Решение от 24 июля 2009 года №А06-2697/2009

 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6
 
Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: info@astrahan.arbitr.ru
 
http://astrahan.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
    г. Астрахань
 
Дело № 2697/2009
 
    24 июля 2009 года
 
 
Резолютивная часть решения  оглашена 17 июля 2009 года.
 
Мотивированное решение изготовлено 24 июля 2009  года.
 
    Арбитражный суд Астраханской области в составе  судьи Павловой В.Б.,
 
    при ведении протокола судебного заседания   секретарем судебного заседания Павловой Т.В.,
 
    рассмотрев в судебном заседании дело по иску
 
    Жилищно-строительного кооператива «Богучанский»                                                                                          (адрес  414057, г. Астрахань, ул. Кубанская д. 68 кор. 1)
 
    к  Открытому акционерному обществу «ЮГК ТГК-8»                                                                                 (адрес 414052, г. Астрахань, ул. Августовскя д. 11в)
 
    об изменении  договора энергоснабжения  № 1268 от 10.10.2006 года
 
 
    при участии:
 
    от истца: Назарова А.В..- представитель ( доверенность  от 27.04.2009г.)
 
    от ответчика: Бабанова О.Е.- представитель ( доверенность № 18 от 11.01.2009г.)
 
 
    Истец - жилищно-строительный  кооператив  «Богучанский»  обратилось с иском к   Открытому акционерному обществу «ЮГК ТГК-8» об изменении   договора энергоснабжения № 1268 от 10 октября 2006 года   и дополнительного соглашения от 20.12.2007 года,  где указал, что  вначале декабря 2007 года между истцом ЖСК «Богучанский» и ОАО «ЮГК ТГК-8» был заключен договор Энергоснабжения от 10.10.2006 года № 1268 на отпуск тепловой энергия и химочищенной воды с протоколом урегулирования разногласий Согласно условиям вышеназванного договора и приложения № 1 ориентировочные объемы фактического теплопотребления (по проектным или расчетным нагрузкам) от ТЭЦ-2 составляют:
 
    На отопление: 928,1000 Гкал/год на сумму 424.188,105 руб.
 
    На горячее водоснабжение 403,92 Гкал/год на сумму 184.611,636 руб.
 
    На горячее водоснабжение 8078,40 мЗ/год на сумму 110270,16 руб.
 
    На потери в тепловых сетях 5,89 Гкал/год на сумму 2691,65886 руб.
 
    На утечку сетевой воды в сетях 2,71Гкал/год на сумму 36,9642 руб.
 
 
 
    В конце декабре 2007 года в адрес ЖСК «Богучанский» было представлено дополнительное соглашение от 20.12.2007 года №1 к договору энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г., согласно которому были изменены плановые величины теплопотребления в сторону увеличения. При этом, в дополнительном соглашении было указано, что инициатором данных изменений является ЖСК «Богучанский», согласно заявления которого, в существующий договор включается новый объект, расположенный по адресу: г. Астрахань, ул. Кубанская, д.68 корп.1.
 
    Копию вышеуказанного документа ответчик в адрес истца, не смотря на неоднократные просьбы, не представило.
 
    Поскольку ОАО «ЮГК ТГК-8» является монополистом в области предоставления горячего водоснабжения и теплоснабжения (ОАО «Южная генерирующая компания ТГК-8» приказом УФ АС России от 12.07.2006 года № 85-п включено в реестр хозяйствующих объектов, имеющих на рынке определенного товарадолю более 35 процентов, по товарным группам услуги по горячему водоснабжению и услуги по теплоснабжению
в географических границах г. Астрахани: Ленинский, Кировский и Советский районы с долей более 65 процентов и занимает на этом рынке ДОМИНИРУЮЩЕЕ ПОЛОЖЕНИЕЦ то истец был вынужден был подписать данное дополнительное соглашение на невыгодных для себя условиях, поскольку, не смотря на согласованные условия о запрете на отключение ГВС и отопление в отопительный период (п. 6.1 в ред. Протокола  урегулирования разногласий) ОАО «ЮГК ТГК-8» производило отключение, чем
вынуждало ЖСК подписывать документы на невыгодных условиях. Однако, истцом был представлен протокол разногласий, в том числе и к приложению №1. В редакции истца ориентировочные объемы фактического теплопотребления (по проектным или расчетным нагрузкам) составляли: 
 
    На отопление: 893,588 Гкал/год.
 
    На горячее водоснабжение 371,45 Гкал/год.
 
    На горячее водоснабжение 7438,2 мЗ/год.
 
