Решение от 15 сентября 2008 года №А06-4421/2008

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014,   г. Астрахань,  пр. Губернатора Анатолия Гужвина,  д. 6
 
 
Именем Российской Федерации
     
 
     
 
    Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е
 
 
 
 
    г.  Астрахань                                                             Дело № А06-4421/2008-5
 
    “15” сентября  2008 года.
 
 
 
    Арбитражный суд   Астраханской области
 
 
    в составе:                судьи   Сорокина Н.А.
 
 
    при ведении протокола судебного заседания  судьей Сорокиным Н.А.
                        (указать лицо, которое вело протокол)
 
 
    рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ЗАО «Астраханьрегионгаз» 
 
    к управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области
 
    с участием третьего лица предпринимателя Мухтарова Р.Н.
 
    о признании незаконными решения и предписания от 27.06.2008 года по делу  № 12-К-03-08.
 
 
 
    при участии:
 
 
    от заявителя–  Ломакин Д.М., представитель по доверенности  №3 от 09.01.2008г.;  Друженьков А.Ю., представитель по доверенности №18 от 09.01.2008г.;
 
    от  заинтересованного лица - Кузьмина Л.Ю., представитель по доверенности №7 от 19.02.2008г.;
 
    от третьего лица-  предприниматель Мухтаров Р.Н., паспорт 1202 337288, выдан Советским РОВД г. Астрахани 02.03.2002г.;
 
    Закрытое акционерное общество «Астраханьрегионгаз» (далее по тексту ЗАО «Астраханьрегионгаз») обратилась в арбитражный суд с заявлением к управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее по тексту УФАС) о признании  незаконным решения и предписания от 27.06.2008 года по делу № 12-К-03-08.
 
 
    В судебном заседании представители заявителя заявленные требования поддержали. Пояснили суду, что нарушений антимонопольного законодательства ими не допущено. Договор с предпринимателем Мухтаровым Р.Н. заключен в соответствии с действующим законодательством.
 
 
    Заинтересованное лицо заявленные требования не признало. Представители заинтересованного лица пояснили суду, что действия ЗАО «Астраханьрегионгаз» выразились в    навязывании предпринимателю Мухтарову Рафику Нурмухамедовичу невыгодных условий долгосрочного договора на поставку газа №04-5-1331 от 03.12.2007 года, предусмотренных пунктами 3.3, 3.5, и условием пункта 4.6, в части  определяющей, что при невыполнении пункта 4.5 договора:- «При использовании   газового счетчика Покупатель обязуется передавать информацию Поставщику и ГРО     о ежесуточном расходе газа согласно показаниям контрольно-измерительных приборов не   реже 1 раза в неделю. При непредставлении такой информации объем   поданного   газа   определяется   по   проектной   мощности   газопотребляющих установок за 24 часа работы и времени, в течение которого подавался газ. Действия заявителя были признаны нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона с 26.07.2006г.     №135-Ф3     «О     защите     конкуренции»,     запрещающий     занимающее доминирующее положение   хозяйствующему   субъекту навязывать контрагенту условия договора,  невыгодные  для  него  и  (или)  прямо  не  предусмотренные  федеральными законами,    нормативными    правовыми    актами    Президента    Российской    ФедерацииJнормативными правовыми актами Правительства Российской  Федерации, нормативными правовыми уполномоченных федеральных органов исполнительной власти. Просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать.
 
 
    Третье лицо поддержало доводы антимонопольного управления. Просит в удовлетворении заявленных требований отказать по основаниям, указанным антимонопольным управлением.
 
 
    Выслушав доводы представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, суд
 
 
 
    установил:
 
 
    ЗАО «Астраханьрегионгаз» приказом Астраханского УФАС России №131-п от 22.11.2006 года включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара (работ, услуг) долю более 35 процентов, по товарной группе оптовая реализация природного газа в географических границах Астраханской области, с долей более 65%.
 
 
    Согласно пункту 2 части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 года №135-Ф3 «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов. Следовательно, ЗАО «Астраханьрегионгаз» занимает доминирующее положение на данном рынке в Астраханской области.
 
 
    ВАстраханское УФАС России 25.03.2008 года поступила жалоба от предпринимателя Мухтарова Рафика Нурмухамедовича на действия ЗАО «Астраханьрегионгаз», в которой сообщалось, что 3 декабря 2007 года Мухтаровым Р. Н. был получен проект долгосрочного договора на поставку газа №04-5-1331 от 03.12.2007  года на 2008-2012 годы от ЗАО «Астраханьрегионгаз».
 
