Решение от 21 ноября 2008 года №А06-5824/2008

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014,   г. Астрахань,  пр. губернатора Анатолия Гужвина,  д. 6а
 
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
    г. Астрахань
 
Дело №А06-5824/2008 - 23
 
    21 ноября 2008 года
 
 
    Резолютивная часть решения оглашена 19 ноября 208г.
 
    Полный текст решения изготовлен  21 ноября 2008г.
 
    Арбитражный суд Астраханской области
 
    в составе:судьи  Цепляевой Л.Н.
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коноваленко А.Б.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя Рамазанова Чингиза Шарафхан оглы
 
    к  Отделению ОУФМС России по Астраханской области в Икрянинском районе
 
    о признании незаконным постановления по делу об административном правонарушении № 0035900 от 03.10.2008 г.
 
    при участии:
 
    от заявителя: Чуманова Н.П., адвокат, ордер №40066 от 23.10.2008г., Рамазанов Ч.Ш., предприниматель, паспорт серии 12 01 №292688 выдан 11.01.2002г. РОВД Икрянинского района Астраханской области.
 
    от административного органа: Бедняева И.И., ст. специалист 2 разряда отдела кадрового и правового обеспечения УФМС России по АО, дов. от 21.05.2008 г. №35.
 
    установил:
 
    Предприниматель Рамазанов Чингиз Шарафхан оглы обратился в арбитражный суд Астраханской области с заявлением о признании незаконным постановления Отделения Управления Федеральной миграционной службы по Астраханской области в Икрянинском районе  №0035900 от 03.10.2008г. о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.. Заявитель в дополнении к жалобе и в судебном заседании указал, что неисполнение  обязанности принимающей стороны по отношению к гражданке Рамазановой К.Д. является неумышленным и было вызвано  объективными обстоятельствами.
 
    Представитель Управления Федеральной миграционной службы по Астраханской области в судебном заседании по заявленным требованиям возражала, представила отзыв на заявление, считает, что в действиях предпринимателя имеется состав административного правонарушения,  предусмотренного частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ. Считает, что вина предпринимателя Рамазанова Ч.Ш. в совершенном правонарушении полностью подтверждена материалами административного производства. Указала, что наличие уважительных причин не является основанием для не исполнения обязанностей, установленных законом.. Так, в случае отсутствия возможности самостоятельно явится в миграционный орган, предприниматель имел возможность исполнить свою обязанность принимающей стороны, отправив соответствующий бланк в орган миграционного учета по почте.
 
    Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд
 
    УСТАНОВИЛ:
 
    03.10.2008г. постановлением начальника ОУФМС России по Астраханской области в Икрянинском районе № 0035900 индивидуальный предприниматель Рамазанов Чингиз Шарафхан оглы привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с не исполнения обязанности принимающей стороны по снятию с миграционного учета по месту пребывания гражданки Рамазановой К.Д. при окончании срока пребывания последней на территории Российской Федерации 30.08.2008г.  Постановлением назначен административный штраф в размере 400 000 рублей.
 
    В соответствии с частью 2 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006г. № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется органом миграционного учета после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.
 
 
    Из материалов административного производства  следует, что 03.11.2007г. гражданин Российской Федерации Рамазанов Чингиз Шарафхан оглы заключил с гражданкой Республики Азербайджан Рамазановой Камалой  Джаббар Кызы  трудовой договор  сроком до 03.11.2008г. в связи с чем поставил её на миграционный учет по адресу: Астраханская область, Икрянинский район, п. Троицкий, ул. Гагарина, д.26 до 30.08.2008г. По истечении срока  пребывания  гр-кой Рамазановой К.Д. на территории Российской Федерации Рамазанов Ч.Ш.о. не исполнил обязанности принимающей стороны по снятию её с миграционного учета в установленный законодательством срок.
 
 
    В соответствии с частью 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
 
    Согласно примечанию к статье 18.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за административные правонарушения, предусмотренные настоящей статьей и иными статьями 18 главы Кодекса, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица, за исключением случаев, если в соответствующих статьях настоящей главы установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.
 
    Поэтому в отношении предпринимателя Рамазанова Ч.Ш.О. применено административное наказание в виде административного штрафа в размере, предусмотренном для юридических лиц
 
 
    В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы.
 
    Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
 
    Гражданка Республики Азербайджан Рамазанова К.Д. прибыла на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы.
 
 
    По истечении срока пребывания на территории Российской Федерации, т.е. 30.08.2008г., гражданка Рамазанова К.Д. уклонилась от выезда за пределы Российской Федерации, в связи с чем 23.09.2008г. в отношении неё составлен протокол 30 ИК             № 0035883об административном правонарушении, предусмотренном  частью 1 статьи 18.8 КоАП РФ.
 
    23.09.2008г. на основании постановления № 0035883 начальника ОУФМС России по Астраханской области в Икрянинском районе Рамазанова Камала Джаббар кызы привлечена к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.8 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 2000 рублей. В объяснении в протоколе об административном правонарушении Рамазанова К.Д. указала, что не смогла своевременно выехать в связи с отсутствием финансовых средств.
 
    03.10.2008г. инспектором ОУФМС России по Астраханской области в Икрянинском районе в отношении предпринимателя Рамазанова Чингиза Шарафхан оглысоставлен протокол 30 ИК № 0035900 об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ, в связи с неисполнением им как принимающей стороной, обязанности по снятию гражданки Республики Азербайджан  Рамазановой К.Д. с миграционного учета в установаленный срок, т.е. до 30.08.2008г.. От объяснений и подписания предприниматель отказался.
 
    В ходе судебного разбирательства стороны пояснили, что гражданка Республики Азербайджан  Рамазанова К.Д. после привлечения её к административной ответственности 23 сентября 2008г. выехала за пределы Российской Федерации. В этот же день Рамазанов Ч.Ш.о. обратился в ОУФМС России по Астраханской области в Икрянинском районе с заявлением о снятии гр-ки Рамазановой К.Д. с миграционного учета без отрывной части талона в связи с его утерей.
 
    Кроме того, Рамазанов Ч.Ш.о. пояснил, что 23.09.2008г. в отношении него был составлен протокол об административном правонарушении,  предусмотренном частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ, и он уплатил штраф в размере 2000 руб., а также 2000 рублей по постановлению за свою жену Рамазанову К.Д., однако протокол об административном правонарушении ему на руки не выдали.
 
    На запрос арбитражного суда Астраханской области начальник ОУФМС России по Астраханской области в Икрянинском районе  пояснил, что действительно, 23.09.2008г. в отношении Рамазанова  Чингиза Шарафхан оглы составлялся протокол 30 ИК  № 0035885 об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ. В ходе составления  протокола была допущена ошибка, т.е. протокол составлялся в отношении Рамазанова как физического лица, а потом установлено, что он является предпринимателем. Протокол об административном правонарушении и его копия уничтожены по акту № 8.1 от 24.09.2008г. как испорченные.  Суду представлена выписка из журнала учета материалов административных правонарушений, акт об уничтожении испорченного протокола об административном правонарушении
 
 
    Исследовав материалы дела, суд считает, что административным органом при производстве по делу об административном правонарушении в отношении предпринимателя Рамазанова Ч.Ш.о. допущены существенные нарушения процедуры привлечения к административной ответственности.
 
 
    В соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных Законом.
 
    Возбуждение дела об административном правонарушении является самостоятельной стадией производства по делам об административном правонарушении и представляет собой совокупность процессуальных действий, направленных на установление факта административного правонарушения, а также определения подведомственности (подсудности). Из смысла ст. 28.1 КоАП РФ возбуждение дела об административном правонарушении включает процессуальную деятельность по получению информации об административном правонарушении, её оформлении и регистрации. Поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются: непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения,  материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения. Однако необходимым элементом возбуждения дела об административном правонарушении является наличие достаточных данных, на основе которых устанавливаются признаки административного правонарушения.
 
    Согласно части 2 статьи  28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются …время, место совершения и событие  административного правонарушения.
 
    В соответствии с положениями статьи 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела, либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лине, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.
 
    В случае проведения административного расследования протокол об административном правонарушении составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 КоАП РФ.
 
    Решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования принимается должностным лицом в виде определения немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения.
 
    В определении о возбуждении дела об административном правонарушении указываются дата и место составления определения, должность, фамилия и инициалы лица, составившего определение, повод для возбуждения дела об административном правонарушении, данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, статья КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение. При вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которого оно вынесено, разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в определении. Копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении в течение суток вручается под расписку   либо высылается физическому лицу  или законному представителю юридического лица.
 
 
    Административному органу стало известно о неисполнении Рамазановым Ч.Ш.О. обязанности по снятию гражданки Республики Азербайджан  Рамазановой К.Д. с миграционного учета, и о том, что он является предпринимателем, 23.09.2008г., что подтверждается  протоколом об административном правонарушении № 0035883, составленным в отношении его жены Рамазановой К.Д., выпиской из журнала учета материалов административных правонарушений, актом от 24.09.2008г. об уничтожении испорченного протокола об административном правонарушении, который составлялся в отношении Рамазанова Ч.Ш.О.
 
    Однако, определение о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении Рамазанова Ч.Ш.О. вынесено не было,  административное расследование не проводилось, извещение о явке в подразделение миграционной службы для составления протокола об административном правонарушении  ему не направлялось. В судебном заседании Рамазанов пояснил, что по телефону ему было предложено явиться в отдел УФМС по Астраханской области в Икрянинском районе, однако о цели явки не было указано.
 
 
    В силу части 1 статьи 25.1 КоАП РФ, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с данным Кодексом.
 
