Решение Арбитражного суда Архангельской области от 16 сентября 2019 года №А05-8299/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 16 сентября 2019 года Дело N А05-8299/2019
Резолютивная часть решения объявлена 10 сентября 2019 года
Полный текст решения изготовлен 16 сентября 2019 года
Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Панфиловой Н.Ю.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шваревой И.В.,
рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Контрактного агентства Архангельской области (ОГРН 1082901013580; место нахождения: Россия 163069, г. Архангельск, Архангельская область, ул. Выучейского, д. 18)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН 1022900530696; место нахождения: Россия 163069, г.Архангельск, Архангельская область, ул.Карла Либкнехта, дом 2, офис 142)
о признании недействительным решения от 05.04.2019 по делу N 59оз-19,
при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора:
- государственное бюджетное учреждение здравоохранения Архангельской области "Архангельский клинический онкологический диспансер" (ОГРН 1022900540673; место нахождения: 163045, г. Архангельск, пр-кт Обводный канал, д. 145, корп. 1);
- общество с ограниченной ответственностью "Биотэк" (ОГРН 1027739296463; место нахождения: 127238, г. Москва, Линейный пр., д. 8, пом. 1, этаж 1, комнаты 1-7);
- акционерное общество "Единая электронная торговая площадка" (ОГРН 1097746299353; место нахождения: 117312, г. Москва, ул. Кожевническая, д. 14, стр. 5).
В заседании суда принимали участие представители: от заявителя - Панов О.И. (доверенность от 25.07.2019), от ответчика - Малышева О.С. (доверенность от 12.12.2016), от государственного бюджетного учреждения здравоохранения Архангельской области "Архангельский клинический онкологический диспансер" - до перерыва Савина А.В. (доверенность от 06.08.2019), после перерыва - Лазарева О.А. (доверенность от 09.01.2019), от общества с ограниченной ответственностью "Биотэк" ( до перерыва)- Носов Д.А. (доверенность от 07.11.2018),
Суд установил следующее:
Контрактное агентство Архангельской области (далее - заявитель, Контрактное агентство) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением от 28.06.2019 N 314-05-533 о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее - ответчик, Управление) от 05.04.2019 по делу N 59оз-19 ( заявленные требования изложены с учетом их уточнения заявителем в порядке ст.49 АПК РФ).
Представитель заявителя в судебном заседании требование поддержал. Представитель ответчика требование не признал по доводам отзыва и оспариваемого решения. Представители ООО Биотэк и Диспенсера поддержали позицию ответчика по доводам отзывов. Представитель ЕЭТП в судебное заседание не явился, представлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.
Поводом к оспариванию решения послужили следующие фактические обстоятельства, установленные арбитражным судом при рассмотрении дела.
29 марта 2019 года в Архангельское УФАС России - уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль в сфере закупок поступила жалоба ООО "БИОТЭК" на действия единой комиссии, созданной уполномоченным органом - Контрактным агентством Архангельской области, при проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку лекарственных препаратов (извещение N0124200000619000676).
ООО "БИОТЭК" обжаловало действия единой комиссии в связи с неправомерным признанием заявки ООО "БИОКАД" соответствующей требованиям документации об аукционе.
06.03.2019 Уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение N0124200000619000676 о проведении электронного аукциона и документация об электронном аукционе на право заключения контракта на поставку лекарственных препаратов. Начальная (максимальная) цена контракта- 1316635,20 рублей. Оператор электронной площадки - АО "Единая электронная торговая площадка".
В соответствии с протоколом рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 18.03.2019 было подано 2 заявки, которым были присвоены порядковые номера 1,2. В ходе изучения материалов дела установлено, что заявка Заявителя была зарегистрирована под номером 1, заявка ООО "БИОКАД" - под номером 2.
Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 18.03.2019 все участники электронного аукциона были допущены к участию в электронном аукционе.
ООО "БИОТЭК" в своей жалобе указал на то, что участника закупки ООО "БИОКАД" неправомерно допустили к участию в электронном аукциона, поскольку к поставке данный участник предлагает лекарственный препарат ТН "Абиратерон" в лекарственной форме "таблетки, покрытые пленочной оболочкой 250мг", который отсутствует в перечне жизненно-необходимых и важнейших лекарственных препаратов (ЖНВЛП).
Комиссия Архангельского УФАС России рассмотрела жалобу и провела на основании части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" внеплановую проверку осуществления закупки.
