Решение от 08 сентября 2009 года №А06-5870/2008

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6
 
Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: info@astrahan.arbitr.ru
 
http://astrahan.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
    г. Астрахань
 
Дело №А06-5870/2008
 
    08 сентября 2009 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена: 02 сентября 2009 года
 
    Полный текст решения изготовлен: 08 сентября 2009 года
 
    Арбитражный суд Астраханской области
 
    в составе:
 
    судьи: Соколова А.М.
 
    при ведении протокола судебного заседания судьей Соколовой А.М.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело
 
    по иску: Открытого акционерного общества "Южная телекоммуникационная компания" в лице Астраханского филиала ОАО "ЮТК",
 
    г. Астрахань, пер. Театральный, 7/8
 
    к   Обществу с ограниченной ответственностью «Предприятие связи»"Телеком Сервис",
 
    г. Астрахань, ул. ст. Здоровцева, кв. 40,
 
    г. Астрахань, ул. Савушкина, 43, оф. 101.
 
    о взыскании 96 583 руб. 03 коп.
 
    при участии:
 
    от истца: Слесарев А.Г.- представитель по доверенности от 07.08.2009 года;
 
    от ответчика: Пономарев О.В.- представитель по доверенности от 07.08.2009 года; Бочарников А.В.- представитель,  копия доверенности   в деле.
 
 
    Открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания» в лице Астраханского филиала ОАО «ЮТК»  (далее ЮТК) обратилось в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью « Предприятие связи « ТелекомСервис»  (далее ООО «ТелекомСервис»)  взыскании задолженности по оплате услуг связи, оказанными в период с 01.07.2006г. по   01.04.2007 г. по договору №33/32  от 25.08.2006г.   в сумме  96.583 руб. 03 коп.
 
    Требования истца изначально были  мотивированы тем, что между сторонами был заключен договор о присоединении сетей  электросвязи №33/32 от 25.08.2006г.
 
    Согласно п. 8.9 договора № 33/32 с даты вступления настоящего договора прекращает действие договор о присоединении сетей передачи данных № 33/4 от 18.10.2005 г.
 
    На основании данного договора ответчику оказывались услуги доступа в Интернет. Также ответчику оказывалась услуга местного инициирования вызова на узле связи истца, тариф на которую был утвержден государственным органом с 01.07.2006г. Данная услуга оказывалась ответчику как часть процесса подключения клиентов ответчика к сети передачи данных и предоставления им доступа в Интернет. О введении тарифов на услугу инициирования  вызова истец уведомил ответчика в установленном порядке.
 
    Согласно доводам истца ответчик, при осуществлении деятельности по предоставлению доступа своим абонентам в сеть Интернет, пользовался оказываемой истцом услугой инициирования вызова на основании заключенного договора о присоединении сетей электросвязи   №33/32 от 25.08.2006г.
 
    Стоимость оказанных истцом ответчику услуг за период с 01.07.2006г. по 01.04.2007г. составила 96.583 руб. 03 коп.
 
    В судебном заседании   истец, в порядке ст. 49 АПК РФ,  заявил ходатайство об изменении  основания иска – квалифицирует  свое требование из норм о  неосновательном обогащении.
 
    В порядке ст. 49 АПК РФ ходатайство удовлетворено.
 
    Ответчик, ООО « ТелекомСервис»,  исковые требования не признал в полном объеме. В возражениях на иск указал, что в соответствии с действующими нормативными актами стоимость оказываемых операторами связи услуг должна быть согласована сторонами в заключаемом договоре  о присоединении сетей связи. Тарифы на услугу инициирования вызова, порядок ее оказания, способ ее учета, условия оплаты  между истцом и ответчиком  не были согласованы. Договор о присоединении  сетей электросвязи с новыми условиями между сторонами № 33/32 от 25.08.2006 г.  является незаключенным.
 
    По мнению ответчика у него отсутствуют договорные обязательства перед истцом по оплате услуг инициирования вызова
 
    Решением Арбитражного суда Астраханской области от 25.12.2008 в удовлетворении исковых требований отказано.
 
    Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 решение суда первой инстанции от 25.12.2008 оставлено без изменения.
 
    Постановлением ФАС Поволжского округа от 29.05.2009 решение Арбитражного суда Астраханской области от 25.12.2008 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 по делу N А06-5870/2008, отменено.
 
    Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Астраханской области. Арбитражному суду, вновь рассматривающему дело,  поручено распределить расходы по государственной пошлине за рассмотрение кассационной жалобы.
 
    Отменяя судебные акты суд кассационной инстанции указал, что судебными инстанциями правомерно установлена незаключенность договоров от 18.10.2005 о присоединении сетей данных N 33/4 и от 25.08.2006 о присоединении сетей электросвязи, поскольку технические условия присоединения и порядок технико-технологического взаимодействия, которые являются одним из существенных условий и неотъемлемой частью договора о присоединении, сторонами согласованы не были.  Однако выводы судебных инстанций о наличии между сторонами отношений оператора и абонента являются ошибочными. При этом судебными инстанциями не учтено, что компанией заявлены требования о взыскании неосновательного обогащения именно в связи с отсутствием договорных отношений между сторонами и потреблением обществом оказанных компанией услуг по присоединению.
 
    При новом рассмотрении истец настаивает  на заявленных требованиях. Ответчик поддержал возражения  по заявленным требованиям.
 
 
    Суд, выслушав истца,  ответчика,  изучив материалы  дела,
 
УСТАНОВИЛ:
 
    При новом рассмотрении суд первой инстанции исходит из установленного судебными инстанциями  факта незаключенности договоров от 18.10.2005 о присоединении сетей данных N 33/4 и от 25.08.2006 о присоединении сетей электросвязи.
 
    ООО ПС «ТелекомСервис» является оператором связи, сеть электросвязи которого присоединена к сети электросвязи ОАО «ЮТК». Ответчик осуществляет свою деятельность на основании лицензий на услуги местной  телефонной связи ( т. 2 л.д.106).
 
    В силу статей 18 и 20 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети общего пользования, подлежат государственному регулированию. Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, цены на которые подлежат государственному регулированию, а также порядок их регулирования устанавливается Правительством Российской Федерации.
 
    Из материалов дела следует, что цены (тарифы) на  услуги присоединения и услуги по пропуску  трафика, оказываемые ОАО «ЮТК», как оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования,   были утверждены  Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи № 51 от 19.06.2006г.  «Предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования, оказываемые  ОАО «ЮТК» (на территории Республики Адыгея, Кабардино-Балкарская Республики, Республики Калмыкия, Карачаево-Черкесской Республики, Республики Северная Осетия-Алания, Краснодарского края, Ставропольского края, Астраханской области, Волгоградской области, Ростовской области).
В силе прочих в Приложении №2  к Приказу № 51 от 19.06.2006г. указаны предельные тарифы на услугу местного инициирования вызова, размер ежемесячного платежа за точку присоединения, обеспечивающую возможность установления телефонного соединения.    
Указанные тарифы установлены для  ОАО «ЮТК» с  1 июля 2006 года.
 
    В подтверждение объема и стоимости потребленных  ответчиком услуг истцом в материалы дела представлены:  диск CD-R и распечатки технической и финансовой информации; показания автоматизированных систем расчетов: АСР "PETER-SERVICE ", учитывающей и тарифицирующей услуги по пропуску трафика за период с 01.07.2006 по 01.04.2007.
 
    Диски CD-R содержат файлы тарификации (детализации) объема оказанных услуг по пропуску трафика, сформированные АСР в результате обработки первичной учетной информации, полученной от коммутационного оборудования .
 
    В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" услуга связи - это деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений конечным потребителям: гражданам или юридическим лицам, а трафик - это нагрузка, создаваемая потоком вызовов, сообщений и сигналов, поступающих на средства связи.
 
    В свою очередь, процесс предоставления услуг связи конечным потребителям невозможен без присоединения и взаимодействия сетей связи операторов связи.
 
    В   период  заключения в договора  №002908  от  09.04.2004г порядок ведения взаиморасчетов между операторами сетей электросвязи, образующих сеть электросвязи общего пользования, был установлен в "Основных положениях ведения взаиморасчетов между операторами сетей электросвязи, образующих сеть электросвязи общего пользования, за предоставляемые сетевые ресурсы и участие в передаче нагрузки", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.10.1997 N 1331 (далее - Основные положения).
 
    Согласно п. 24 Основных положений расчеты за пропуск трафика по местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной сети ведет оператор, предоставивший соответствующие услуги потребителю и получивший соответствующие доходы. Расчеты между операторами осуществляется по трафику, исходящему от пользователей присоединяемой сети.
 
    Государственное регулирование цен (тарифов) на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика было предусмотрено ст. 20 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи» ( в редакции от 23.12.2003 г. № 186-ФЗ).
 
    Государственное регулирование цен на услуги присоединения введено с 1 января 2006 года постановлением Правительства Российской Федерации от 19 октября 2005 года N 627 "О государственном регулировании цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования".
 
    Существенным изменением законодательства, регулирующего взаимоотношения операторов связи Закон о связи обусловлена необходимость заключения новых договоров присоединения или изменения ранее заключенных договоров между указанными субъектами. В частности, договорами присоединения в силу ст. 18 нового Закона о связи должны быть предусмотрены существенные условия присоединения сетей электросвязи, в том числе экономические условия, содержащие цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.
 
    В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Федерального закона "О связи" операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации.
 
    Согласно пункту 7 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства от 28.03.2005 N 161, понятие "присоединение сетей электросвязи" обозначает установление технико-технологического взаимодействия средств связи двух сетей связи, при которых становится возможным пропуск трафика между этими сетями, минуя другие сети связи.
 
