Решение от 19 августа 2009 года №А06-2694/2008

 
 
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ
414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6
 
Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: info@astrahan.arbitr.ru
 
http://astrahan.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
    г. Астрахань
 
Дело №А06-2694/2008
 
    19 августа 2009 года
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 17.08.2009 года
 
    Полный текст решения изготовлен 19.08.2009 года
 
    Арбитражный суд Астраханской области
 
    в составе:
 
    судьи: Соколова А.М.
 
    при ведении протокола судебного заседания  судьей Соколовой А.М.
 
    рассмотрев в судебном заседании дело
 
    по иску  Открытого акционерного общества "Южная телекоммуникационная компания" в лице Астраханского филиала "ЮТК"
 
    адрес:414000  г.Астрахань ,  пер.Театральный , 7/8
 
    к  Обществу с ограниченной ответственностью Производственно коммерческая фирма "Астрахань-Телеком"
 
    адрес: 414056 г.Астрахань , ул.Савушкина , д.6 корп.6
 
    о взыскании 3 631 690 руб .35 коп.
 
    при участии:
 
    от истца:  1. Слесарев А.Г. – представитель,по  доверенность  от 07.08.2009 года
 
    2.Пономарева О.В.- представитель по доверенности от 07.08.2009 года  
 
    от ответчика:      1.Мартынов А.В. – представитель, копия доверенности от 12.06.2008 г.,
 
    2.Бочарников  А.В. – представитель, копия доверенности в деле.
 
 
 
    ОАО «ЮТК» обратилось в арбитражный суд с иском к ООО ПКФ  «Астрахань-Телеком» с требованиями о взыскании задолженности по оплате услуг связи, оказанными в период с 01.07.2006г. по 01.08.2007г.  по договору №33/22  от 18.08.2006г.   в сумме  3.631.690 руб. 35 коп.
 
    Требования истца мотивированы тем, что между сторонами был заключен договор о присоединении сетей  электросвязи операторов местной связи №33/22 от 18.08.2006г.
 
    ООО ПКФ «Астрахань-Телеком» является оператором связи, сеть электросвязи которого присоединена к сети электросвязи ОАО «ЮТК». Ответчик осуществляет свою деятельность на основании лицензий Мининформсвязи России № 12755 от 25.08.1999 года на услуги местной и внутризоновой телефонной связи.
 
    В соответствии с п. 2.1 данного договора ОАО «ЮТК» оказывает, а Оператор оплачивает на условиях (настоящего договора Услугу присоединения сети электросвязи Оператора к сети электросвязи ОАО «ЮТК» на местном уровне присоединения, при котором становится возможным установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи «ЮТК» и Оператора. ОАО «ЮТК). осуществило услугу присоединения сети электросвязи Оператора к сети электросвязи ОАО «ЮТК» и обеспечивало пропуск трафика по своим сетям связи.
 
    Согласно п.6.1 действие заключенного договора распространяется на отношения, фактически существующие между Сторонами с 01 июля 2006 года.
 
    Исходя из технической возможности, ОАО «ЮТК» в период с 01 июля 2006 года до 31.07.2007 года, расчёты с ООО ПКФ «Астрахань Телеком» за услуги по пропуску трафика производились по данным действовавшей на то время биллинговой системы ОАО «ЮТК», которая позволяла учитывать только часть предоставленных услуг по пропуску трафика: услуги завершения и инициирования вызова на узле связи ОАО «ЮТК» ООО ПКФ «Астрахань Телеком».
 
    Услуги, оказанные за этот период, учтённые биллинговой системой былиоплачены ответчиком в том объёме, в котором позволяла техническая возможность существующего учётного оборудования, о чём свидетельствуют акты выполненных работ.
 
    Приказом директора Астраханского филиала ОАО «ЮТК» от 27.09.2007 года за № 1018 с 01.08.2007 года введена в промышленную эксплуатацию автоматизированная система взаиморасчётов «PETER-SERVIS-ITC» (сертификат соответствия №ОС-1-СТ-0099).Ввод в эксплуатацию АСР «PETER-SERVIS-ITC» дал возможность учесть все услуги по пропуску трафика, представленные Сторонами друг другу в соответствии с условиями договора в период с 01.07.2006 по 31.07.2007 года и выявить ошибки в расчётах сторон за услуги но Пропуску трафика в указанный период. Таким образом, в результате использования нового учётного оборудования. Астраханскому филиалу ОАО «ЮТК» удалось выявить неоплаченную ООО «Астрахань-Телеком» задолженность за оказанные услуги за период с 01.07.2006 года по 01.08.2007 года на общую сумму  3.631.690блей 35 коп.
 
