Решение от 29 сентября 2009 года №А06-3693/2009

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6
 
Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: info@astrahan.arbitr.ru
 
http://astrahan.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
    г. Астрахань
 
Дело №А06-3693/2009
 
    29 сентября 2009 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 23 сентября 2009года
 
    Полный текст решения изготовлен 29 сентября 2009года
 
    Арбитражный суд Астраханской области
 
    в составе  судьи  Цепляевой Л.Н.
 
    при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коноваленко А.Б.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению  Общества с ограниченной ответственностью «Астраханский домостроительный комбинат»
 
    к  Управлению федеральной антимонопольной службы по Астраханской области
 
    о признании незаконным решения от 28.05.2009г.и предписания от 28.05.2009г. о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу №08-Р-05-09 незаконным в части, предписывающей ООО «Астраханский домостроительный комбинат» не осуществлять распространение рекламы, опубликованной на странице № 3 в газете «Из рук в руки» №03 от 20.01.2009г.
 
    третье лицо не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора ООО «Пронто – Астрахань»
 
    при участии:
 
    от истца: Тимошкин И.М., представитель по доверенности от 12.03.2009г.
 
    от заинтересованного лица: Камакина Т.Н., начальник отдела, доверенность от 05.05.2009г. №28
 
    от третьего лица: Яковлев С.Г., генеральный директор, паспорт серии 12 05 №988570 от 25.08.2005г., решение №14 единственного участника ООО «Пронто – Астрахань» от 02.03.2009 г.
 
 
    УСТАНОВИЛ:
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Астраханский домостроительный комбинат» (далее- ООО «АДСК») обратилось в арбитражный суд Астраханской области с заявлением о признании незаконным решения Управления  федеральной антимонопольной службы по Астраханской области от 28.05.2009г. по делу №08-Р-05-09, и о признании незаконным предписания от 28.05.2009г. о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе незаконным в части, предписывающей ООО «Астраханский домостроительный комбинат» не осуществлять распространение рекламы, опубликованной на странице № 3 в газете «Из рук в руки» №03 от 20.01.2009г.
 
 
    Управление федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее -УФАС по АО) считает заявленные требования необоснованными, указала, что реклама ООО «АДСК» связана с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома № 67 по ул. Бульварная. Однако в нарушение части 7 статьи 28 Закона «О рекламе» вышеуказанная реклама не содержала сведений о месте и способах получения проектной декларации, считает решение и предписание Астраханского УФАС России от 28.05.2009г. по делу №08-З-05-09 законными и обоснованными.
 
    Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Пронто – Астрахань»  считает заявленные требования не обоснованными. Пояснил, что в действиях издателя отсутствовали нарушения Закона «О рекламе». ООО «Пронто - Астрахань» осуществило публикацию рекламы в форме, согласованной и утвержденной самим заказчиком.
 
    Выслушав мнение участников процесса, изучив материалы дела, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
 
    При осуществлении государственного контроля соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе, антимонопольным органом установлено распространение рекламы в периодическом печатном издании - газете «Из рук в руки» от 20.01.2009г. №03 на странице «3» следующего содержания: «АДСК ООО «Астраханский домостроительный комбинат» Продажа квартир на завершающем этапе строительства Офис продаж: мкр. Бабаевского, ул. Энергетическая, 3, 8-й проезд тел: 48-21-63, 79-96-81 финансовый партнер строительства «Управляющая   компания   Капиталь   Паевые инвестиционные фонды» Инвестиции в строительство и недвижимость сайт: www.kapital-. Капиталь Паевые инвестиционные фонды» с нарушением требований, установленных частью 7 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-Ф3 «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).
 
    Аналогичная реклама была размещена в газете «Из рук в руки» № 51 от 23.12.2008, № 52 от 30.12.2008, № 01 от 06.01.2009, № 02 от 13.01.2009, № 04 от 27.01.2009, № 05 от 03.02.2009г.
 
    В соответствии с частью 7 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-Ф3 «О рекламе» о рекламереклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте и способах получения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом.   
 
    Вышеуказанная реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома по адресу: г. Астрахань, Бульварная, д. 67, не содержала сведений о месте и способах получения проектной декларации.
 
    ООО «АДСК» является застройщиком и осуществляет строительство объекта - жилого
дома в Ленинском районе г. Астрахани по ул. Бульварная, д.67 (строительный адрес).
Администрацией г. Астрахани ООО «АДСК» выдано разрешение №RU30301000-113 от
20.03.2008г. на строительство объекта капитального строительства 12-этажного жилого дома № 67 по ул. Бульварная.
 
    В период размещения рекламы ООО «АДСК» не закончило строительство жилого многоквартирного дома № 67 по ул. Бульварная в г. Астрахани, не получило разрешение на ввод эксплуатацию, не обладает правом собственности на готовые квартиры в данном доме.
 
    Строительство указанного объекта осуществляется с привлечением денежных граждан на основании договоров долевого участия, что подтверждается представленными обществом антимонопольному органу договорами участия физических лиц в долевом строительстве многоквартирного дома № 67 по ул. Бульварная.
 