    Присоединение сетей электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи и с соблюдением требований, установленных Правилами (пункт 8 Правил).
 
    В силу пункта 16 Правил оказываемая оператором связи услуга присоединения включает в себя: 1) согласование проектно-сметной документации, необходимой другому оператору для реализации установленных договором о присоединении условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика; 2) монтаж и наладка средств связи, образующих точку присоединения; 3) присоединение сети связи.
 
    Оператор сети местной телефонной связи при оказании услуг присоединения обязан обеспечить возможность пропуска трафика (пункт 22 Правил).
 
    Услуги инициирования вызова - деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети связи данного или другого оператора связи, до точки присоединения к сети данного оператора связи при предоставлении доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами сетей фиксированной телефонной связи или операторами сетей передачи данных (пункт 4 Приложения N 2 к Правилам).
 
    Следовательно в отсутствие договора истец, заявляя настоящее требование, должен доказать факт существования фактических межоператорских отношений с ответчиком, то есть представить доказательства, свидетельствующие об определении сторонами спора технических условий присоединения, технологической возможности установления соединения, осуществлении монтажа и наладки средств связи, образующих точку присоединения, принимая во внимание понятие "точка присоединения" - средства связи, входящие в состав одной сети электросвязи, с помощью которых осуществляется физическое подключение средств связи другой сети электросвязи и обеспечивается возможность пропуска трафика между сетями (пункт 7 Правил).
 
    Между тем такие доказательства истцом  в материалы дела не представлены.
 
    С  правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, нашедшей свое отражение в постановлении от 23.09.2008 N 5573/08, условия присоединения предполагают взаимные обязательства операторов связи и осуществление расчетов за взаимно оказываемые услуги.
 
    Суд учитывает так же следующий факт:
 
    Автоматизированная система взаиморасчётов «PETER-SERVIS-ITC» (сертификат соответствия №ОС-1-СТ-0099) введена в промышленную эксплуатацию приказом директора Астраханского филиала ОАО «ЮТК» от 27.09.2007 года за № 1018 с 01.08.2007 года.
 
    Предметом рассмотрения  является период с 01.07.2006 по 01.04.2007 .
 
    В рамках проведенной судебной экспертизы в рамках дела № А06-2694/2008 установлено, что в исследуемый период в Астраханском филиале ОАО «ЮТК» для автоматизации взаиморасчетов не применялась автоматизированная система расчетов. Взаиморасчеты осуществлялись вручную с использованием MicrosoftOfficeExcel.
 
    Согласно п. 2 ст. 54 Федерального закона "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.
 
    В нарушение статьи  65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец не доказал, что первичные данные при хранении   были защищены  от несанкционированного доступа
 
    Проведённый анализ  технических условий АСР «PETER-SERVICE ITC», установленной в ОАО «ЮТК» ( т. 3),  показал:
 
    -        в соответствии с пунктом 2.1.5.1. ТУ АСР должна обеспечивать прием учетных данных от коммутационного оборудования в автоматическом («on-line») или автоматизированном («off-line») режиме;
 
    -        пунктом 2.1.5.4. ТУ предусмотрено, что взаимодействие АСР с коммутационным оборудованием должно инициироваться самой АСР с периодичностью, предусмотренной технологией расчетов оператора связи;
 
    -        пунктом 1.3.8.  предусмотрено, что важной особенностью АСР «PETER-SERVICE ITC» является возможность проведения расчетов и формирования счетов (расчетного цикла) за любой произвольный период времени. Временной интервал проведения цикла и условия, по которым будут произведены расчеты, определяются пользователем;
 
    -        пунктом 3.5.4. ОТТ  предусмотрено, что передача данных в АСР должна инициироваться со стороны расчетного центра с периодичностью, предусмотренной технологией расчетов, но не реже одного раза в месяц
 
    В нарушение статьи 65 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации  истец  не подтвердил, что АСР может использоваться для расчета за услуги связи, оказанные до ввода ее в эксплуатацию. Истец не пояснил, в каком режиме использовалась АСР при осуществлении им расчета за предшествующий период.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
 
    Согласно статье 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.
 
    Согласно части 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.
 
    Из диспозиции нормы статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что в предмет доказывания по иску о взыскании стоимости неосновательного обогащения (неосновательного сбережения) входят следующие обстоятельства: факт приобретения или сбережения ответчиком имущества истца, отсутствие правовых оснований такого приобретения или сбережения,  и размер взыскиваемой суммы.
 
    В нарушение ст. 65 АПК РФ истец указанные обстоятельства не доказал
 
    Таким образом, требования истца  не подлежат удовлетворению
 
    Руководствуясь статьями 167 - 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд.
 
РЕШИЛ:
 
    В иске отказать.
 
    Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия  постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Астраханской области.
 
    Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru
 
 
 
    Судья
 
А.М. Соколова