 
    Пунктом 3.3 указанного проекта договора предусмотрено, что в случае выборки Покупателем, в том числе с использованием способов, указанных в пункте 3.2 договора, в течение месяца поставки объема газа менее договорного месячного объема газа, (за исключением случаев недопоставки газа Поставщиком или наступления обстоятельств непреодолимой силы) стоимость объемов невыбранного газа признается неустойкой.
 
 
    Пунктом 3.5 указанного проекта договора определено, что штраф за суммарный объем газа, выбранный Покупателем сверх суточного договорного объема, за все сутки месяца поставки рассчитывается следующим образом:
 
    -         в период с 15 апреля по 15 сентября - с применением штрафного коэффициента в размере 1,9 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 6.4.2 договора;
 
    -         в период с 16 сентября по 14 апреля - с применением штрафного коэффициента в размере 1,5 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 6.4.2 договора.
 
 
    В случае внесения изменений в пункт 17 Правил поставки газа, утвержденных Постановлением Правительства РФ 05.02.1998 года №162 (далее Правила поставки газа) в части отмены применения коэффициентов в размере 1,1 и 1,5 за перерасход газа Покупателем, размер штрафного коэффициента вместо 1,9 и 1,5 устанавливается равным 3 в течение календарного года.
 
 
    Пунктом 4.6 указанного проекта договора предусмотрено, что «при отсутствии у Покупателя    контрольно-измерительных    приборов,    их    неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии свидетельства о метрологической поверке, отсутствия или нарушения пломб, отсутствия пломб Поставщика или ГРО на запорной арматуре обводной линии (байпасе), отсутствии документации и свидетельства с метрологической поверке измерительного комплекса, не выполнении п. 4.5 данного договора, объем поданного газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок за 24 часа работы и времени, в течение которого подавался газ...».
 
 
    Предприниматель Мухтаров Р.Н. посчитал, что вышеуказанные условия являются невыгодными для него и составил протокол разногласий к проекту долгосрочного договора на поставку газа №04-5-1331 от 03.12.2007 года, в котором предлагалось:
 
    -пункты 3.1, 3.3, 3,5 из указанного проекта договора исключить;
 
    - изменить редакцию пункта 4.6, заменив фразу:- « ..., не выполнении п. 4.5 данного договора, объем поданного газа определяется по проектной мощности...» на фразу:- « ..., не выполнении п. 4.5 данного договора, объем поданного газа определяется по заявленному (договорному) объему...».
 
 
    27 декабря 2007 года предприниматель Мухтаров Р.Н. направил в адрес ЗАО «Астраханьрегионгаз», подписанный им долгосрочный договор на поставку газа №04-5-1331 от 03.12.2007 года с протоколом разногласий к нему. Данные документы ЗАО «Астраханьрегионгаз» были получены 27.12.2007 года, о чем имеется соответствующая отметка на вторых экземплярах данного договора и протокола разногласий к нему.
 
 
    26 февраля 2008 года ЗАО «Астраханьрегионгаз» предпринимателю Мухтарову Р.Н был вручен протокол согласования разногласий к долгосрочному договору на поставку газа №04-5-1331 от 03.12.2007 года, о чем имеется соответствующая отметка на письме №01-3/320 от 04.02.2008 года ЗАО «Астраханьрегионгаз». Согласно данному протоколу согласования разногласий пункты 3.1, 3.3, 3.5, 4.6 долгосрочного договора на поставку газа №04-5-1331 от 03.12.2007 года были оставлены ЗАО «Астраханьрегионгаз» в своей редакции.
 
 
    ЗАО «Астраханьрегионгаз» является единственным поставщиком газа предпринимателю Мухтарову Р.Н.
 
 
    Решением комиссии антимонопольного управления от 27.06.2008 года по делу  №12-К-03-08 действия ЗАО «Астраханьрегионгаз» признаны нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 года     №135-Ф3     «О     защите     конкуренции», который    запрещает     занимающее доминирующее положение хозяйствующему   субъекту навязывать контрагенту условия договора,  невыгодные  для  него  и  (или)  прямо  не  предусмотренные  федеральными законами,    нормативными    правовыми    актами    Президента    Российской    ФедерацииJнормативными правовыми актами Правительства Российской  Федерации, нормативными правовыми уполномоченных федеральных органов исполнительной власти.
 