    Учёт пропущенного трафика осуществлялся сертифицированным оборудованием установленным на станциях ОПТСЭ-3 EWSDи ОПТСЭ-5 С&С08 в местах точек присоединения сети Оператора к сети ОАО "ЮТК».Для автоматизации взаиморасчётов Астраханским филиалом ОАО "ЮТК"' ^не применялась автоматизированная система расчётов. Взаиморасчёты осуществлялись вручную с использованием MicrosoftOfficeExcel.
 
    Ввиду ограниченных функциональных возможностей MicrosoftOfficeExcelпри
осуществлении взаиморасчётов:                                                                                                   ._,
 
    -не обрабатывались первичные учётные данные с ОПТСЭ-5 (АТС С&С08);
 
    -не производилось разделение оказываемых услуг по их видам, а именно:
 
    а) услуги местного инициирования вызова на узле связи ОАО "ЮТК", местного инициирования вызова на смежном узле связи ОАО «ЮТК», местного инициирования вызова в сети связи ОАО "ЮТК" с одним транзитным узлом рассматривались как услуга местного инициирования вызова на узле связи ОАО "ЮТК"
 
    б) услуги местного завершения вызова на узле связи ОАО "ЮТК", местного завершения вызова на смежном узле связи ОАО "ЮТК", местного завершения вызова на сеть связи ОАО "ЮТК" с одним транзитным узлом рассматривались как услуга местного завершения вызова на узле связи ОАО "ЮТК".
 
    Согласно техническим условиям (ТУ5000-571-04604025-2006) п.1.3.8 особенностью «PETER-SERVICE1ТС» является возможность проведения расчётов и формирования счетов (расчётного цикла) за любой произвольный период времени. Временной интервал проведения цикла и условия, по которым будут произведены расчёты, определяется пользователем.
 
    АСР "PETER-SERVICE-ITC" предназначена для расчётов с взаимодействующими операторами связи за услуги по пропуску трафика , а не для расчётов с абонентами за услуги связи, а следовательно не подпадает под действие Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, утверждённых приказом Минсвязи России №113 и получение разрешения на её эксплуатацию не требуется. Это подтверждается письмом Федеральной службы по надзору в сфере связи от 15.12.2008 года за №62/5894.
 
    В соответствии с п.4.11 приложения №2 к договору при обнаружении одной из сторон после подписания Акта об оказанных услугах ошибок в соответствующих расчётах Стороны вправе пересмотреть взаиморасчёты в течении срока исковой давности.
 
    С целью проведения взаиморасчётов, с учётом выявленных расхождений. Астраханский филиал ОАО «ЮТК» обратился с письмом к ООО «Астрахань- Телеком» за № 33-18/194 от 09.11.2007 года и направил в их адрес для подписания акты выполненных работ за период с 01.06.2006 года по01.08.2007 года, сформированные на основе данных АСР «PETER-SERVIS-ITC» и откорректированные счета-фактуры.
 
    13.12.2007 года за № 33-18/327 Астраханский филиал повторно направил в адрес ООО                  «Астрахань-Телеком» претензию с предложением оплатить образовавшуюся задолженность.  Однако письмом № 33-18/194 от 09.11.2007 года и № 33-18/327 от 13.12.2007 года ООО «Астрахань-Телеком» категорически отказалось произвести взаиморасчёты и произвести оплату образовавшейся задолженности.Обязательство по оплате оказанных услуг ответчиком не исполняется.
 
    Задолженность ответчика за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказанные в период с 1 июля 2006 года по 1 августа 2007 года согласно прилагаемому расчету составляет 3631690 руб. 35 коп.
 
    Свои требования истец основывает на положениях ст.309 ГК РФ, ссылаясь на неисполнение ответчиком своих договорных  обязательств.
 
    Ответчик, ООО «Астрахань-Телеком»,   исковые требования  оспаривает по следующим основаниям:
 
    В соответствии с заключением эксперта (стр. 8 экспертного заключения) в исследуемый период истец, для автоматизации взаиморасчетов не применял автоматизированную систему расчетов. Взаиморасчеты осуществлялись вручную с использованием MicrosoftOfficeExcel.
 
    В соответствии с п. 3.4 Приложения № 2 к договору о присоединении сетей электросвязи операторов местной связи № 33/22 от 18.08.2006 г. - тарификация состоявшихся телефонных соединений осуществляется автоматизированными системами расчетов.
 
    Данное условие договора обусловлено требованиями п. 3 статьи 18 ФЗ «О связи», в соответствии с которым договором присоединения должны быть предусмотрены существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия.
 
    В соответствии с пп. 2 п. 40 раздела IV «Существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия» Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия», утвержденных постановлением правительства РФ от 28 марта 2005 г. № 161 экономические условия присоединения должны содержать - порядок расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.
 
    Пунктом 4.1. статьи 4 «Стоимость услуг и порядок расчетов» Приложения № 2 к договору № 33/22 от 18.08.2006 г. предусмотрено, что расчеты между Истцом и Ответчиком за оказанные услуги присоединения и пропуска трафика производятся в порядке установленном действующим законодательством и заключенным между Истцом и Ответчиком договором.
 
    Истец и Ответчик включили в договор существенное условие, при отсутствии которого исполнение договора в части оплаты становится невозможным, а именно - для тарификации состоявшихся телефонных соединений стороны договора обязаны применять автоматизированную систему расчетов (п. Приложения к договору № 33/22от 18.08.2006.).
 
    Истец в нарушение, взятых на себя обязательств автоматизированную систему расчетов не применял, что является существенным нарушением договора присоединения.
 
    Ссылка истца в исковом заявлении на п .4. 11 приложения № 2 к договору № 33/22 от 18.08.2006 г. в .соответствии с которым, при обнаружении одной из сторон договора, после подписания акта об оказанных услугах ошибок, в соответствующих расчетах, стороны вправе пересмотреть взаиморасчеты в течение срока исковой давности является некорректным. Данным пунктом установлено право
 
    Данный пункт предоставляет право не отдельной стороне, а сторонам договора для пересмотра взаиморасчетов, в случае обнаружения ошибки. В данном случае ошибок в расчетах не было, т.к. истец, зная об отсутствии у него технической возможности учитывать и тарифицировать услуги, оказываемые Ответчику, делал это вручную. Истец сознательно осуществлял вышеуказанные действия вручную и скрывал данный факт от ответчика, что подтверждает вину Истца и ненадлежащее исполнение им обязательств (оказание взаимных услуг) в рамках договора в спорный период.
 
    Кроме того, данный пункт соглашения не обязывает ответчика соглашаться на перерасчет. При буквальном толковании данного пункта, при отсутствии согласия ответчика, истец не вправе делать перерасчет.
 
    Со стороны ответчика не было допущено ни одного нарушения договора № 33/22 от 18.08.2006 г. Все выставляемые Истцом счета оплачивались своевременно и в сумме, указанной в таких счетах, также своевременно подписывались акты выполненных работ, ежемесячно выставляемые Истцом. Для расчетов с Истцом, в течение всего срока действия договора, ответчик применял сертифицированные АСР «Абсолют» и АСР «Интеграл - ОС».
 
    Кроме того, договор № 33/22 от 18.08.2006 г. в соответствии с п. 6.1 вступает в силу после подписания его истцом и ответчиком, при этом его действие распространяется на отношения, фактически существующие между истцом и ответчиком с 01.07.2006 г.
 
    В соответствии с п. 6.8 Договора, с даты, вступления в силу договора № 33/22 от 18.08.2006 г. прекращает свое действие договор о присоединении № 393 от 29.06.2005 г.
 
    До 18.08.2006 г. между Истцом и Ответчиком действовал договор, присоединения № 393 от 29.06.2005 г. который не предусматривал возможности перерасчета уже оказанных услуг по пропуску трафика.
 
    Истец не объяснил следующий факт, - каким договором Истец иОтветчик руководствовались в период с 01.07.2006 г. по 18.08.2006г., тем более, что договор № 393 от 29.06.2005 г. прекратил свое действие только 18.08.2006 г.
 
    Пунктом 3.1.4 Договора № 389 от 29.06.2005 г. предусмотрена обязанность Истца осуществлять учет тарификацию исходящего трафика от абонентов Ответчика через технические средства Истца.
 
    Пункт 3.4 Приложения № 2 к Договору 33/22 от 18.08.2006 г. прямо указывает, что тарификация состоявшихся телефонных соединений осуществляется автоматизированных системами расчетов.
 
    В соответствии с п. 3 статьи 41 ФЗ «О связи» оборудование, используемое для учета объема оказанных услуг связи в сетях общего пользования, подлежит обязательной сертификации.
 
    Более того, основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи, оператором связи, о чем свидетельствует п. 2 статьи 54 ФЗ «О связи».
 
    Таким образом, в силу заключенных между Истцом и Ответчиком договоров присоединения и в силу закона учет полученного трафика должен был вестись только с помощью средств ,связи, а именно с помощью АСР(автоматизированной системы расчетов), которая должна иметь сертификат соответствия. Иных способов учета трафика законом не предусмотрено.
 
    Истец, в спорный период вообще не применял АСР для учета услуг, оказанных им Ответчику и, как им указывается, для расчетов с Ответчиком использовались программные продукты MicrosoftOfficeExcel. Однако программные продукты не могут функционировать без технических средств. На каком оборудовании применялись данные программные продукты, и имеется ли на такое оборудование сертификат соответствия, в силу требований, установленных Правилами организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.04.2005 г. № 214.
 
    Правилами применения автоматизированных систем расчетов, утвержденных Приказом Министерства связи информационных технологий и связи РФ от 02.07.2007 г. № 73 установлены требования к автоматизированным системам расчетов, а также порядку их применения.
 
    Пунктом 29 Правил предусмотрено обязательное требование к АСР, в соответствии с которым АСР должно обеспечивать достоверность расчетов не менее чем на 99,99%
 
    В соответствии с пп. 32 и 33 Правил предусмотрено, что АСР может использоваться либо в режиме реального времени либо отложенного времени. Причем в режиме отложенного времени, в котором Истец применил АСР «PETER-SERVICE-ITC» , осуществив перерасчет, суммарное время простоя за 1 календарный месяц не может превышать 12 часов.
 
    Это означает, что данные Правила запрещают использование АСР для перерасчета полученного объема трафика, за предыдущий период времени, превышающие 12-часовой интервал, (т.е. пересчитать можно только 12 часовой период до момента включения АСР, ввода в эксплуатацию).
 
    Т.е. АСР «PETER-SERVICE-ITC» в силу закона и требований Правил применения АСР, не могла применяться для расчета стоимости оказанных услуг по пропуску в спорный период.
 
    И в данном случае, Правила применения автоматизированных систем расчетов имеют большую юридическую силу по отношению к ТУ5000-571-04604025-2006. Более того, ссылка Истца на то, что АСР «PETER-SERVICE-ГТС» позволяет проводить расчет и формировать счета за любой произвольный период произвольный период времени по условиям заданным пользователем, свидетельствует о возможности злоупотреблений со стороны Истца, т.к. позволяют ему право задавать самые различные условия подсчета ранее предоставленных услуг.
 
    Учет трафика может осуществлять только АСР, что подтверждается тем, что в момент заключения договора № 33/22 от 18.08.2006 г., действовали Общие технические требования к автоматизированным системам расчетов с пользователями за услуги за услуг электросвязи, утвержденные Госкомсвязи от 16.06.1998 г. в соответствии с которыми в функции автоматизированных систем расчетов в обязательном порядке должны быть включены функции учета объема и номенклатуры предоставленных услуг и расчета их стоимости, учета сумм платежей за оказанные услуги электросвязи и формирования информации, используемой для выставления счетов на плату оказанных услуг электросвязи. В момент заключения договора законодательно были утверждены требования к условиям применения АСР. Т.е. законодательно установлено, что учет . трафика относится к функциям автоматизированных систем расчетов, а не автоматических телефонных станций, к которым относятся ОПТСЭ-3 EWSDи ОПТСЭ-5 С&С08.
 
    Довод истца о том, что ввод в эксплуатацию АСР «PETER-SERVICE-ITC» возможен без выдачи разрешения полностью противоречит указанию Госсвязьнадзора РФ от 21.06.1999 № 20-у, в котором прямо указано, что при вводев эксплуатацию автоматизированной системы расчетов разрешение на эксплуатацию должно выдаваться только при наличии проектно-сметной документации. Письмо Федеральной службы по надзору в сфере связи и  массовых коммуникаций № 62/5894 от 15.12.2008 г., которое, по мнению Истца, подтверждает отсутствие необходимости получения разрешения на АСР «PETER-SERVICE-ITC». Однако, данное письмо не носит нормативного характера, более того, в п. 4 данного письма указано, что «С учетом изложенного Роскомсвязьнадзор полагает, что процедура ввода в эксплуатацию АСР «PETER-SERVICE-ITC» не требует получении разрешения»
 
    Т.е. данное письмо носит только предположительный характер, являющимся рекомендацией, а не категоричным правилом.
 
    Следовательно, АСР «PETER-SERVICE-ITC» не может считаться введенной в эксплуатацию надлежащим образом, н, соответственно, ее использование, до ее приемки комиссией, в состав которой должны быть включены представители  Госсвязьнадзора получения разрешения на эксплуатацию сооружения связи в порядке, определенном Правилами ввода в эксплуатацию сооружений связи, утв. Приказом Минсвязи РФ от 09.09.2002г. № 113не допускается.
 
    В соответствии с п. 8 раздела II Методических рекомендаций по ведению операторами связи раздельного учета доходов и расходов по осуществляемым видам  деятельности, оказываемым услугам связи и используемые для оказания этих услуг частям сети электросвязи, утвержденных Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 21.03.2006 г. № 33 - доходы от обычных видов деятельности подразделяются на доходы от основных видов деятельности, связанных с оказанием услуг связи, включающих в себя услуги по пропуску трафика.
 
    Факт того, что услуги по пропуску трафика относятся к услугам связи,  подтверждается и п. 1 Порядка ведения операторами связи раздельного учета доходов и расходов по осуществляемым видам деятельности, оказываемым услугам связи и используемые хотя оказания этих услуг частям сети электросвязи, утвержденного Приказом Мининформсвязи № 54 от 02.05.2006 г. в соответствии с которым - услуга по пропуску трафика относится к услугам связи.Кроме того, в соответствии формой № 65-связь, подаваемой операторами связи в федеральную службу государственной статистики, утвержденную Приказом Росстата № 332 от 30.12.2008г., услуги по пропуску трафика относятся именно к услугам связи.Таким образом, все доводы Истца, касающиеся ввода в эксплуатацию АСР, а также то, что услуга по пропуску трафика не относятся к услугам связи носят предположительный характер, и полностью опровергаются вышеуказанными нормативно-правовыми актами. Эксперт был аттестован по «Средствам связи, выполняющим функции систем управления мониторинга», т.е. по абсолютно иному типу оборудования.
 
    Именно поэтому, сведения выводы, содержащиеся в экспертном заключении являются неверными, т.к. эксперт просто не имел специальных навыков, позволяющих определить достоверность полученных данных.
 
    Решением Арбитражного суда Астраханской области исковые требования  удовлетворены.
 
    Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 20.04.2009 решение и постановление суда апелляционной инстанции  по настоящему делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
 
    Отменяя решение Арбитражного суда Астраханской области от 29.10.2008 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2009 и направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал на необходимость выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для решения вопроса о правильном применении норм права.
 
    По делу объявлен перерыв до  17.08.2009 года
 
    Суд, выслушав истца,  ответчика,  изучив материалы  дела,
 
 
    установил:
 
 
    Из материалов дела следует, что между истцом (ОАО «ЮТК» по договору) и ответчиком (Оператор по договору) был заключен Договор №33/22 от 18.08.2006г. о присоединении сетей электросвязи операторов местной связи.
 
    В соответствии с п. 2.1 данного договора ОАО «ЮТК» оказывает, а Оператор оплачивает на условиях (настоящего договора) услугу присоединения сети электросвязи Оператора к сети электросвязи ОАО «ЮТК» на местном уровне присоединения, при котором становится возможным установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи «ЮТК» и Оператора.
 
    Согласно п.6.1 действие заключенного договора распространяется на отношения, фактически существующие между Сторонами с 01.июля 2006 года.
 
    Согласно положениям статьи 2 Закона о связи услугой присоединения является деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.
         Согласно пункту 7 Правил присоединения сетей электросвязи точка присоединения - средства связи, входящие в состав одной сети электросвязи, с помощью которых осуществляется физическое подключение средств , связи другой сети электросвязи и обеспечивается возможность пропуска трафика между этими сетями.
         Таким образом, присоединение сетей электросвязи - установление технико-технологического взаимодействия средств связи двух сетей связи, при котором становится возможным пропуск трафика между этими сетями, минуя другие сети связи. Присоединение одних сетей связи к другим осуществляется на основании заключаемых между операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи (п. 1 ст. 18 ФЗ "О связи"), которыми регулируются правоотношения по оказанию услуг присоединения и пропуска трафика.
 
    Существенными условиями договора  о присоединении, в соответствии с вышеназванными нормативными документами  являются:
 
    1) предмет договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ);
 
    2) срок начала и окончания работ по присоединению, а также срок начала предоставления услуг по пропуску трафика  ( статья 708  Гражданского Кодекса)
 
    ) срок и порядок оплаты услуг (п. 1 ст. 781 ГК РФ);
 
    4) права и обязанности операторов связи при присоединении и взаимодействии сетей электросвязи (п.п. 1 п. 15 Правил присоединения);
 
    5) порядок рассмотрения споров между операторами связи по вопросам присоединения и взаимодействия сетей электросвязи (п.п. 3 п. 15 Правил присоединения);
 
    6) технические условия присоединения (п. 39 Правил присоединения):
 
    - уровни присоединения;
 
    - местонахождение точек присоединения;
 
    - технические параметры точек присоединения;
 
    - объем, порядок и сроки выполнения работ по присоединению сетей и распределение их между сторонами;
 
    - порядок пропуска трафика по взаимодействующим сетям электросвязи;
 
    - порядок взаимодействия систем управления сетями связи;
 
    - порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств, связи и линий связи;
 
    - порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей связи;
 
    7) экономические условия присоединения (п. 40 Правил присоединения):
 
    - перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, а также цены на них;
 
    - порядок расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика;
 
    8) информационные условия присоединения (п. 41 Правил присоединения):
 
    - состав и порядок передачи информации об абонентах, необходимой оператору связи для расчетов за услуги связи и для рассмотрения претензий;
 
    - требования о соблюдении конфиденциальности передаваемой информации;
 
    9) условия использования имущества, задействуемого при осуществлении присоединения и при оказании услуг по пропуску трафика, если присоединяющим оператором является оператор связи, занимающий существенное положение на сети связи общего пользования (п. 31 Правил присоединения).
 
    Согласно Приложению №2 (с учетом протокола согласования) к договору №33/22 от 18.08.2006 г. сторонами были согласованы наименования оказываемых  услуг и тарифы на них.
 
    Также сторонами договора была утверждена и согласована «Схема организации связи», являющейся Приложением №7 к договору   №33/22 от 18.08.2006г. и в соответствии с приложением № 8  к договору определены зоны ответственности истца и ответчика.
 
    Пунктом 4.1. статьи 4 «Стоимость услуг и порядок расчетов» приложения № 2 к договору № 33/22 от 18.08.2006 г. предусмотрено, что расчеты за оказанные услуги присоединения и пропуска трафика производятся в порядке установленном действующим законодательством и заключенным между истцом и ответчиком договором.
 
    Согласно пункта 3.4   приложения № 2 к договору  № 33/22 тарификация состоявшихся телефонных соединений осуществляется автоматизированными системами расчетов ЮТК и Оператора
 
    В соответствии с пунктом 2 Правил применения автоматизированных систем расчетов, утвержденными приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 02.07.2007 N 73 автоматизированные системы расчетов представляют собой аппаратно-программные комплексы, предназначенные для обеспечения автоматизации расчетов с абонентами и (или) пользователями услугами связи за любые виды оказываемых им или заказываемых ими услуг связи в любом сочетании, за исключением услуг связи, оказываемых с использованием таксофонов, услуг телеграфной связи и услуг почтовой связи; информационной поддержки проведения взаиморасчетов между операторами связи; предварительной обработки исходной информации об оказанных услугах связи.
 
    Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 896 "Об утверждении перечня средств ,связи, подлежащих обязательной сертификации" установлено, что автоматизированные системы расчетов являются средствами связи, относящимися к оборудованию, которое используется для учета объема оказанных услуг связи в сетях связи общего пользования.
 
    В соответствии с доводами истца старая  биллинговая система  ОАО «ЮТК»,  позволяла учитывать только часть предоставленных услуг по пропуску трафика: услуги завершения и инициирования вызова на узле связи ОАО «ЮТК»/0ОО ПКФ «Астрахань Телеком».
 
    Ввод в эксплуатацию АСР «PETER-SERVIS-ITC» дал возможность учесть все услуги по пропуску трафика, представленные Сторонами друг другу в соответствии с условиями договора в период с 01.07.2006 по 31.07.2007 года и выявить ошибки в расчётах сторон за услуги по пропуску трафика в указанный период.
 
    По данному  вопросу назначена  судебная экспертиза  на предмет   исследования вопроса определения  стоимости  оказанных  Открытым  акционерным обществом "Южная телекоммуникационная компания" в лице Астраханского филиала "ЮТК" услуг  с 01.07.2006 г. по 01.08.2007 г. по договору  № 33/22 от 18.08.2006 г.
 
    По результатам проведенных исследований установлено, что в исследуемый период в Астраханском филиале ОАО «ЮТК» для автоматизации взаиморасчетов не применялась автоматизированная система расчетов. Взаиморасчеты осуществлялись вручную с использованием MicrosoftOfficeExcel.
 
    Ввиду ограниченных функциональных возможностей MicrosoftOfficeExcelпри осуществлении взаиморасчетов:
 
    -     не обрабатывались первичные учётные данные с ОПТСЭ-5 (АТС С&С08);
 
    -     не производилось разделение оказываемых услуг по их видам, а именно:
 
    •         услуги местного инициирования вызова на узле связи ОАО «ЮТК»,
 
    •         местного инициирования вызова на смежном узле связи ОАО «ЮТК»,
 
    •         местного инициирования вызова с сети связи ОАО «ЮТК» с одним транзитным узлом рассматривались как услуга местного инициирования вызова на узле связи ОАО «ЮТК»;
 
    •         услуги местного завершения вызова на узле связи ОАО «ЮТК», местного завершения вызова на смежном узле связи ОАО «ЮТК», местного завершения вызова на сеть связи ОАО «ЮТК» с одним транзитным узлом      рассматривались как услуга местного завершения вызова на узле связи ОАО «ЮТК».
 
    АСР «Курс»,  эксплуатируемая ОАО «ЮТК», фиксирует только  длительность и стоимость разговоров по стационарному телефону ( т. 5- технические условия).  Но данная АСР  не разрешает вопросы   в части межоператорских расчетов
 
    Согласно п. 2 ст. 54 Федерального закона "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.
 
    Пунктом 44 "Правил оказания услуг связи по передаче данных" от 23.01.2006 N 32, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации, основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные соединения по сети передачи данных (сеансы связи) являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого оператором связи для учета объема оказанных услуг связи по передаче данных.
 
    Правилами присоединения устанавливаются перечень и состав услуг присоединения и услуг по пропуску трафика (п. 16, приложение N 1 и приложение N 2).
 
    Устанавливается обязанность операторов телефонной связи вести расчеты за услуги по пропуску трафика в зависимости от его объема (п. 25 Правил присоединения).
 
    Анализ материалов свидетельствует, что учет трафика для целей расчетов производился истцом с использованием системы программного обеспечения .
 
    На основании п. 3.3.7.  каждая из сторон  обязана обеспечить учет и тарификацию трафика, проходящего через организованные точки присоединения.
 
    Оборудование, используемое для учета объема оказанных услуг связи в сетях связи общего пользования, согласно п. 3 ст. 41 ФЗ «О связи» подлежит обязательной сертификации. Постановлением правительства РФ от 31.12.2004 г. № 896 утвержден перечень средств связи, подлежащих обязательной сертификации, в п.21 которого указаны автоматизированные системы расчетов.
 
    По результатам проведенных исследований установлено, что в период с 01.07.2006 года по 31.07.2007 года (далее - исследуемый период) сеть связи ООО ПКФ «Астрахань-Телеком» состояла из двух узлов связи, один из которых (АТС С&С08, версия ПО V6.10 R002) был подключён на местном уровне к двум узлам связи ОПТСЭ-З (АТС EWSD, версия ПО 15,34) и ОПТСЭ-5 (АТС С&С08, версия ПО V6.10 R002) сети связи Астраханского филиала ОАО «ЮТК».
 
    АТС С&С08 и АТС EWSDявляются сертифицированными средствами связи и допущены к применению на сети связи общего пользования Российской Федерации.
 
    Как указал эксперт-отсутствие обработки первичных учётных данных с ОПТСЭ-5 (АТС С&С08) подтверждается результатами выборочных сравнений (таблица 1.3 приложения №1 к Заключению) детализаций ITCи Excel, а также объемов оказанных услуг, приведенных в актах о выполнении работ и счетах-фактурах.
 
    Сводная информация об общем объеме трафика была взята из актов о выполнении работ. Достоверность объемов трафика, приведенных в актах, подтверждена результатами их (объемов) выборочного сравнения с объемами трафика, вычисленными альтернативной программой, а также продуктов MicrosoftOfficeExcelи MicrosoftAccessпо Детализации Excel(таблица 1.4 приложения №1 к   Заключению).
 
    В нарушение статьи  65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец не доказал, что ,  что первичные данные при хранении   были защищены  от несанкционированного доступа
 
    Проведённый анализ  технических условий АСР «PETER-SERVICE ITC», установленной в ОАО «ЮТК» ( т. 4),  показал:
 
    -        в соответствии с пунктом 2.1.5.1. ТУ АСР должна обеспечивать прием учетных данных от коммутационного оборудования в автоматическом («on-line») или автоматизированном («off-line») режиме;
 
    -        пунктом 2.1.5.4. ТУ предусмотрено, что взаимодействие АСР с коммутационным оборудованием должно инициироваться самой АСР с периодичностью, предусмотренной технологией расчетов оператора связи;
 
    -        пунктом 1.3.8. (31 абзац стр. 15 ТУ) лист дела 15 предусмотрено, что важной особенностью АСР «PETER-SERVICE ITC» является возможность проведения расчетов и формирования счетов (расчетного цикла) за любой произвольный период времени. Временной интервал проведения цикла и условия, по которым будут произведены расчеты, определяются пользователем;
 
    -        пунктом 3.5.4. ОТТ  предусмотрено, что передача данных в АСР должна инициироваться со стороны расчетного центра с периодичностью, предусмотренной технологией расчетов, но не реже одного раза в месяц
 
    В нарушение статьи 65 Арбитражного Процессуального Кодекса российской Федерации  истец  не подтвердил, что АСР может использоваться для перерасчета за услуги связи, оказанные до ввода ее в эксплуатацию. Истец не пояснил, в каком режиме использовалась АСР при осуществлении им перерасчета.
 
    Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.
 
    Суд отмечает, что исковые требования предъявлены из действия договора №  33/22- обязательственных правоотношений со ссылкой на  пункт 4.11  приложения № 2.
 
    В соответствии со статьей 431  Гражданского кодекса Российской Федерации , данный  перерасчет в рамках договора  был бы  возможен только при  выполнении  условия о применении во взаиморасчетах АСР.  Однако условия данного договора  Открытым акционерным обществом "Южная телекоммуникационная компания"  не исполнены. 
 
    При  указанных обстоятельствах требования истца не подлежат удовлетворению.
 
    На основании изложенного,  руководствуясь ст. 110, 167-171, 176 Арбитражный Процессуальный кодекс  Российской Федерации ,  суд
 
 
    Р Е Ш И Л :
 
 
    В иске отказать.
 
 
    Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия  постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
 
    Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Астраханской области.
 
    Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru
 
 
 
 
    Судья
 
А.М. Соколова