом, договора № 002908 от 09.04.2004 г. являются услуги связи, линии, выделенные каналы и другие средства связи, в  том числе указанных в письменной заявке ответчика ( п. 1.2;2.1.1) .
 
    Право абонента использовать сети электросвязи для передачи информации через указанное оконечное оборудование оговорено в п.2.4.1. договора №002908. 
 
    Из изложенного следует, что оператор сети телефонной связи обязан предоставлять абонентам сети телефонной связи, с которыми у него заключен договор и которым присвоен абонентский номер, возможность устанавливать коммутируемое аналоговое соединение и передавать данные через модемы по линиям телефонной сети общего пользования.    
 
    Таким образом деятельность ОАО «ЮТК», как оператора сети телефонной связи, по обеспечению прохождения трафика между оконечным оборудованием абонентов телефонной сети и модемным пулом ООО « Телекомсервис» регламентировалась не нормативными актами, регулирующими взаимоотношения между операторами сетей связи, а  нормативными актами регулирующими взаимоотношения между оператором сети   телефонной связи  и абонентом этой сети. 
 
    При  этом  Правилами оказания услуг телефонной связи не предусмотрено оказание абоненту сети телефонной связи  услуги местного инициирования  вызова, вне зависимости от того  факта,  является ли абонент одновременно оператором сети передачи  данных или нет.
 
    Из анализа материалов дела суд приходит к выводу, что деятельность по обеспечению пропуска трафика  от оконечного оборудования абонентов сети телефонной связи ОАО «ЮТК»  до точки присоединения оператора   сети  передачи  данных ООО « ТелекомСервис» (услуга инициирования вызова)  оказывалась ОАО «ЮТК»  своими силами и  за  свой счет  во исполнение своих договорных обязательств перед  ООО  « ТелекомСервис», как  абоненту сети телефонной связи «ЮТК» в соответствии с требованиями  ФЗ «О связи»  . 
 
    В соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005г. №161 (далее Правила  присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия)  в договоре о присоединении должно быть достигнуто согласие операторов сетей связи в отношении  всех существенных условий присоединения сетей электросвязи.
 
    Оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования на территории нескольких субъектов Российской Федерации, устанавливает условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика отдельно на территории каждого субъекта Российской Федерации. Цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, подлежат государственному регулированию.
 
    В течение 7 дней после установления условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, публикует указанные условия в отраслевых средствах массовой информации и направляет их в Федеральную службу по надзору в сфере связи. Оператор связи, имеющий намерение получить услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, при направлении такому оператору оферты о заключении договора о присоединении не вправе предлагать условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика, отличные от опубликованных условий.
 
    В правилах присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия оговорены существенные условия присоединения сетей электросвязи, которые включают в себя технические, экономические и информационные условия, и к которым, в числе прочих,  относятся  порядок пропуска трафика по сетям электросвязи; порядок взаимодействия систем управления сетями электросвязи; перечень услуг присоединения и услуг по пропуску  трафика,  а также цены на них; порядок расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.
 
    Из материалов дела следует, что цены (тарифы) на  услуги присоединения и услуги по пропуску  трафика, оказываемые ОАО «ЮТК», как оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования,   были утверждены  Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи № 51 от 19.06.2006г.  «Предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования, оказываемые  ОАО «ЮТК» (на территории Республики Адыгея, Кабардино-Балкарская Республики, Республики Калмыкия, Карачаево-Черкесской Республики, Республики Северная Осетия-Алания, Краснодарского края, Ставропольского края, Астраханской области, Волгоградской области, Ростовской области).
 
    В силе прочих в Приложении №2  к Приказу № 51 от 19.06.2006г. указаны предельные тарифы на услугу местного инициирования вызова, размер ежемесячного платежа за точку присоединения, обеспечивающую возможность установления телефонного соединения.   
 
    Указанные тарифы установлены для  ОАО «ЮТК» с  1 июля 2006 года.
 
    В соответствии с положениями ст.421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
 
    Статья 422 ГК РФ устанавливает, что если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
 
    Закон «О связи» и Правила  присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия не содержат положений в силу которых, оператор связи, имеющий намерение получить услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, обязан оплачивать  услуги по пропуску трафика в отсутствие договорных обязательств по оплате данной услуги.                 
 
    Правила  присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия содержат указание, что в договоре  о присоединении должно быть достигнуто согласие операторов сетей связи  в  отношении  перечня услуг присоединения и услуг по пропуску  трафика,  цен на них;  порядка  расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.
 
    Из содержания данного нормативного акта следует, что оплата услуг по пропуску трафика  возможна только в том случае, если об этом будет достигнуто соглашение между операторами сетей связи в договоре о присоединении.
 
    Договор  №002908  от  09.04.2004г.  был заключен между сторонами  ранее утверждения цен на услуги оператора сети телефонной связи,  и не содержит в перечне оплачиваемых  ООО «ТелекомСервис»  услуг  услугу «местного инициирования вызова», и размер ежемесячного платежа за точку присоединения, обеспечивающую возможность установления телефонного соединения.
 
    Из системного анализа положений ст.422, 424 ГК РФ, ФЗ «О связи»,  Правил  присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия,   о суд приходит к выводу, что  факт утверждения государственным  органом  цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования,  не устанавливает для истца и ответчика обязательные для них правила иные, чем те,  которые действовали при заключении договора.
 
    В силу положений указанных норм  для истца и ответчика по настоящее время сохраняют силу  условия заключенного ими договора  №002908 от 09.04.2004г. с учетом конклюдентных действий ответчика в рамках исполнения  договора № 33/4 от 18.10.2005 г.
 
 
    Суд считает необоснованными доводы истца, о том, что фактическое пользование ответчиком оказываемыми истцом  услугами по пропуску трафика является  акцептом полученной  оферты в соответствии с  п.3 ст.438 ГК РФ.
 
    Положения Гражданского кодекса РФ об акцепте и оферте применяются в сфере регулирования  института заключения договора.  Согласно положений ст.438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии, при этом акцепт должен быть полным и безоговорочным. В условиях договора прямо установлено, что молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
 
    Как уже указывалось выше, деятельность истца по пропуску трафика до точки присоединения осуществлялась им в соответствии с обязательствами, принятыми согласно  ранее  заключенным с ответчиком  договорам.
 
    Учитывая, что услуги по пропуску трафика оказывались истцом в соответствии с условиями  ранее заключенного договора,  положения ст.438 ГК РФ  регулирующие условия и порядок заключения  договоров  не  применимы при рассмотрении  судом  настоящего спора.
 
    Из анализа материалов дела, доводов сторон суд приходит к выводу, что заявленные истцом требования о взыскании стоимости оказанных услуг удовлетворению не подлежат, поскольку деятельность истца по пропуску трафика от пользовательского (оконечного) оборудования   до точки присоединения  оператора сети передачи данных осуществлялись истцом во исполнение его обязательств  перед ответчиком, как  абонентом сети телефонной связи,  по  договору на оказание услуг телефонной  связи             № 002908 от 09.04.2004г.
 
    Действующим законодательством не предусмотрено оказание услуги  инициирования   вызова  для  абонентов  сети телефонной связи на возмездной основе. 
 
    Согласно статье 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). Лицо, неосновательно временно пользующееся чужим имуществом, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило (статья 1105 Кодекса).
 
    Согласно статье 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.
 
    Согласно части 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.
 
    Из диспозиции нормы статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что в предмет доказывания по иску о взыскании стоимости неосновательного обогащения (неосновательного сбережения) входят следующие обстоятельства: факт приобретения или сбережения ответчиком имущества истца, отсутствие правовых оснований такого приобретения или сбережения,  и размер взыскиваемой суммы.
 
    В нарушение ст. 65 АПК РФ истец указанные обстоятельства не доказал
 
    Таким образом, требования истца  не подлежат удовлетворению
 
    Руководствуясь статьями 167 - 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд.
 
РЕШИЛ:
 
    В иске отказать.
 
 
    Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.
 
 
    Судья
 
А.М. Соколова