    Проверкой антимонопольного органа установлено, что по состоянию на 26.02.2009г. за весь период строительства многоквартирного жилого дома ООО «АДСК» оформлено 32 договора с участниками долевого строительства (л.д. 82).
 
    На запросы УФАС по Астраханской области  ООО «АДСК» представило информацию о 23 договорах о долевом участии в строительстве жилого дома № 67 по ул. Бульварная, заключенных ООО «АДСК» с физическими лицами (№ ДУ -12/53 от 01.10.2008г., № ДУ -15/67 от 28.11.2008г. (л.д. 92 – 107),  №ДУ -18/61  от  16.02.2009г.  (л.д. 131-136), № ДУ-17/50 от 02.12.2008г., №ДУ- 03/15 от 22.08.2008г., №ДУ-01/116-117-118 от 22.09.2008г. , ДУ-06/121 от 25.08.2008г., № ДУ-08/90 от 11.09.2008г., № ДУ-13/58 от 02.10.2008, № ДУ-10/88 от 22.09.2008, № ДУ-11/109 от 19.09.2008г., № ДУ-09/60 от 15.09.08г., № ДУ-11/75 от 26.09.2008,  №ДУ-08/10 от 29.09.2008, № ДУ-02/111 от 01.10.2008, № ДУ-01/74 от20.08.2008,  №ДУ -05/9 от 21.08.2008,    № ДУ-07/59 от 29.08.2008г, № ДУ-19/64от 24.02.2009, № ДУ – 33/63 от 14.04.2009г. (т. 1 л.д.170 -204, 212-223).
 
    Статьей 19 Федерального закона от 30.12.2004г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости» установлено, что если застройщик привлекает денежные средства участников долевого строительства, то он  обязан опубликовать в средствах массовой информации и (или) разместить в информационно -  телекоммуникационных сетях общего пользования проектную декларацию, обеспечить свободный доступ к проектной декларации потребителей рекламы. В случае, если застройщик привлекает денежные средства участников без производства, размещения распространения рекламы, то он обязан предоставлять любому заинтересованному проектную декларацию для ознакомления.
 
    Согласно части 1 статьи 19 вышеназванного закона проектная декларация - это информация о застройщике и информация о проекте строительства.
 
    Проектная декларация представляет собой документ,  содержащий сведения о застройщике (его наименовании, месте нахождения, видах деятельности, государственной регистрации,  учредителях, строительных проектах, в которых принимал участие застройщик); о проекте настоящего строительства (целях, этапах реализации, результатах государственных экспертиз, разрешении на строительство, правах на землю; конструктивных  и технических характеристиках проекта, способах обеспечения обязательств застройщика) и иные положения.  Этот документ позволяет судить о целях и возможностях организации осуществить проект. Закон обязывает публиковать проектную декларацию в средствах массовой информации или иным образом обеспечивать к ней доступ любому заинтересованному лицу. В рекламе должны быть указаны сведения о месте и способе получения проектной  декларации.
 
    Из материалов дела следует, что строительство вышеуказанного объекта осуществлялось ООО «АДСК» на момент размещения рекламы и после ее опубликования фактическис привлечением денежных средств участников долевого строительства на основании договоров долевого участия. Следовательно, реклама ООО «АДСК» связана с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) указанного многоквартирного дома.
 
    Вышеуказанная реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома по адресу: г. Астрахань, Бульварная, д. 67, не содержала сведений о месте и способах получения проектной декларации, что является нарушением требований части 7 статьи 28 Закона о рекламе.
 
    В соответствии со статьей З Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей и законом не допускается.
 
    Довод ООО «АДСК» о том, что реклама предлагала приобрести (продажа) квартиры на завершающем этапе строительства, несостоятелен. В объекте, строительство которого не завершено, в юридическом смысле нет помещений (квартир), а понятие помещения предполагает возможность его использования по назначению.
 
    ООО «АДСК» в период размещения и опубликования рекламы не закончило строительство жилого многоквартирного дома № 67 по ул. Бульварная в г. Астрахани, не получило разрешение на ввод дома в эксплуатацию, не обладает правом собственности на готовые квартиры в данном доме. Несоответствие рекламы требованиям законодательства о рекламе нарушает и ограничивает права и законные интересы потребителей на получение надлежащей, добросовестной и достоверной рекламы, что представляет собой существенную угрозу охраняемым правом общественным отношениям в сфере потребительского рынка.
 
 
    Суд не может согласиться с доводами представителя заявителя о том, что ответственность за распространение рекламы, не соответствующей требованиям законодательства в данном случае несет ООО «Пронто-Астрахань».
 
    ООО «Пронто-Астрахань» осуществило публикацию рекламы в форме, согласованной и утвержденной заказчиком – ООО «Астраханский домостроительный комбинат».
 
    Генеральный директор ООО «Пронто-Астрахань» пояснил, что в номерах газеты «Из рук в руки» ранее публиковалась реклама ООО «АДСК» о реализации квартир в строящемся доме по ул. Бульварная, 67, где имелась ссылка на наличие  разрешения на строительство, и источник публикации проектной декларации (т. 2 л.д.1), но к 51-му номеру газеты 17.12.2008г. было представлено заявление ООО «АДСК», а потом изготовлен макет рекламы, без указания на место и способ получения проектной декларации. Подобная реклама была опубликована в номерах 51 и 52 за 2008год, и в номерах с 1 по 5 в 2009году, впоследствии  содержание рекламы было изменено. Реклама, опубликованная в номере 6 /2009г., уже содержала сведения на наличие  разрешения на строительство, и источник публикации проектной декларации (т. 1 л.д. 81). Шестой номер вышел после проверки, проведенной Астраханским УФАС.
 
    В судебном заседании обозревались подлинники документов, на основании которых была осуществлена публикация рекламы: заявление от 17.12.2008г. б/н, подписанное ведущим  специалистом ООО «Астраханский домостроительный комбинат» Тюменцевым П.В., с просьбой к генеральному директору ООО «Пронто-Астрахань» разместить рекламу используя приведенный в заявлении текст, заказ-наряд на рекламу от 17.12.2008г., макет рекламы (т. 2 л.д. 22-30). При этом на оборотной стороне заказ-наряда на рекламу от 17.12.2008г. стоит подпись Тюменцева П.В. с резолюцией «Макет утверждаю» (т. 2 л.д. 30). На макете рекламы (т. 2 л.д. 28) отсутствуют сведения о месте и способах получения проектной декларации, предусмотренные федеральным законом.
 
    В судебном заседании была опрошена в качестве свидетеля рекламный агент ООО «Пронто- Астрахань» Байшуакова Елена Викторовна, которая пояснила, что 17.12.2008г. она принимала заказ - рекламу от представителя ООО «АДСК» с приложением письма  этой организации. Представитель ООО «АДСК» Тюменцев П.В. присутствовал при изготовлении рекламы, давал соответствующие указания, после подписания макета Тюменцевым, реклама пошла в размещение в газете.
 
    Вызванный в качестве свидетеля ведущий специалист отдела маркетинга ООО «Астраханский домостроительный комбинат» Тюменцев П.В. в судебное заседание не явился.
 
    Судом отклонено ходатайство представителя заявителя, об истребовании у ООО «Пронто-Астрахань» наряд-заказов на рекламу за период с июня по декабрь 2008года, поскольку заявитель обжалует решение антимонопольного органа, выявившего нарушение законодательства о рекламе в номере 3 за 2009год, номера газет за период июнь-декабрь 2008г. не проверялись, и в оспариваемом решении  какие-либо ссылки на них отсутствуют.
 
    В соответствии с условиями пункта 2.1 договора от 19.05.2008г. № 67, заключенного между ООО «Пронто-Астрахань» (Издатель) и ООО «Астраханский домостроительный комбинат» (Заказчик), издатель изготавливает рекламный материал и публикует его после согласования макета рекламы с заказчиком и поступления денежных средств в полном объеме на расчетный счет или в кассу издателя.
 
    Согласно пунктам 5.3, 5.4 названного договора Издатель не несет ответственность за допущенные по вине Заказчика ошибки в рекламных материалах. За содержание и документальное обеспечение рекламных материалов несет ответственность заказчик (т. 1 л.д.146).
 
    Суд считает не состоятельным довод заявителя о том, что Издатель не выполнил требования пункта 3.3 договора № 67, согласно которому Издатель обязуется довести до сведения заказчика требования законодательства Российской Федерации, регламентирующие порядок размещения рекламы в СМИ.
 
    Указанный довод опровергается материалами дела. Заказчику было известно о необходимости указания в рекламе сведений о месте и способах получения проектной декларации, т.к. эта информация ранее размещалась в рекламе ООО «АДСК». Так, в номере газеты «Из рук в руки» от 2 декабря 2008г. имеется указание на то, что проектная декларация была опубликована  в газете «Из рук в руки» № 31 от 05.08.08.
 
    Требования, предъявляемые действующим законодательством Российской Федерации о рекламе к содержанию рекламы, имеют важное для потребителей рекламы значение, и подлежат исполнению без какого-либо исключения всеми субъектами рекламной деятельности, каким является в данном случае ООО «АДСК».
 
    На основании изложенного, суд считает решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области от 28.05.2009г. по делу №08-Р-05-09 законными и обоснованными.
 
    Руководствуясь статьями 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
РЕШИЛ:
 
    В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью  «Астраханский домостроительный комбинат» о признании незаконными решения от 28.мая 2009г. и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области от 28.мая 2009г. по делу № 08-Р-05-09 в части, предписывающей ООО «Астраханский домостроительный комбинат» не осуществлять распространение рекламы, опубликованной на странице № 3 в газете «Из рук в руки» № 03 от 20.01.2009г., отказать.
 
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Астраханской области.
 
    Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru
 
 
 
    Судья
 
Л.Н. Цепляева