    Однако постановление о привлечении предпринимателя Рамазанова Ч.Ш.О. к административной ответственности вынесено начальником ОУФМС России по Астраханской области в Икрянинском районе  3 октября 2008г, т.е. сразу же после составления протокола об административном правонарушении. Тем самым Рамазанов  был лишен установленных Кодексом  Российской Федерации об административных правонарушениях гарантий защиты своих прав, не имел возможностивоспользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами.
 
 
    Пунктом 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» предусмотрено, что нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
 
 
    Заявитель в судебном заседании пояснил, что 26.08.2008 года, он убыл в рабочую командировку в г. Пенза для заключения договора поставки продуктов, откуда намеревался вернуться 29.08.2008г. и выполнить свои обязательства как принимающей стороны по отношению к гражданке Республики Азербайджжан Рамазановой К.Д. Но, 28.08.2008г. почувствовал себя плохо, выехать не смог и 29.08.2008г. ему пришлось обратиться в медицинское учреждение, где ему был назначен курс лечения.. В Астрахань он вернулся только 17.09.2008г., где продолжил лечение. Самостоятельно передвигаться смог только 22.09.2008г., в связи с чем 23.09.2008г. обратился в ОУФМС и оформил все необходимые документы. Заявителем представлены справки медицинского учреждения, командировочное удостоверение, договор поставки от 29.08.2008г. на заключение которого он выезжал в г. Пензу.  Суд критически оценивает представленные справки из лечебного учреждения, поскольку в них имеются разночтения  в одной справке указано, что Рамазанов Ч.Ш.О. обращался 29.08.2008г. в поликлинику № 7, тогда как проставлен штамп поликлиники № 1 городской больницы № 2 и не указан город, где находится  это муниципальное учреждение здравоохранения (л.д. 36), затем представлена справка – выписка из амбулаторной карты больного,  где не указан номер поликлиники, но стоит такой же как и указано выше штамп лечебного учреждения.
 
    Несмотря на указанное выше. суд считает, что оспариваемое постановление подлежит отмене.
 
 
    В соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006г. № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется в случае:
 
    1) убытия иностранного гражданина из места пребывания;
 
    2) выезда иностранного гражданина из Российской Федерации.
 
 
    Согласно части 2 статьи 23 названного закона снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется органом миграционного учета после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.
 
    Исходя из смысла названных норм Закона снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется при наличии двух условий:  убытия иностранного гражданина из места пребывания и получения от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.
 
 
    Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007г.  № 9 «О Порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» разработаны Правила снятия иностранных граждан с учета по месту пребывания.
 
    Согласно пункту 39 упомянутых Правил при убытии иностранного гражданина из места пребывания принимающая сторона обязана не позднее чем через 2 дня со дня его убытия непосредственно представить либо направить почтовым отправлением в соответствующий территориальный орган Федеральной миграционной службы отрывную часть бланка уведомления о прибытии с указанием в этой части бланка даты убытия этого иностранного гражданина.
 
    Факт не направления отрывной части уведомления о прибытии иностранных граждан в двухдневный срок с момента убытия образует объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 18.9 КоАП Российской Федерации.
 
    В данном случае Рамазанова К.Д. убыла с территории Российской Федерации 23.09.2008г. после привлечения её к административной ответственности, и в этот же день Рамазанов Ч.Ш.О. обратился в миграционную службу с заявлением о снятии её с миграционного учета, что подтверждается копией заявления Рамазанова Ч.Ш.О., представленной в суд отделением Управления федеральной миграционной службы России по Астраханской области в Икрянинском районе.
 
    Таким образом, требования пункта 2 статьи 23 Федерального закона «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» о направлении в соответствующий орган миграционного учета принимающей стороной в двух- дневный срок со дня убытия иностранного гражданина отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания , Рамазановым были выполнены.
 
 
    Непринятие гражданином Российской Федерации, пригласившим в Российскую Федерацию иностранного гражданина или лицо без гражданства по частным делам и предоставившим им жилое помещение, мер по обеспечению в установленном порядке их своевременного выезда за пределы Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания в Российской Федерации образует состав административного правонарушения, предусмотренного иными нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
 
    На основании изложенного, суд считает,  что административным органом не полно выяснены обстоятельства правонарушения, совершенного предпринимателем Рамазановым Ч.Ш.О.  и существенно нарушены процессуальные требования, предъявляемые при производстве по делам об административных правонарушениях.
 
    Руководствуясь статьями 167 – 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
РЕШИЛ:
 
 
    Заявление предпринимателя Рамазанова  Чингиза Шарафхан оглы  удовлетворить.
 
 
    Постановление  отделения Управления федеральной миграционной службы России по Астраханской области в Икрянинском районе от 03.10.2008г. № 0035900 о привлечении предпринимателя Рамазанова  Чингиза Шарафхан оглы  к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ признать незаконным и отменить.
 
 
    Решение может быть обжаловано в течение 10 дней со дня вынесения в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд (410031 г. Саратов, ул. Первомайская, 74).
 
 
 
    Судья
 
Л.Н. Цепляева