    На потери в тепловых сетях 4,41135 Гкал/год.
 
    На утечку сетевой воды в сетях 1.9475Гкал/год.
 
    Кроме того, ЖСК «Богучанский» были приложены расчеты, по которым расчетным методом определялось превышение при начислении сумм к оплате относительно нормативных данных по теплу и ГВС. Согласно данным расчетам, ответчик выставил к оплате за тепло на 79.390 руб.17 коп., а за ГВС на 13.423 руб. 44 коп. больше, чем положено по нормативу. Эти расчеты также ответчиком приняты не были.
 
    Поскольку, прийти к соглашению с ОАО «ЮГК ТГК-8»относительно применении методики расчета у истца не получилось, то по инициативе последнего в Государственном предприятии Астраханской области «Астраханский региональный центр энергосбережения» при Министерстве по топливно-энергетическому комплексу и природным ресурсам Астраханской области была заказана «Экспертиза расчетов годового потребления тепловой энергии и теплоносителя в Дополнительном соглашении №1 от 20.12.2007 г. к Договору энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г., анализа выставленных величин тепловой энергии и теплоносителя в счетах-фактурах ОАО «ЮГК ТГК-8» за период: ноябрь, декабрь 2007г., январь, февраль, март, декабрь 2008 г. по объекту г. Астрахань, ул. Кубанская, 68, корп.1». По результатам вышеуказанной экспертизы был получен технический отчет, согласно выводам которого, рекомендовано принять в Договоре энергоснабжения следующие величины расчетного договорного потребления:
 
 
 
    Тепловая энергия: 1266,51 Гкал/год.
 
    Химочищенная вода: 7546,0 мЗ/год
 
    Потери в тепловых сетях 3,55 Гкал/год.
 
    Утечку сетевой воды: 2,09 мЗ/год.
 
    На общую сумму: 720.515,86руб.
 
    19 марта 2009 года в адрес ответчика была направлена претензия с предложением о внесении изменений в пункты 2.2.,4.1,4.9. существующего договора Энергоснабжения.                     К претензии были приложены следующие документы:
 
    -протокол разногласий к договору № 1268 от 10.10.2006г. (Дополнительное соглашение №1 от 20.12.2007г.)
 
    -протокол расчета тепловой нагрузки (таблица №1,2,3,4,5,6). -перечень потребляющих объектов абонента (приложение №3).
 
    -  приложение №1 к договору № 1268 от 10.10.2006г. (Дополнительное соглашение №1 от 20.12.2007г.)
 
    -возражение к Дополнительному соглашению №1 от 20.12.2007г. договора энергоснабжения №1268 от 10.10.2006г.
 
    -расчет тарифа.
 
    -таблица перерасчет тепловой энергии.
 
    -таблица перерасчета ГВС.
 
    -таблица расчета отклонений при начислении сумм оплаты тепловой энергии.
 
    -таблица расчета отклонений при начислении сумм оплаты ГВС.
 
    По результатам ознакомления с претензией и приложениями к ней, ОАО «ЮГК ТГК-8» в адрес истца было направлено дополнительное соглашение к договору энергоснабжения №1268 от 10.10.2006г, согласно которому ответчик установил разрешенную присоединенную нагрузку абонента (жилой дом) по адресу: г. Астрахань, ул. Кубанская, д.68, корп. 1 в размере 0,53866 Гкал/час в противовес установленной экспертизой и предложенной ЖСК «БОГУЧАНСКИЙ» 0,492182 Гкал/час.
 
    Кроме того,  в качестве варианта п. 4.12. Договора, Ответчик предлагает следующую редакцию: «При не поступлении данных с приборов учета в сроки, указанные п. 4.11, либо при отсутствии у абонента «Журнала учета тепловой энергии» с показаниями достоверных данных, расчет потребленной энергии производится в соответствии с п. 4.13 договора». Следует обратить особое внимание на то обстоятельство, что жилой дом, расположенный по адресу: г. Астрахань, ул. Кубанская, д.68, корп.1 не имеет коллективного (долевого) прибора учета.. Кроме того, в договоре №1268 от 10.10.2006г п.4.13. отсутствует вообще.
 
    Таким образом, ОАО «ЮГК ТГК-8» не приняло во внимание предложение истца, основанное на экспертизе, и предложило вновь завышенные и необоснованные объемы потребляемой энергии. Так как данное соглашение истцом подписано не было, 10 апреля 2009 года в нарушении условий договора ответчик отключил подачу ГВС в период отопительного сезона.
 
    В соответствии с пунктом  4 статьи  421 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.»
 
    В зависимости от объекта теплоснабжения (жилой дом или иной объект),  подлежат применению и нормативные акты в области теплоснабжения, учитывая, что в силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергии через присоединенную сеть, если иное не установлено законом либо иными правовыми актами, то есть о приоритете специальных норм законодательства, регулирующих вопросы теплоснабжения, перед нормами Гражданского кодекса Российской Федерации.
 
    Если объектом теплоснабжения является жилой дом, то количество энергии, отпущенной на нужды теплоснабжения, определяется в соответствии с порядком, установленным нормативным актом, и такой порядок не может быть изменен договором. В данной ситуации приоритетными являются «Правила предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307. В данном случае истец, не являющийся производителем (поставщиком) энергии, при заключении договора тепло и водоснабжения жилого дома действует в интересах граждан - жильцов дома, а поэтому условия обеспечения их данным видом коммунальных услуг не могут быть определены в договоре энергоснабжения иначе, чем в нормативном акте, регулирующем предоставление коммунальных услуг гражданам, как непосредственным потребителям.
 
    Поскольку направленное в адрес истца дополнительное соглашение содержит иные условия договора в отличие от предложенного в претензии истца варианта, ЖСК «БОГУЧАНСКИЙ» считает, что от ответчика поступил отказ о внесении изменений в существующий договор Сроки, предусмотренные частью 2 статьи  452 Гражданского кодекса Российской Федерацииистцом соблюдены, следовательно, соблюден и досудебный порядок спора.
 
    При таких обстоятельствах, а, также принимая во внимание, то обстоятельство, что ОАО «ЮГК ТГК-8» намеренно завышает тарифы путем увеличения тепловой нагрузки, используемой при определении расчетной нагрузки на ГВС и теплопотребление, что противоречит действующему российскому законодательству, считаем, что договор энергоснабжения №1268 от 10.10.2006 года, заключенный между ОАО «ЮГК ТГК-8» и ЖСК «БОГУЧАНСКИЙ» подлежит изменению в порядке пункта  4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно: «2. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
 
    1)  в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения
обстоятельств не произойдет;
 
    Как уже указывалось выше, ОАО «Южная генерирующая компания ТГК-8» приказом УФАС России от 12.07.2006 года № 85-п включено в реестр хозяйствующих объектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, по товарным группам услуги по горячему водоснабжению и услуги по теплоснабжению в географических границах г. Астрахани: Ленинский, Кировский и Советский районы с долей более 65 процентов и занимает на этом рынке ДОМИНИРУЮЩЕЕ ПОЛОЖЕНИЕ! Таким образом, при заключении договора энергоснабжения ЖСК «Богучанский» не могло предположить, что ответчик при проведении расчетов умышленно будет завышать тарифы, путем увеличения тепловой нагрузки.
 
    2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и  осмотрительности, какая от  нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
 
    Неоднократные обращения истца, с предложением об урегулировании имущественного спора, в адрес ответчика после выявления завышенных тарифов, подтверждают высокую степень как заботливости, так и осмотрительности истца для исключения неблагоприятных последствий в виде имущественных потерь граждан при дальнейших старых договорных взаимоотношениях.
 
    3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной  стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе  рассчитывать при заключении договора;
 
    Исходя из условий данного пункта следует, что в случае, если договор энергоснабжения не будет изменен, то жильцам дома № 68 корп.1 по ул. Кубанская придется оплачивать не потребляемую ими энергию, что влечет существенные имущественные потери для граждан-жильцов жилого дома. Кроме того, в момент заключения договора истец не мог «разумно предвидеть», что ответчиком незаконно будут завышаться тарифы, путем увеличения тепловой нагрузки.
 
    4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения  обстоятельств несет заинтересованная сторона.»
 
    Наступление вышеуказанных обстоятельств не входит в сферу риска заинтересованной стороны.
 
    Кроме того, взаимоотношения сторон на прежних условиях влечет для ЖСК «БОГУЧАНСКИЙ» значительно больший материальный ущерб, чем исполнении на измененных условиях.
 
    На основании изложенного истец просил суд  изменить следующие пункты договора:
 
    П.2.2. « Считать разрешенной присоединительную тепловую нагрузку Абонента в размере 0,492182 Гкал/год.
 
    П.4.1. « Расчеты за тепловую энергию производить по тарифам, утвержденной службой по тарифам Астраханской области, а за химочищенную воду по калькуляции затрат на ее производство».
 
    Ориентировочное годовое потребление составляет:
 
    Тепловая энергия: 1265,038 Гкал/год.
 
    Химочищенная вода: 7438,2 м .куб./год,
 
    Потери в тепловых сетях 4,4135 Гкал/год
 
    Утечку сетевой воды : 1,9475, м.куб./год
 
    На общую сумму 718 486,3297 руб./год ( с учетом НДС).
 
    В случае изменения тарифов на тепловую энергию, затрат на производство химочищенной воды цена настоящего договора подлежит изменению. При этом существующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными с момента введения новых тарифов на тепловую энергию и изменение затрат на производство химочищенной воды. Окончательная цена настоящего договора определяется по тарифам, сложившимся в течении срока его действия.
 
    П. 4.8. При отсутствии у Абонента приборов учета, общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период абонентом определяется Энергоснабжающей организацией согласно  тарифов, утвержденных службой по тарифам Астраханской области и органами местного самоуправления для граждан, проживающих в домах независимо от вида жилого фонда.
 
    2. Обязать ОАО «ЮГК ТГК-8» произвести перерасчет начислений за период  ноябрь, декабрь 2007г. и январь, февраль, март декабрь 2008 года в соответствии с тарифами, утвержденными службой по тарифам Астраханской области и органами местного самоуправления для граждан, проживающих в домах, независимо от вида жилого фонда.
 
    В судебном заседании  представитель истца уточнил исковые требования, просил суд внести изменения в п.2.2., 4.1, 4.9 договора энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г. :
 
    П.2.2. « Считать разрешенной присоединительную тепловую нагрузку Абонента в размере 0,492182 Гкал/год.
 
    П.4.1. « Расчеты за тепловую энергию производить по тарифам, утвержденной службой по тарифам Астраханской области, а за химочищенную воду по калькуляции затрат на ее производство».
 
    Ориентировочное годовое потребление составляет:
 
    Тепловая энергия: 1265,038 Гкал/год.
 
    Химочищенная вода: 7438,2 м .куб./год,
 
    Потери в тепловых сетях 4,4135 Гкал/год
 
    Утечку сетевой воды : 1,9475, м.куб./год
 
    На общую сумму 718 486,3297 руб./год ( с учетом НДС).
 
    В случае изменения тарифов на тепловую энергию, затрат на производство химочищенной воды цена настоящего договора подлежит изменению. При этом существующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными с момента введения новых тарифов на тепловую энергию и изменение затрат на производство химочищенной воды. Окончательная цена настоящего договора определяется по тарифам, сложившимся в течении срока его действия.
 
    П. 4.8. При отсутствии у Абонента приборов учета, общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период абонентом определяется Энергоснабжающей организацией согласно  тарифов, утвержденных службой по тарифам Астраханской области и органами местного самоуправления для граждан, проживающих в домах независимо от вида жилого фонда.
 
    Договор энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г. в новой редакции считать вступившим в силу с 10.10.2006г.
 
    Дополнительное соглашение №1 от 20.12.2007г. считать утратившим силу.
 
    Изменения исковых требований судом приняты в порядке ст. 49 АПК РФ.
 
    В судебном заседание  представитель ответчика  просил в удовлетворении исковых требований отказать по следующим основаниям:  10.10.2006 г. между истцом и ответчиком заключен договор энергоснабжения № 1268 (тепловая энергия и теплоноситель), предметом которого является отпуск ответчиком как энергоснабжающей организацией, истцу как абоненту тепловой энергии и химочищенной воды.
 
    Срок действия указанного договора согласно пункту 7.1 указан до 31 декабря 2006 г., с последующей пролонгацией.
 
    Согласно условиям договора энергоснабжения № 1268 от 10.10.06 г., протоколам расчета тепловой нагрузки стороны установили, какие именно показатели и по какой методике применяются при расчете объемов потребленной энергии.
 
    В п. 1.2 договора предусмотрено, что в случаях не урегулированных настоящим договором стороны обязуются руководствоваться Гражданским кодексом Российской Федерации, Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок, решениями Службы по тарифам Астраханской области об установлении тарифов на тепловую энергию и другими действующими нормативно-правовыми и законодательными актами РФ.
 
    На основании заявления Истца о заключении договора, двусторонних актов обследования, технического паспорта на нежилые помещения, СНиП 2.04.01-85, Методики определения количества тепловой энергии в водяных системах коммунального теплоснабжения (МДС 41-4.2000), истцу произведен расчет тепловой нагрузки.
 
    Ввиду отсутствия у потребителя приборов учета расчеты производились расчетным путем согласно п. 9.9 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных
 
    Минтопэнерго РФ 12.09.1995 № Вк-4936, что не противоречит положениям ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.
 
    В соответствии с разд. 6 Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000 N 105 при отсутствии у потребителя тепловой энергии приборов учета для определения количества потребляемой тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета.
 
    Представленный истцом технический отчет носит лишь рекомендательный характер, в части установления объемов потребления тепловой энергии и теплоносителя.
 
    Учитывая изложенное, представитель ответчика  считает  договор энергоснабжения № 1268, дополнительное соглашение к договору выполненными  в соответствии с требованиями закона. Таким образом, отсутствуют основания для удовлетворения исковых требований.
 
Суд изучив материалы дела, выслушав  доводы представителя ответчика, установил:
 
    Из пояснений сторон следует, что  в  декабре  2007 года между истцом ЖСК «Богучанский» и ОАО «ЮГК ТГК-8» был заключен договор Энергоснабжения от 10.10.2006 года № 1268 (тепловая энергия и теплоноситель) с протоколом урегулирования разногласий Согласно условиям вышеназванного договора и приложения №1 ориентировочные объемы фактического теплопотребления (по проектным или расчетным нагрузкам) от ТЭЦ-2 составляют:
 
    На отопление: 928,1000 Гкал/год на сумму 424.188,105 руб.
 
    На горячее водоснабжение 403,92 Гкал/год на сумму 184.611,636 руб.
 
    На горячее водоснабжение 8078,40 мЗ/год на сумму 110270,16 руб.
 
    На потери в тепловых сетях 5,89 Гкал/год на сумму 2691,65886 руб.
 
    На утечку сетевой воды в сетях 2,71Гкал/год на сумму 36,9642 руб.
 
    В конце декабре 2007 года в адрес ЖСК «Богучанский» было представлено дополнительное соглашение от 20.12.2007 года №1 к договору энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г., согласно которому были изменены плановые величины теплопдтребления в сторону увеличения, включен новый объект, расположенный по адресу: г. Астрахань, ул. Кубанская, д.68 корп.1.
 
    ОАО «ЮГК ТГК-8» является монополистом в области предоставления горячего водоснабжения и теплоснабжения,  поскольку приказом УФ АС России от 12.07.2006 года № 85-п включено в реестр хозяйствующих объектов, имеющих на рынке определенного товарадолю более 35 процентов, по товарным группам услуги по горячему  одоснабжению и услуги по теплоснабжению  в географических границах г. Астрахани: Ленинский, Кировский и Советский районы с долей более 65 процентов.
 
    Однако, истцом был представлен протокол разногласий, в том числе и к приложению №1. В редакции истца ориентировочные объемы фактического теплопотребления  (по проектным или расчетным нагрузкам)  составляли:     
 
    На отопление: 893,588 Гкал/год.
 
    На горячее водоснабжение 371,45 Гкал/год.
 
    На горячее водоснабжение 7438,2 мЗ/год.
 
    На потери в тепловых сетях 4,41135 Гкал/год.
 
    На утечку сетевой воды в сетях 1.9475Гкал/год.
 
    Кроме того, ЖСК «Богучанский» были приложены расчеты, по которым расчетным методом определялось превышение при начислении сумм к оплате относительно нормативных данных по теплу и ГВС.
 
    Таким образом,  между сторонами существуют гражданско-правовые отношения, основанные на договоре энергоснабжения. Данные отношения регулируются статьями  539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации..
 
    В соответствии с частью 1 статьи  548 Гражданского кодекса Российской Федерацииправила, предусмотренные статьями  539-547 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
 
    Положениями статьи  544 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 1.3. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 12.09.1995г. № Вк-4936(зарегистрированы в Минюсте России  25.09.1995г. № 954) предусмотрена оплата потребления тепловой энергии, количество которой определяется на основании показаний приборов учета. При отсутствии приборов учета количество потребленной теплоэнергии определяется расчетным путем в соответствии с Методикой от 06.05.2000 № 105.
 
    Согласно пункту 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной и в случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором.
 
    Статья 451 Гражданского кодекса Российской Федерации допускает изменение договора судом по требованию заинтересованной стороны в связи с существенным изменение обстоятельств в исключительных случаях.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 451 Кодекса изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
 
    Для удовлетворения судом требования об изменении условий договора необходимо наличие одновременно четырех условий, перечисленных в части 2 названной статьи, а именно в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
 
    Из приведенных норм права следует, что лицо, требующее изменения действующего договора, должно доказать как наличие существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, так и совокупность перечисленных в пунктах 1 - 4 части 2 статьи 451 Кодекса условий.
 
    Из Устава  истца следует, что ЖСК «Богучанский»  организован для  строительства жилого дома  и дальнейшей его эксплуатации и управления.
 
    Как следует из материалов дела,  между сторонами фактически сложились отношения, по которым истец производил отпуск тепловой энергии 14 жилым домам, функции по содержанию и техническому обслуживанию которых осуществляет ОТСЖ.
 
    Материалами дела подтверждается и не оспаривается ответчиком факт присоединения последнего к сетям истца и поставки тепловой энергии истцом.
 
    В соответствии со статьей  110 Жилищного кодекса  Российской Федерации:
 
    1. Жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме.
 
    2. Члены жилищного кооператива своими средствами участвуют в приобретении, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома.
 
    3. Члены жилищно-строительного кооператива своими средствами участвуют в строительстве, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома.
 
    4. Жилищные и жилищно-строительные кооперативы (далее также -жилищные кооперативы) являются потребительскими кооперативами.
 
    Из толкования во взаимосвязи названных норм Жилищного кодекса Российской Федерации следует, что ЖСК заключая договоры на оказание коммунальных услуг, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ЖСК.
 
    Согласно статье  157 Жилищного кодекса Российской Федерации,  размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органом местного самоуправления, за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
 
    Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 г. N 307, регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, а также порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии.
 
    В соответствии с п. 15 указанных Правил размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.
 
    В случае,  если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
 
    Следовательно, при заключении договоров,  ЖСК действует не как хозяйствующий субъект с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ЖСК, в связи с этим соответствующие обязательства ЖСК перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами-членами ЖСК, поэтому при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам) ЖСК оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.
 
    Кроме того, судом установлено, что ЖСК не является перепродавцом тепловой энергии и не имеет иных источников дохода, кроме средств, подлежащих уплате собственниками квартир (помещений) на эти цели.
 
    Истец в Государственном предприятии Астраханской области «Астраханский региональный центр энергосбережения» при Министерстве по топливно-энергетическому комплексу и природным ресурсам Астраханской области провел «Экспертизу расчетов годового потребления тепловой энергии и теплоносителя в Дополнительном соглашении №1 от 20.12.2007 г. к Договору энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г., анализа выставленных величин тепловой энергии и теплоносителя в счетах-фактурах ОАО «ЮГК ТГК-8» за период: ноябрь, декабрь 2007г., январь, февраль, март, декабрь 2008 г. по объекту г. Астрахань, ул. Кубанская, 68, корп.1». По результатам вышеуказанной экспертизы был получен технический отчет, согласно выводам которого, рекомендовано принять в Договоре энергоснабжения следующие величины расчетного договорного потребления:
 
    Тепловая энергия: 1266,51 Гкал/год.
 
    Химочищенная вода: 7546,0 мЗ/год
 
    Потери в тепловых сетях 3,55 Гкал/год.
 
    Утечку сетевой воды: 2,09 мЗ/год.
 
    На общую сумму: 720.515,86руб.
 
    19 марта 2009 года в адрес ответчика была направлена претензия с предложением о внесении изменений в п.2.2.,4.1,4.9. существующего договора Энергоснабжения.                                         К претензии были приложены следующие документы:
 
    -протокол разногласий к договору № 1268 от 10.10.2006г. (Дополнительное соглашение №1 от 20.12.2007г.)
 
    -протокол расчета тепловой нагрузки (таблица №1,2,3,4,5,6). -перечень потребляющих объектов абонента (приложение №3).
 
    -  приложение №1 к договору № 1268 от 10.10.2006г. (Дополнительное соглашение №1 от 20.12.2007г.
 
    -возражение к Дополнительному соглашению №1 от 20.12.2007г. договора энергоснабжения №1268 от 10.10.2006г.
 
    -расчет тарифа.
 
    -таблица перерасчет тепловой энергии.
 
    -таблица перерасчета ГВС.
 
    -таблица расчета отклонений при начислении сумм оплаты тепловой энергии.
 
    -таблица расчета отклонений при начислении сумм оплаты ГВС.
 
    По результатам ознакомления с претензией и приложениями к ней ОАО «ЮГК ТГК-8» в адрес истца было направлено дополнительное соглашение к договору энергоснабжения №1268 от 10.10.2006г, согласно которому ответчик установил разрешенную присоединенную нагрузку абонента (жилой дом) по адресу: г. Астрахань, ул. Кубанская, д.68, корп. 1 в размере 0,53866 Гкал/час в противовес установленной экспертизой и предложенной ЖСК «БОГУЧАНСКИЙ» 0,492182 Гкал/час.
 
    ОАО «ЮГК ТГК-8» не приняло предложение истца, основанное на экспертизе, и предложило свои объемы потребляемой энергии.
 
    В соответствии с пунктом  4 статьи  421 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами».
 
    В зависимости от объекта теплоснабжения (жилой дом или иной объект) подлежат применению и нормативные акты в области теплоснабжения, учитывая, что в силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергии через присоединенную сеть, если иное не установлено законом либо иными правовыми актами, то есть о приоритете специальных норм законодательства, регулирующих вопросы теплоснабжения, перед нормами Гражданского кодекса Российской Федерации.
 
    Если объектом теплоснабжения является жилой дом, то количество энергии, отпущенной на нужды теплоснабжения, определяется в соответствии с порядком, установленным нормативным актом, и такой порядок не может быть изменен договором. В данной ситуации приоритетными являются «Правила предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307. В данном случае истец, не являющийся производителем (поставщиком) энергии, при заключении договора тепло и водоснабжения жилого дома действует в интересах граждан - жильцов дома, а поэтому условия обеспечения их данным видом коммунальных услуг не могут быть определены в договоре энергоснабжения иначе, чем в нормативном акте, регулирующем предоставление коммунальных услуг гражданам, как непосредственным потребителям.
 
    Поскольку направленное в адрес истца дополнительное соглашение содержит иные условия договора в отличие от предложенного в претензии истца варианта, то естьот ответчика поступил отказ о внесении изменений в существующий договор Сроки, предусмотренные частью 2 статьи  452 Гражданского кодекса Российской Федерации  истцом соблюдены, следовательно, соблюден и досудебный порядок спора.
 
 
    В соответствии с пунктом 2 статьи  451 Гражданского кодекса Российской Федерации, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
 
    1)  в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения
обстоятельств не произойдет;
 
    Как уже указывалось выше, ОАО «Южная генерирующая компания ТГК-8» приказом УФАС России от 12.07.2006 года № 85-п включено в реестр хозяйствующих объектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, по товарным группам услуги по горячему водоснабжению и услуги по теплоснабжению в географических границах г. Астрахани: Ленинский, Кировский и Советский районы с долей более 65 процентов и занимает на этом рынке ДОМИНИРУЮЩЕЕ ПОЛОЖЕНИЕ! Таким образом, при заключении договора энергоснабжения ЖСК «Богучанский» не могло предположить, что ответчик при проведении расчетов умышленно будет завышать тарифы, путем увеличения тепловой нагрузки.
 
    2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла  преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и    осмотрительности, какая  от  нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
 
    Неоднократные обращения истца с предложением об урегулировании имущественного спора в адрес ответчика после выявления завышенных тарифов, подтверждают высокую степень как заботливости, так и осмотрительности истца для исключения неблагоприятных последствий в виде имущественных потерь граждан при дальнейших старых договорных взаимоотношениях.
 
    3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее  договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной  стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе  рассчитывать при заключении договора;
 
    Исходя из условий данного пункта следует, что в случае, если договор энергоснабжения не будет изменен, то жильцам дома №68 корп.1 по ул. Кубанская придется оплачивать не потребляемую ими энергию, что влечет существенные имущественные потери для граждан-жильцов жилого дома. Кроме того, в момент заключения договора истец не мог «разумно предвидеть», что ответчиком незаконно будут завышаться тарифы, путем увеличения тепловой нагрузки.
 
    4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения
обстоятельств несет заинтересованная сторона.»
 
    Наступление вышеуказанных обстоятельств не входит в сферу риска заинтересованной стороны.
 
    Кроме того, взаимоотношения сторон на прежних условиях влечет для ЖСК «БОГУЧАНСКИЙ» значительно больший материальный ущерб, чем исполнении на измененных условиях.
 
    При таких обстоятельствах, а, также принимая во внимание, то обстоятельство, что ОАО «ЮГК ТГК-8» намеренно завышает тарифы путем увеличения тепловой нагрузки, используемой при определении расчетной нагрузки на ГВС и теплопотребление,  суд приходит к выводу, что договор энергоснабжения №1268 от 10.10.2006 года, заключенный между ОАО «ЮГК ТГК-8» и ЖСК «БОГУЧАНСКИЙ» подлежит изменению.
 
    Из экспертного заключения  расчетов годового потребления тепловой энергии и теплоносителя по Договору № 1268 от 10.10.2006г.  следует, что  проверке подверглись договорные величины отпуска тепловой энергии и химочищенной воды в соответствии с Методикой определения количества тепловой  энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения» от 056.05.2000г. № 105.  При проверке использованы исходные данные по техническим характеристикам здания по ул. Кубанской, 68 корп. 1 и по видам, группам и количеству потребителей. Истцом были представлены эксперту технический паспорт  здания, сведения о количестве проживающих.
 
    Проверка расчета  договорных величин потребления тепловой энергии и теплоносителя показала завышение следующих расчетных параметров:
 
    В протоколе расчета тепловой нагрузки  ОАО « ЮГК ТГК-8» в таблице №1  завышен объем отапливаемых помещений- отапливаемая площадь согласно техпаспорта составляет  5239,8 м. кв. и соответственно объем-22894 м. куб. ( тамбуры, лоджии, подвалы, чердаки не отапливаются).
 
    В протоколе расчета в таблице №2 завышено  число дней подачи горячей воды, принято -360 дней, согласно СНиП 2.04.07-86 « Тепловые сети» число дней подачи горячей воды рекомендуется принимать 350.
 
    Таким образом,  в дополнительном соглашении №1 от 20.12.2007г.  завышены объемы теплопотребления
 
    1.      тепловой энергии на 185,37 Гкал/год
 
    2.      химочищенной воды на 215,6 м. куб. /год.
 
    3.      тепловых потерь на 0,8669 Гкал/год.
 
    Ответчик не представил суду доказательств,  указывающих на недостоверность представленного истцом заключения экспертизы.
 
    Поскольку истец оплачивал теплоснабжение и химочищенную воду по завышенным расценкам с момента заключения договора, для восстановления нарушенного права истца,  суд полагает  необходимым распространить действе договора № 1268 от 10.10.2006г. в новой редакции с 10.10.2006г.
 
    С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу об удовлетворении исковых требований и внесении изменений в договор  № 1268 от 10.10.2008 года  в редакции истца.
 
    По основаниям части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  возлагает судебные расходы на ответчика.
 
    Руководствуясь статьями 110, 167-170,173,176,180-182  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
РЕШИЛ:
 
    Исковые требования Жилищно-строительного кооператива «Богучанский»                                                                                           удовлетворить.
 
    Изменить  договор  энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г. и изложить в следующей редакции:
 
    П.2.2. «Считать разрешенной присоединительную тепловую нагрузку Абонента в размере 0,492182 Гкал/год».
 
    П.4.1. « Расчеты за тепловую энергию производить по тарифам, утвержденной службой по тарифам Астраханской области, а за химочищенную воду по калькуляции затрат на ее производство».
 
    Ориентировочное годовое потребление составляет:
 
    Тепловая энергия: 1265,038 Гкал/год.
 
    Химочищенная вода: 7438,2 м .куб./год,
 
    Потери в тепловых сетях 4,4135 Гкал/год
 
    Утечку сетевой воды : 1,9475, м.куб./год
 
    На общую сумму 718 486,3297 руб./год ( с учетом НДС).
 
    В случае изменения тарифов на тепловую энергию, затрат на производство химочищенной воды цена настоящего договора подлежит изменению. При этом существующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными с момента введения новых тарифов на тепловую энергию и изменение затрат на производство химочищенной воды. Окончательная цена настоящего договора определяется по тарифам, сложившимся в течении срока его действия.
 
    П. 4.8. При отсутствии у Абонента приборов учета, общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период абонентом определяется Энергоснабжающей организацией согласно  тарифов, утвержденных службой по тарифам Астраханской области и органами местного самоуправления для граждан, проживающих в домах независимо от вида жилого фонда.
 
    Договор энергоснабжения № 1268 от 10.10.2006г. в новой редакции считать вступившим в силу с 10.10.2006г.
 
    Дополнительное соглашение №1 от 20.12.2007г. считать утратившим силу.
 
    Взыскать с Открытого акционерного общества  «ЮГК ТГК-8» в пользу  ЖСК «Богучанский» расходы по оплате государственной пошлины в сумме  4 000 рублей.
 
    Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течении месяца с момента его вынесения путем подачи апелляционной жалобы через суд вынесший решение по правилам, предусмотренным статьей 257 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, либо согласно статьи 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в кассационную инстанцию в течении двух месяцев со дня вступления в законную силу судебного акта путем подачи кассационной жалобы через суд,  вынесший решение.
 
 
    Судья
 
В.Б. Павлова