По результатам рассмотрения жалобы комиссия УФАС вынесла решение от 05.04.2019 по делу N 59оз-19 о признании жалобы ООО "БИОТЭК" обоснованной; единая комиссия, созданная Уполномоченным органом - контрактным агентством Архангельской области, признана нарушившей пункт 2 части 4 статьи 67 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"; Уполномоченному органу, единой комиссии, оператору электронной площадки - ЗАО "Сбербанк-АСТ" выдано предписание об устранении выявленных нарушений Закона "О контрактной системе" о пересмотре первых частей заявок; материалы дела переданы для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении.
Заявитель не согласился с решением и просит суд признать его недействительным на том основании, что единая комиссия не имела оснований для отклонения участника закупки ООО "БИОКАД", поскольку таблетки и таблетки, покрытые пленочной оболочкой, представляют собой одну лекарственную форму препарата "таблетки", а согласно представленным инструкциям препараты "Абиратерон" и "Абиратерон НВ" имеют одинаковые показания к применению, противопоказания, способ применения и дозы, одинаковы по фармакологическим свойствам.
Проанализировав представленные в материалы дела доказательства, объяснения представителей участвующих в деле лиц, суд пришёл к следующим выводам.
В соответствии с Постановлением Правительства Архангельской области "Об утверждении Положения о контрактном агентстве Архангельской области" от 18.12.2009 N215-пп контрактное агентство Архангельской области является. уполномоченным исполнительным органом государственной власти Архангельской области, осуществляющим: регулирование контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд Архангельской области; определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд Архангельской области; организацию и проведение аукционов по продаже права на заключение договоров аренды отдельных лесных участков.
Взаимодействие Уполномоченного органа и заказчиков Архангельской области в сфере закупок для обеспечения нужд Архангельской области осуществляется в порядке, установленном Постановлением Правительства Архангельской области "Порядок взаимодействия контрактного агентства Архангельской области, государственных заказчиков Архангельской области, государственных бюджетных учреждений Архангельской области, муниципальных заказчиков Архангельской области, муниципальных бюджетных учреждений муниципальных образований Архангельской области и отдельных юридических лиц при определении поставщиков (подрядчиков исполнителей) для обеспечения нужд Архангельской области" от 20 декабря 2013 года N 595-пп.
Согласно Постановлению N 595-пп Заказчик направляет в Уполномоченный орган заявку на осуществление закупки. Уполномоченный орган на основании представленной заявки Заказчика подготавливает документацию об электронном аукционе, и организует осуществление закупки.
Согласно имеющейся в материалах дела заявке ГБУЗ Архангельской области "Архангельский клинический онкологический диспансер" от 15.02.2019 объектом закупки являлся лекарственный препарат "Абиратерон" - таблетки 250 мг количеством 720 шт.
На основании указанной заявки заказчика уполномоченный орган - Контрактное агентство АО подготовило документацию об электронном аукционе и организовало осуществление закупки.
Как видно из извещения о проведения электронного аукциона и документации об аукционе объектом закупки указан лекарственный препарат "Абиратерон" - таблетки 250мг количеством 720 шт.
В соответствии с пунктом 6 части 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ документация о закупке должна содержать указание на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования, если объектом закупки являются лекарственные средства, за исключением случаев, когда возможна закупка лекарственного препарата по торговому наименованию.
Частью 5 ст. 33 Закона N 44-ФЗ установлено, что особенности описания отдельных видов объектов закупок могут устанавливаться Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства РФ от 15.11.2017 года N 1380 утверждены особенности описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Согласно пункту 2 особенностей описания лекарственных препаратов при описании в документации о закупке заказчики помимо сведений, предусмотренных пунктом 6 части 1 статьи 33 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", указывают: лекарственную форму препарата, включая в том числе эквивалентные лекарственные формы; дозировку лекарственного препарата с возможностью поставки лекарственного препарата в кратной дозировке и двойном количестве; остаточный срок годности лекарственного препарата, выраженный в единицах измерения времени.
Пунктом 4 и 5 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" установлено, что лекарственные препараты - это лекарственные средства в виде лекарственных форм, применяемые для профилактики, диагностики, лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности.
В свою очередь лекарственная форма - состояние лекарственного препарата, соответствующее способам его введения и применения и обеспечивающее достижение необходимого лечебного эффекта (например, твердые -порошки, гранулы, таблетки и др.; мягкие- мази, суппозитории; жидкие -растворы, суспензии и др. и т.д.)