 
    ЗАО   «Астраханьрегионгаз»   выдано   предписание   от   27.06.2008 года   №12-К-03-08 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства с требованием:
 
    1)В срок до 26 июля 2008 года исключить из долгосрочного договора на поставку газа №04-5-1331 от 27.12.2007 года с предпринимателем Мухтаровым Р.Н. пункт 3.3, предусматривающий в случае выборки Покупателем, в том числе с использованием способов, указанных в пункте 3.2 Договора, в течение месяца поставки объема газа менее договорного месячного объема газа (за исключением случаев недопоставки газа Поставщиком или наступления обстоятельств непреодолимой силы) стоимость объемов невыбранного газа признается неустойкой.
 
    2)В срок до 26 июля 2008 года исключить из долгосрочного договора на поставку газа№04-5-1331 от 27.12.2007 года с предпринимателем Мухтаровым Р.Н. пункт 3.5 определяющий, что штраф за суммарный объем газа, выбранный Покупателем сверх суточного договорного объема, за все сутки месяца поставки рассчитывается следующим образом:
 
    -в период с 15 апреля по 15 сентября - с применением штрафного коэффициента
размере 1,9 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 6.4.2 договора;
 
    -в период с 16 сентября по 14 апреля - с применением штрафного коэффициента
размере 1,5 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 6.4.2 договора.
 
    В случае внесения изменений в пункт  17 Правил поставки газа в части  отмены применения коэффициентов в размере  1,1 и  1,5 за перерасход газа Покупателем размер штрафного коэффициента вместо 1,9 и 1,5 устанавливается равным 3 в течение календарного года.
 
    3) В срок до 26 июля 2008   года   исключить из пункта 4.6 долгосрочного договора на поставку  газа №04-5-1331   от  27.12.2007 года  с  предпринимателем  Мухтаровым  Р.Н. фразу: «не выполнении п.4.5 данного договора».
 
    4) Сообщить в срок до 26 июля 2008 года предпринимателю Мухтарову Р.Н. об исключении из долгосрочного договора на поставку газа №04-5-1331 от 27.12.2007 года пунктов 3.3, 3.5, а из пункта 4.6 фразу: «не выполнении п.4.5 данного договора».
 
 
    Суд считает обжалуемые решение и предписание антимонопольного органа незаконными по следующим основаниям.
 
 
    В соответствии со статьей 10 Закона запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
 
 
    Одной из форм монополистической деятельности в соответствии со ст. 10 Закона является   злоупотребление   хозяйствующим   положением   на  рынке,   в   том   числе   и посредством навязывания контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и установление, поддержание монопольно высокой цены товара.
 
 
    Исходя из содержания данной правовой нормы, злоупотребление доминирующим положением будет заключаться в таком поведении хозяйствующего субъекта, при котором ущемляются права контрагента либо он вынужден вступать в правоотношения на невыгодных дня себя условиях. В данном случае таким поведением может являться навязывание потребителю газа условий договора поставки газа, ущемляющих права контрагента, либо отказ или уклонение Истца от изменения данных условий договора при обращении потребителя с таким требованием.
 
 
    Факт включения в договор условий, определяемых в соответствии с Гражданским кодексом РФ по соглашению сторон, а так же направление проекта договора на поставку газа потребителю нельзя расценивать как обстоятельства, свидетельствующие о навязывании контрагенту невыгодных для него условий договора.
 
 
    Действующее законодательство декларирует принцип свободы договора, допускает самостоятельное определение в договоре поставки газа условий этого договора.
 
 
    В соответствии с п.1 ст.422 Гражданского кодекса РФ, положения, включаемые в договор, не должны противоречить императивным нормам, содержащихся в законе или ином правовом акте. Предложенный к подписанию контрагенту Договор не содержит условий, противоречащих действующему законодательству
 
 
    Статья 421 ГК РФ предусматривает, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Когда одна из сторон не согласна с предлагаемыми условиями договора, она имеет право обратиться в суд с иском об урегулировании существенных условий договора.
 
    Законодательством предусмотрен порядок урегулирования споров, возникающих при заключении договоров. В частности, ст. ст. 445, 446 ГК РФ и раздел 3 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства от 5 февраля 1998 года №162 (далее - Правила поставки газа), предусматривают порядок разрешения возможных конфликтных ситуаций, в том числе и тогда, когда стороной по договору выступает субъект, занимающий доминирующее положение на рынке газа.
 
 
 
    В соответствии с пунктом 17 Правил поставки газа определены ценовая политика и порядок оплаты газа, потребленного покупателем сверх договорного объема. Предусмотренный данной нормой повышающие коэффициенты представляют собой элемент ценообразования, а не неустойку (штраф). Установление данного коэффициента носит императивный характер, не может быть изменено сторонами договора произвольно и подлежит взиманию поставщиком в обязательном порядке. Данный вывод подтвержден Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлениях от 11 ноября 2003 года № 7071/03, № 7115/03.
 
 
    Пунктом 3.5. Договора, установлены штрафные санкции, которые применяются дополнительно, вне зависимости от применения коэффициентов, установленных Правилами поставки газа, и являются мерой ответственности, устанавливаемой по соглашению сторон.
 
 
    В соответствии со ст. 329 ГК РФ стороны вправе предусмотреть за неисполнение обязательств договорную неустойку.
 
 
    Предусмотренные в пункте 3.5. Договора коэффициенты, имеют совершенно иную природу, нежели коэффициенты в пункте 17 Правил поставки газа и предложение о включении их в текст договора обусловлено необходимостью соблюдения потребителями дисциплины по отбору газа. Аналогичным образом применение штрафного коэффициента в размере 3 в качестве меры ответственности предусмотрено в отношении Поставщика в случае недопоставки газа (пункт 3.8. договора).
 
 
    Антимонопольным органом сделан ошибочный вывод о том, что условие пункта 3.3. Договора о неустойке за невыборку газа не закреплено в Правилах поставки газа,  следовательно, включение этой нормы в текст договора является навязыванием контрагенту невыгодных условий договора.
 
 
    Статьей 18 Федерального закона от 31 марта 1999 года №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» предусмотрено, что поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации Правилами поставки газа и Правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Закона.
 
 
    Обязанность потребителя отбирать газ равномерно в количестве, определенном Договором, предусмотрена п.1 ст.541 ГК РФ и пунктами 12, 13 Правил поставки газа, а пунктом 3.2.3. договора для покупателя предусмотрена возможность предварительного изменения объемов поставки газа.
 
 
    Таким образом, ни общие нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, ни специальные нормы главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации не ограничивают права сторон в применении к правоотношениям сторон по поставке газа по обеспечению обязательства, предусмотренных главой 23 Гражданского кодекса Российской Федерации, поэтому, установление в договоре штрафных санкций не противоречит закону.
 
 
    В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.
 
 
    В соответствии со ст. 12 ГК РФ стороны правоотношений имеют право на защиту гражданских прав путем установления неустойки.
 
 
    Включение в Договор поставки газа норм о взыскании неустойки (ст.330 ГК РФ), не противоречит законодательству, не нарушает прав покупателя, а предупреждает нарушение гражданских прав Поставщика и стимулирует исполнение Покупателем своих обязательств по договору.
 
 
    Исключение из Договора пунктов о применении неустойки может повлечь за собой освобождение покупателя от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств.
 
 
    В соответствии с п. 21 Правил поставки газа в РФ, поставка и отбор газа без его учета не допускается. В соответствии с п. 22 выше указанных правил и п. 4.4. договора на поставку газа фактический учет переданного Покупателю газа ведет Поставщик. Данный пункт договора Потребителем согласован без разногласий.
 
 
    Счетчик осуществляющий учет поставляемого газа принадлежит Потребителю и находится в на территории Потребителя и в случае отсутствия сведений о расходе газа Поставщик не имеет возможности вести учет иначе как по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок согласно п. 23 Правил поставки и п. 2.2. Правил учета газа.
 
 
    Таким образом, вывод антимонопольного органа о несоответствии условий договора действующему законодательству, сделанный на том основании, что указанные условия договора не закреплены в Правилах поставки газа, не соответствует закону.
 
 
 
    При изложенных обстоятельствах  доводы заявителя по настоящему делу подлежат удовлетворению, а обжалуемые решение и предписание антимонопольного управления – признанию незаконными и противоречащими ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции».
 
 
 
    На основании изложенного, руководствуясь статьями  167-170, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
 
    Р Е Ш И Л:
 
 
 
    Решение и предписание управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области от 27.06.2008 года  по делу №12-К-03-08 признать недействительными.
 
 
    Взыскать с управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области в пользу ЗАО «Астраханьрегионгаз»  расходы по  госпошлине в сумме 4.000 руб.
 
 
    Настоящее решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в установленном законом порядке в течение  месяца.
 
 
 
 
 
Судья                                                                                              Н.А.Сорокин.