Пунктом 21 статьи 5 Закона N 61-ФЗ к полномочиям федеральных органов исполнительной власти при обращении лекарственных средств отнесено утверждение перечня наименований лекарственных форм.
Приказом Минздрава России от 27.07.2016 года N 538н утвержден перечень наименований лекарственных форм лекарственных препаратов для медицинского применения.
Пунктом 29 указанного перечня установлена лекарственная форма таблетки - твердая дозированная лекарственная форма, получаемая путем прессования порошков или гранул или другим подходящим способом, далее в подпунктах 29.1-29.23 приведена классификация таблеток.
Контрактное агентство указывает, что согласно вышеназванной классификации, понятия "таблетки" и " таблетки, покрытые пленочной оболочкой" одинаковые, поскольку объединены общим названием "таблетки". Поэтому, единая комиссия правомерно допустила участника, предложившего в заявке " таблетки, покрытые пленочной оболочкой".
Суд с такой позицией уполномоченного органа не согласен. Действительно, подпунктах 29.1-29.23 пункта 29 Перечня приведены виды таблеток как твердой дозированной лекарственной формы. Однако, приведенная в подпунктах 29.1-29.23 пункта 29 Перечня классификация таблеток предусматривает лишь возможные виды таблеток, но не предполагает, что все указанные п.29 Перечня таблетки взаимозаменяемы, даже при наличии в них одного действующего вещества, например, таблетки для имплантации, таблетки для ингаляции, таблетки кишечнорастворимые, таблетки для рассасывания, таблетки жевательные, таблетки внутриматочные и т.д.
В пункте 29 Перечня есть подпункт 29.19 " таблетки, покрытые пленочной оболочкой" - таблетки для приема внутрь, покрытые оболочкой, представляющей собой очень тонкое полимерное покрытие (как правило, не превышающей 10% от массы таблетки).
При этом, несмотря на то, что п.29 называется "Таблетки" имеется также подпункт 29.1 "Таблетки" - это таблетки для приема внутрь без оболочки.
С учетом изложенного, поскольку заявкой заказчика и документацией об аукционе установлен объект закупки - таблетки "Абиратерон" 250 мг, то согласно пп.29.1 п.29 вышеназванного Перечня участник закупки должен предложить к поставке таблетки для приема внутрь без оболочки "Абиратерон" 250 мг.
Участник закупки ЗАО "БИОКАД" в первой части заявки на участие в аукционе предложил к поставке лекарственный препарат Абиратерон с лекарственной формой таблетки, покрытые пленочной оболочкой, с дозировкой 250 мг.
Частью 1 статьи 67 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 указанного Федерального закона, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.
На основании части 4 статьи 61 Закона участник закупки не допускается к участию в электронном аукционе, в случае несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 указанного Федерального закона, требованиям документации о таком аукционе.
Поскольку заявка ЗАО "БИОКАД" не соответствовала документации об аукционе единая комиссия обязана была его отклонить. Фактически единая комиссии, созданная Уполномоченным органом, неправомерно допустила ООО "БИОКАД" (заявка N2) к участию в электронном аукционе, тем самым нарушила пункт 2 части 4 статьи 67 Закона N 44-ФЗ.
Доводы заявителя об аналогичности препаратов "Абиратерон" и "Абиратерон НВ", подтвержденные инструкциями по применению, не могут быть приняты судом во внимание, поскольку заявку с указанием своей потребности в виде определения объекта закупки формирует заказчик, а в обязанности единой комиссии входит формальное следование требованиям Закона N 44-ФЗ и документации об аукционе. В компетенцию единой комиссии не входит самостоятельное установление и определение критериев аналогичности (идентичности) предложенного участником торгов товара.
С учетом изложенного, УФАС обоснованно усмотрело в действиях единой комиссии нарушение пункта 2 части 4 статьи 67 Закона N 44-ФЗ, а также решило выдать предписание об устранении нарушения в виде отмены протокола рассмотрения первых частей заявок, поскольку указанное нарушение повлияло на определение победителя торгов. На основании изложенного, заявленные требования не подлежат удовлетворению.
Руководствуясь статьями 110, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Архангельской области
РЕШИЛ:
Отказать в удовлетворении заявления о признании недействительным, проверенного на соответствие нормам Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 05.04.2019 по делу N 59оз-19.
Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.
Судья
Н.Ю. Панфилова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка