Решение Арбитражного суда Архангельской области от 29 июля 2019 года №А05-4820/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 29 июля 2019 года Дело N А05-4820/2019
Резолютивная часть решения объявлена 23 июля 2019 года
Полный текст решения изготовлен 29 июля 2019 года
Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кожевниковой О.В.,
рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя Леонтьевой Ирины Валерьевны (ОГРН 304290136300628; место жительства: 163046, г.Архангельск)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН 1022900530696; место нахождения: 163069, г.Архангельск, ул.Карла Либкнехта, дом 2)
третьи лица:
Акционерное общество "Архангельская молочная компания" (ОГРН 1022900508168; 163002, г.Архангельск, ул.Октябрят, дом 42)
Ассоциация производителей пищевых продуктов города Архангельска (ОГРН 1062900016992; 163002, г.Архангельск, ул.Октябрят, дом 42)
Муниципальное бюджетное дошкольное образовательное учреждение муниципального образования "Город Архангельск" "Детский сад комбинированного вида N 172 "Клюковка" (ОГРН 1022900538792; 163057, г.Архангельск, пр.Ленинградский, дом 269, корп.2)
Федеральное бюджетное учреждение "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Архангельской области и Ненецком автономном округе" (ОГРН 1022900528848; 163060, г.Архангельск, ул.А.О. Шабалина, дом 3)
Управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Республике Карелия, Архангельской области и Ненецкому автономному округу (г.Архангельск, пр.Ломоносова, 206)
о признании незаконным решения от 19.03.2019 N 02-04/1226 по делу N 17-18
при участии в заседании представителей:
заявителя - Тарасов А.А. (доверенность от 10.04.2019), Бойчева Н.И. (доверенность от 11.01.2019), Дряблова Ю.А. (доверенность от 03.07.2018)
ответчика - Цакулов Ю.Г. (доверенность от 01.03.2017)
третьего лица (Ассоциация производителей пищевых продуктов) - Виноградова М.В. (доверенность от 14.05.2019)
третьего лица (Архангельский ЦСМ) - Коловангина О.Л. (доверенность от 19.03.2019)
третьих лиц (Детский сад N 172, Архангельская молочная компания, Управление Россельхознадзора) - не явились
установил: индивидуальный предприниматель Леонтьева И.В. (далее - заявитель) обратилась в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании незаконным решения Архангельского УФАС России (далее - ответчик, Управление, УФАС) от 19.03.2019 N 02-04/1226 по делу N 17-18.
В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленное требование.
Представители ответчика и третьего лица (Ассоциация производителей пищевых продуктов города Архангельска (АПППА)) с заявлением не согласны по доводам, изложенным в отзывах.
Представитель ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Архангельской области и Ненецком автономном округе" поддержала доводы отзыва.
В соответствии с ч.3 ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц (АО "Архангельская молочная компания", МБДОУ МО "Город Архангельск" "Детский сад комбинированного вида N 172 "Клюковка" и Управление Россельхознадзора по Республике Карелия, Архангельской области и НАО).
Заслушав представителей сторон и третьих лиц, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:
15.02.2018 в УФАС поступили материалы от АО "Архангельская молочная компания" (далее - Общество) (том 2, лист 91) по вопросу нарушения ИП Леонтьевой И.В. ст.14.2 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ (далее - Закон N 135-ФЗ), выразившегося в производстве масла сливочного "Холмогорочка" м.д.ж. 72,5 %, несоответствующего требованиям ГОСТ 32261-2013 "Масло сливочное. Технические условия" (а именно, жирнокислотный состав жировой фазы образца не характерен для молочного жира).
Из обращения следует, что 31.08.2017 по товарной накладной N 9691 (том 2, лист 95) ИП Леонтьева И.В. поставила в МБДОУ Детский сад N 172 масло сладко-сливочное крестьянское высший сорт ГОСТ Р 32261-2013 ТМ "Холмогорочка" производства ИП Леонтьевой И.В с датой изготовления 28.08.2017 расфасованное в брикеты (фольгу) массой по 180 г.
31.08.2017 из пищеблока МБДОУ детского сада N 172 "Клюковка" был взят образец масла сливочного крестьянского высший сорт ГОСТ Р 32261-2013 ТМ "Холмогорочка" производства ИП Леонтьевой И.В. с датой изготовления 28.08.2017 расфасованное в брикеты (фольгу) массой по 180 г.
Указанный образец поступил в Центр испытания продукции ФБУ "Архангельский ЦСМ" по заявке N 798 от 31.08.2017 (том 1, лист 45) от Ассоциации производителей пищевых продуктов г.Архангельска совместно с МДОУ Детский сад N 172 "Клюковка".
Согласно протоколу испытаний Центра испытания продукции ФБУ "Архангельской ЦСМ" от 06.09.2017 (том 1, лист 47), представленный образец (проба) не соответствует требованиям ГОСТ 32261-2013 "Масло сливочное. Технические условия" п.5.17. жирнокислотный состав жировой фазы образца не характерен для молочного жира.
По результатам лабораторных испытаний состав молочного жира исследованного масла имеет отклонения от справочных данных ГОСТ 32261-2013 "Масло сливочное. Технические условия", соотношение массовых долей метиловых эфиров жирных кислот в молочном жире выходит за установленные границы соотношений.
По мнению Общества, масло производства ИП Леонтьевой И.В. не соответствует требованиям указанного ГОСТа, его состав не соответствует информации, указанной на упаковке продукции, следовательно, АО "АМК" считает продукт фальсифицированным.
Изготовление фальсифицированного масла ведет к занижению цен на продукцию, а Общество может понести убытки, продавая сливочное масло по более высокой цене.
В связи с наличием в действиях (бездействии) ИП Леонтьевой И.В., выразившихся в реализации в МБДОУ Детский сад N 172 "Клюковка" масла сливочного крестьянского, не соответствующего требованиям ГОСТ 32261-2013, признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренных пунктом 1 статьи 14.2 Закона N 135-ФЗ, ИП Леонтьевой И.В. было выдано предупреждение N 02-04с/2655 от 31.05.2018 (том 1, лист 133) о необходимости прекращения указанных действий (бездействия) путем недопущении реализации масла сливочного крестьянского, не соответствующего требованиям ГОСТ 32261-2013 (не допускать наличия жиров растительного происхождения в масле сливочном, крестьянском). Срок исполнения предупреждения был определен - до 27 июня 2018 года.
ИП Леонтьева И.В. письмом от 08.06.2018 N 6/1 сообщила Управлению о несогласии с данным предупреждением, по причине того, что жиры растительного происхождения в масло сливочное не добавляет. Считает отбор проб, проведенный специалистом АПППА, и результаты лабораторных испытаний недействительными.
Таким образом, предупреждение исполнено не было, в судебном порядке не обжаловалось.
В связи с неустранением в добровольном порядке признаков нарушения антимонопольного законодательства, Управлением приказом N 140 от 15.06.2018 (том 1, лист 123) в отношении ИП Леонтьевой И.В. возбуждено дело N 17-18 по признакам нарушения пункта 1 статьи 14.2 Закона N 135-ФЗ.
Управлением установлено, что ИП Леонтьева И.В. для изготовления своей продукции закупает "сырье" - масло сливочное крестьянское сладко-сливочное несоленое м.д.ж. 72.5 % у ООО "ТД "Алев" (г.Ульяновск). По сути, ИП Леонтьева И.В. закупает готовый продукт, соответствующий ГОСТу 32261-2013 "Масло сливочное. Технические условия", что подтверждается протоколом лабораторных испытаний N 6583 от 10.08.2017, имеющимся в материалах дела N 17-18, составленным Испытательным лабораторным центром ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Архангельской области" в целях производственного контроля по договору N 167 от 04.02.2015.
ИП Леонтьева И.В. является, по сути, переработчиком (закупает "сырье"), расфасовщиком масла сливочного, но не производителем (в прямом смысле этого слова), поскольку, использует не классическое сырье для производства продукции, а фасует готовое масло сливочное, соответствующее ГОСТу, не располагает достаточными для производства масла мощностями.
ИП Леонтьева И.В. реализует свою продукцию на рынке оптовой реализации масла сливочного в Архангельской области, рассматривается Управлением как участник вторичного звена рынка оптовой реализации масла сливочного (сегмента рынка - перепродажи).
АО "АМК" осуществляет оптовую реализацию масла сливочного.
УФАС полагает, что на товарном рынке реализации молочных продуктов (в т.ч. масла сливочного) в Архангельской области ИП Леонтьева И.В. и АО "Архангельская молочная компания" осуществляют аналогичные виды деятельности, а именно: деятельность по оптовой торговле пищевыми (молочными) продуктами и, соответственно, являются конкурентами.
Данный довод подтверждается кратким аналитическим отчетом о состоянии конкуренции на товарном рынке реализации масла сливочного в Архангельской области от 30.05.2018 (том 1, лист 136).
В составе масложировой фазы продукции "масло", "масло сливочное", "масло Крестьянское" может присутствовать только молочный жир, и не должно быть никаких добавок растительных жиров.
В результате осмотра упаковки продукции ИП Леонтьевой И.В. установлено, что на ней содержится следующая информация: изготовитель: ИП Леонтьева Ирина Владимировна; адрес производства: Россия, 163000, г.Архангельск, Талажское шоссе, 45; адрес регистрации: 163046, г.Архангельск, пр.Обводный канал, 34-6; масло сливочное Крестьянское; массовая доля жира 72,5%; высший сорт; ГОСТ 32261-2013; Масса нетто 180 г.; состав: пастеризованные сливки; произведено и упаковано: число, месяц, год: 28.08.2017; масло упакованное в фольгу.
Согласно акту отбора образцов от 31.08.2017, в 10:03 из пищеблока МБДОУ детского сада N 172 "Клюковка" был взят образец масла сливочного крестьянского высший сорт ГОСТ Р 32261-2013 ТМ "Холмогорочка" производства ИП Леонтьевой И.В. с датой изготовления 28.08.2017 расфасованное в брикеты (фольгу) массой по 180 г. В акте указано условие транспортировки пробы - сумка-холодильник. В качестве заявителя указано: "Ассоциация производителей пищевых продуктов г.Архангельска совместно с национальным союзом производителей молока "Союзмолоко". Отбор проб проводила: заведующая складом Севастьянова О.В. в присутствии представителя АПППА Пьянковой О.Л. и водителя Портова А.Ю.; место отбора проб: пищеблок; пломба N 0001703.
В соответствии с заявкой N 798 от 31.08.2017 от Ассоциации производителей пищевых продуктов г.Архангельска совместно с МДОУ Детский сад N 172 "Клюковка", согласно акту приема передачи объектов испытаний от 31.08.2017, в 11:00 образец был передан инженеру лаборанту Центра испытаний продукции ФБУ "Архангельский ЦСМ".
Согласно протоколу испытаний Центра испытания продукции ФБУ "Архангельской ЦСМ" от 06.09.2017: "Представленный образец (проба) не соответствует требованиям ГОСТ 32261-2013 "Масло сливочное. Технические условия" п. 5.17. жирнокислотный состав жировой фазы образца не характерен для молочного жира". По результатам лабораторных испытаний состав молочного жира исследованного масла имеет отклонения от справочных данных ГОСТ 32261-2013 "Масло сливочное. Технические условия", соотношение массовых долей метиловых эфиров жирних кислот в молочном жире по наименованию показателя "ленолевой к миристиновой" должно составлять от 0,1 до 0,5, а составляет фактически 0,8, т.е. выходит за установленные границы соотношений и свидетельствуют о фальсификации жировой фазы масла жирами немолочного происхождения.
Управление полагает, что допущенные нарушения при отборе проб не могли оказать влияния на изменение состава продукта - попадание в масло сливочное жиров растительного происхождения.
Комиссия УФАС поставила под сомнение доводы заявителя относительно отбора проб, о чём также было изложено в постановлении Управления Россельхознадзора по Республике Карелия, Архангельской области и НАО от 29.05.2018 N 10/А-48/31-ар, указала на то, что не уполномочена их переоценивать.
Также ответчик не принял документы заявителя о многочисленных экспертизах качества в подтверждение надлежащего качества выпускаемого масла сливочного, т.к. все документы, подтверждающие лабораторные испытания продукции, представленные в материалы дела N 17-18, составлены в иные периоды, при этом исследовалось масло сливочное - сырье, поступившее от ООО "ТД "АЛЕВ", или масло ИП Леонтьевой И.В. из других партий, т.е. расфасованное в другое время (дату).
Масло сливочное крестьянское высшего сорта, ГОСТ Р 32261-2013, ТМ "Холмогорочка", производства ИП Леонтьевой И.В., с датой изготовления 28.08.2017 (как указано на упаковке), расфасованное в брикеты (фольгу) массой по 180 г. иной экспертизе (исследованию) не подвергалось, не смотря на то, что, исходя из указанного выше постановления от 29.05.2018 N 10/А-48/31-ар, две коробки, возвращенные детским садом, находились на хранении у ИП Леонтьевой И.В. в морозильной камере в опечатанном состоянии.
Согласно информации ИП Леонтьевой И.В. от 22.05.2018 N 5/2, отпускная цена масла сливочного крестьянского ТМ "Холмогорочка" ж.72,5%, 180 гр. в августе 2017 года составляла 70,03 руб. В Детский сад N 172 продукция была отпущена по цене 75 руб./уп.
По информации Общества отпускная цена масла сливочного крестьянского высший сорт 180 гр., ж.72,5% ТМ "Белозорие" производства ОАО "Молоко" в августе 2017 года составила 106,11 руб. за упаковку.
Управление пришло к выводу, что более низкая цена продукции ИП Леонтьевой И.В. может быть вызвана изменением качественного состава масла сливочного, реализуемого ИП Леонтьевой И.В., за счет чего она может иметь преимущества при осуществлении коммерческой деятельности за счет нарушения правил конкурентной борьбы между хозяйствующими субъектами. Действия ИП Леонтьевой И.В. могут привести к перераспределению спроса на товарном рынке масла сливочного путем оттока потребителей от этой продукции других производителей, в том числе масла производства ОАО "Молоко", реализуемого Обществом.
За период с 01.09.2018 по 15.02.2019 ИП Леонтьевой И.В. в Архангельской области было реализовано 172 143 кг масла сливочного мдж 72,5%, АО "АМК" - 44 083,5 кг.
Действия ИП Леонтьевой И.В. по реализации, введению в гражданский оборот продукта, который фактически не является сливочным маслом, вводят в заблуждение потребителей продукции относительно потребительских свойств товара и могут причинить вред здоровью. Реализуя продукцию, несоответствующую ГОСТу 32261-2013, ИП Леонтьева И.В. может получать необоснованные конкурентные преимущества в хозяйственной деятельности перед другими хозяйствующими субъектами, действующими на том же товарном рынке.
При этом конкуренты ИП Леонтьевой И.В., в том числе и Общество, лишаются возможности эффективно (с учетом более высоких затрат на производство нефальсифицированного (натурального) сливочного масла) реализовывать свой товар, что, в свою очередь, может сказаться на размере их прибыли.
Решением Управления N 02-04/1226 от 19.03.2019 по делу N 17-18 со стороны ИП Леонтьевой И.В. признано нарушение п.1 ст.14.2 Закона, выразившееся в совершении недобросовестных действий по отношению к конкурентам, в том числе к АО "Архангельская молочная компания", путем реализации в Архангельской области товара с обозначением "масла сливочное", в то время как продукт содержал жиры немолочного происхождения, что вводит в заблуждение потребителей относительно качества товара и его потребительских свойств и является актом недобросовестной конкуренции.
Также было решено выдать ИП Леонтьевой И.В. предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, а именно, предпринять меры по исключению попадания растительных жиров в масло сливочное, реализуемое ИП Леонтьевой И.В. в Архангельской области, при его расфасовке.
Заявитель не согласна с решением, указывает, что выводы УФАС противоречат выводам, изложенным в постановлении Управления Россельхознадзора по Республике Карелия, Архангельской области и НАО от 29.05.2018; проверка Управлением Россельхознадзора проведена по тем же основаниям, постановление не обжаловалось, недействительным признано не было; проверка проведена и в части соответствия отбора проб продукции заявителя требованиям нормативно-правовых актов.
Заявитель ссылается на то, что факт опломбирования пробы и упаковывания в сумку-холодильник не установлен, а также на нарушения "ГОСТ 26809.2-2014. Межгосударственный стандарт. Молоко и молочная продукция. Правила приемки, методы отбора и подготовка проб к анализу. Часть 2. Масло из коровьего молока, спреды, сыры и сырные продукты, плавленые сыры и плавленые сырные продукты" (введён в действие Приказом Росстандарта от 10.12.2014 N 1954-ст) (далее - ГОСТ 26809.2-2014).
По мнению заявителя, учитывая объяснения водителя-экспедитора, зав.складом детского сада Севастьяновой О.В., из материалов дела N 17-18 невозможно однозначно установить, что исследованию подвергался именно образец продукции заявителя. Единичная проба не может распространяться на всю партию товара предпринимателя, а повторный анализ удвоенного объёма объединенной пробы не проводился.
Суд пришёл к выводу, что требование заявителя обоснованно и подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Статьёй 1 Закона 135-ФЗ установлено, что данный Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.
Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.
Настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели (п.1 ст.3 Закона N 135-ФЗ).
В соответствии с п.1 ст.14.2 Закона N 135-ФЗ не допускается недобросовестная конкуренция путем введения в заблуждение, в том числе в отношении качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей.
Согласно п.9 ст.4 Закона N 135-ФЗ недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
На территории Таможенного Союза требования к молоку и молочной продукции установлены Техническим регламентом Таможенного союза "О безопасности молока и молочной продукции" (далее - ТР ТС 033/2013), принятым Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 N 67, в котором определены обязательные требования к молоку и молочной продукции, в том числе к маслу.
Целью принятия данного Технического регламента, исходя из положений пункта 1 Регламента, является защита жизни и здоровья человека, окружающей среды, жизни и здоровья животных, предупреждение действий, вводящих в заблуждение потребителей молока и молочной продукции относительно их назначения и безопасности.
Согласно п. 66 ТР ТС 033/2013 молоко и молочная продукция должны сопровождаться информацией для потребителей, соответствующей требованиям технического регламента Таможенного союза "ПБ" (далее - ТР ТС 022/2011) и дополнительным требованиям настоящего технического регламента.
В соответствии с пунктом 5 ТР ТС 033/2013 "масло из коровьего молока" - молочный продукт или молочный составной продукт на эмульсионной жировой основе, преобладающей составной частью которой является молочный жир, который произведен из коровьего молока, молочных продуктов и (или) побочных продуктов переработки молока путем отделения от них жировой фазы и равномерного распределения в ней молочной плазмы.
Пунктом 5.1.7 ГОСТ 32261-2013 "Межгосударственный стандарт. Масло сливочное. Технические условия" предусмотрено, что жировая фаза масла должна содержать только молочный жир коровьего молока. Жирно-кислотный состав молочного жира должен соответствовать Приложению А данного ГОСТа.
Пунктом 5.1.7 ГОСТ 32261-2013 "Межгосударственный стандарт. Масло сливочное. Технические условия" предусмотрено, что жировая фаза масла должна содержать только молочный жир коровьего молока. Жирно-кислотный состав молочного жира должен соответствовать Приложению А данного ГОСТа.
Согласно пункту 5.2.2 данного ГОСТа для изготовления масла используют следующее основное сырье, функционально необходимые компоненты и пищевые добавки: молоко коровье по ТР ТС 033/2013 и ГОСТ 31449; сливки по ТР ТС 033/2013 и нормативным или техническим документам, действующим на территории государства, принявшего стандарт, титруемой кислотностью не более 19 °T; молоко обезжиренное по ГОСТ 31658, кислотностью не более 19 °T; пахта по ТР ТС 033/2013 и нормативным или техническим документам, действующим на территории государства, принявшего стандарт, полученная при производстве сладко-сливочного масла, кислотностью не более 19,0 °T; молоко цельное сухое по ГОСТ 4495 (для нормализации); молоко сухое обезжиренное по ГОСТ 10970 (для нормализации); препараты и концентраты бактериальные молочнокислых микроорганизмов по нормативным или техническим документам, действующим на территории государства, принявшего стандарт, обеспечивающие получение кисло-сливочного масла, соответствующего требованиям настоящего стандарта; соль поваренная пищевая по ГОСТ 13830, не ниже сорта экстра, молотая, нейодированная, краситель пищевой - каротин (E160a).
Не допускается использование понятия "масло", в том числе в наименованиях товарных знаков (торговых марок), при нанесении маркировки на этикетки пасты масляной и спреда сливочно-растительного, в рекламных или иных целях, которые могут ввести потребителя в заблуждение (п.83 ТР ТС 033/2013).
Таким образом, УФАС верно установило, что в составе масложировой фазы продукции "масло", "масло сливочное", "масло Крестьянское" может присутствовать только молочный жир, и не должно быть никаких добавок растительных жиров.
В данном случае ФБУЗ "Архангельский ЦСМ" провело испытания образца (пробы) "Масло сливочное крестьянское высший сорт ТМ "Холмогорочка", м.д. жира 72,5 %" на соответствие ГОСТ 32261-2013 п.5.1.7 (жирнокислотный состав).
Лабораторными исследованиями было подтверждено, что представленный образец не соответствует ГОСТ 32261-2013 п.5.1.7, жирнокислотный состав жировой фазы образца не характерен для молочного жира.
Однако данный протокол испытаний от 06.09.2017 в отношении единственной пачки масла ИП Леонтьевой И.В., по мнению суда, не является достаточным доказательством фальсификации жировой фазы масла и недобросовестной конкуренции и не может быть принят во внимание в связи с несоблюдением процедуры отбора пробы для анализа.
ГОСТ 26809.2-2014 распространяется на масло (топленое и сливочное, кроме сухого) и масляную пасту из коровьего молока, молочный жир, сливочно-растительные спреды и топленые смеси, сыры, сырные массы, сырные продукты, плавленые сыры, плавленые сырные продукты и устанавливает правила приемки, методы отбора и подготовку проб к анализу при контроле физико-химических показателей.
Согласно акту отбора образцов от 31.08.2017 отбор пробы в пищеблоке детского сада был произведён зав.складом детского сада N 172 Севастьяновой, также в акте имеются подписи представителя Ассоциации производителей пищевых продуктов города Архангельска Пьянковой О.Л. и водителя Портова А.Ю.; указан объём выборки 1 шт. 180 гр., дата выпуска 28.08.2017 10:03, пломба 0001703, условия транспортировки пробы: сумка-холодильник, направляется в ФБУ "Архангельский ЦСМ" г.Архангельск, ул.Шабалина, д.3.
Раздел 5.2 ГОСТ 26809.2-2014 регулирует отбор проб масла и масляной пасты из коровьего молока, молочного жира, сливочно-растительных спредов и топленых смесей и подготовка их к анализам.
Пункт 5.2.8.1 ГОСТ 26809.2-2014 предусматривает, что при внутреннем контроле масса объединенной пробы - не менее 250 г, которая полностью используется для подготовки лабораторной пробы.
При получении неудовлетворительных результатов анализов хотя бы по одному из физико-химических показателей по нему проводят повторный анализ удвоенного объема объединенной пробы.
Согласно п.5.2.8.2 ГОСТ 26809.2-2014 при внешнем контроле отобранную объединенную пробу массой (1,2 +/- 0,2) кг делят на две равные части: первую используют для подготовки лабораторной пробы и проведения анализов, а вторую часть объединенной пробы используют как контрольную в случае возникновения разногласий при получении неудовлетворительных результатов анализов хотя бы по одному из физико-химических показателей.
Продолжительность хранения второй части объединенной пробы на предприятии-изготовителе равна сроку годности продукта при температуре и влажности, соответствующих требованиям нормативных или технических документов на продукт конкретного наименования.
В случае арбитражных разногласий в качестве анализируемых продуктов повторный отбор проб проводят с участием всех заинтересованных лиц, подписи которых фиксируют в протоколе отбора проб (п.5.2.9.6 ГОСТ 26809.2-2014).
Согласно п.5.2.9.2 ГОСТ 26809.2-2014 пробы, направляемые в лабораторию вне предприятия-изготовителя, снабжают этикеткой и актом отбора проб с указанием:
- наименования и адреса испытательной лаборатории;
- наименования, сорта (при наличии) и даты производства продукта;
- места отбора проб;
- наименования предприятия-изготовителя;
- объема партии, от которой отобрана проба;
- идентификационного номера и любой кодовой маркировки партии, из которой были отобраны пробы;
- температуры продукта в момент отбора пробы;
- даты и часа отбора пробы;
- должностей лиц, отобравших пробу;
- перечня показателей, которые должны быть определены в продукте;
- номера и даты транспортного документа, сопровождающего контролируемую партию продукта;
- обозначения нормативного или технического документа на продукт.
Надписи на этикетке с пробами наносят любым способом, обеспечивающим четкое их прочтение.
В рассматриваемом случае в акте отбора не указаны сорт продукта; сроки годности и условия хранения продукта; объём партии, от которой отобрана проба; температуры продукта в момент отбора пробы; номер и дата транспортного документа, сопровождающего контролируемую партию продукта; обозначение нормативного или технического документа на продукт.
В рамках административного дела Управлению Россельхознадзора по Республике Карелия, Архангельской области и НАО были даны следующие объяснения.
В объяснениях от 06.04.2018 (том 3, лист 18) зав.складом Севастьянова О.В. пояснила, что опечатывания, сейф-пакета не было, проба масла была уложена в полиэтиленовый пакет, и её забрала с собой представитель АПППА.
Заведующая детского сада N 172 Корельская И.В. в объяснениях от 06.04.2018 (том 3, лист 17) указала, что предложение проверить масло поступило от АПППА, отбирала пробу представитель АПППА Пьянкова О.Л., от детского сада присутствовала Севастьянова О.В., доставка осуществлялась силами АПППА.
Сотрудник АПППА и АО "АМК" Пьянкова О.Л. в протоколе опроса от 27.04.2018 (том 3, лист 25) сообщила, что в присутствии водителя и кладовщика в помещении пищеблока отбиралась проба в количестве 1 уп. масла, составили акт отбора пробы, упаковали пробу масла в контейнер, опломбировали, затем поместили в сумку-холодильник.
На вопрос, как объяснить показания Севастьяновой О.В. о том, что проба при ней не опечатывалась, Пьянкова О.Л. пояснила, что пробу в контейнере опечатала, но холодильная сумка была в машине, и Пьянкова О.Л. опечатанный контейнер с маслом поместила в холодильную сумку в машине.
В деле имеется копия объяснительной записки водителя-экспедитора Портова А.Ю. от 11.09.2017 ИП Назарову С.Н. (том 3, лист 5), который доставлял масло в детский сад N 172, он указал, что при передаче товара присутствовала женщина, которая представилась как представитель АПППА, вскрыла одну коробку, вынула пачку масла и положила в обычный полиэтиленовый пакет, далее оформила акт отбора проб, в котором Портов А.Ю. расписался, не читая; при этом масло продолжало лежать на столе без пломбировки и без сумки-холодильника; после ухода Портова представитель АПППА оставалась в детском саду; для каких целей отбиралась проба и куда транспортировалась, ему не известно.
Таким образом, Севастьянова О.В. и Портов А.Ю. указывали, что масло было положено в пакет, при них контейнер не опломбировался.
Пьянкова О.Л. сначала указала, что контейнер убрала в сумку-холодильник, а затем, что сумка-холодильник находилась в машине.
При этом, в протоколе испытаний N 2544 от 06.09.2017 указано "сумка-холодильник опломбирована, пломба N 0001703" (а не контейнер опломбирован).
Представитель ИП Леонтьевой И.В. на отбор проб не приглашался.
В п.5.1.1. ГОСТ 26809.2-2014 предусмотрено, что отбор проб проводят уполномоченные лица, прошедшие надлежащее обучение.
В данном случае в деле не имеется доказательств того, что лицо, отбиравшее пробы, проходило обучение.
Письмом от 27.05.2019 разработчик стандарта ГОСТ 26809.2-2014 (ВНИИМС - филиал ФГБНУ "ФНЦ пищевых систем им. В.М. Горбатова РАН) сообщил, что жирнокислотный состав сливочного масла в пределах срока годности изменяться не должен при условии соблюдения оговоренных стандартом условий хранения.
Не ясно, в связи с чем исследование масла проведено 06.09.2017, а в УФАС Общество обратилось 15.02.2018, и в Управление Россельхознадзора АПППА обратилась 21.03.2018, т.е. после истечения срока годности масла с датой изготовления 28.08.2017 (срок годности 120 суток). Таким образом, стало невозможным провести повторный анализ продукта, а до истечения срока годности масла заявитель не могла знать о результатах анализов её масла.
В деле имеются многочисленные протоколы лабораторных испытаний масла сливочного из производственного цеха ИП Леонтьевой И.В. (N 737 от 26.01.2016, N 1760 от 16.03.2016, N 5298 от 18.07.2016, N 1351 от 07.02.2017, N 1552 от 13.02.2017, N 2896 от 31.03.2017, N 4455 от 29.05.2017, N 4662 от 15.06.2017, N 5753 от 10.07.2017, N 6583 от 10.08.2017, N 7626 от 13.09.2017, N 7627 от 14.09.2017, N 8667 от 17.10.2017, N 9201 от 07.11.2017, N 9431 от 15.11.2017, N 9334 от 17.11.2017, N 9498/17 от 17.11.2017, N 9603 от 27.11.2017, N 3 от 13.12.2017), по результатам которых соотношение массовых долей жирных кислот соответствует допустимому уровню, по протоколам испытаний N 13698 от 12.04.2016, N 13724 от 15.04.2016 N 15416 от 08.06.2016, N 15424 от 10.06.2016, N 22423 от 30.11.2016, N 01/7687 от 21.11.2017, N 3961 от 05.12.2017, N 15981 от 18.04.2018, N 15982 от 18.04.2018 - по жирно-кислотному составу масло соответствует нормативу.
Учитывая все изложенные обстоятельства в совокупности, суд пришёл к выводу, что ответчик не представил достаточных (несоответствие выявлено всего лишь в 1 пачке масла), достоверных (отсутствие повторного отбора пробы из той же партии масла, несоблюдение требования об обязательном повторном анализе пробы, кроме того, имеются сомнения относительно момента опломбирования пробы) доказательств реализации заявителем товара "масла сливочное" с содержанием жиров немолочного происхождения, соответственно, необоснованно вменил заявителю п.1 ст.14.2 Закона N 135-ФЗ (недобросовестная конкуренция путем введения в заблуждение).
При обращении в суд заявителем уплачено 3000 руб. государственной пошлины по чеку-ордеру от 11.04.2019.
В соответствии со ст.110 АПК РФ по результатам рассмотрения спора расходы заявителя по уплате госпошлины в размере 300 руб. относятся на ответчика.
Излишне уплаченная госпошлина в сумме 2700 руб. подлежит возврату заявителю.
Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
РЕШИЛ:
Признать недействительным, принятым в нарушение Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ, решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 19.03.2019 N 02-04/1226 по делу N 17-18.
Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.
Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области в пользу индивидуального предпринимателя Леонтьевой Ирины Валерьевны расходы по уплате государственной пошлины в размере 300 рублей.
Возвратить индивидуальному предпринимателю Леонтьевой Ирине Валерьевне из федерального бюджета 2700 рублей излишне уплаченной государственной пошлины по чеку-ордеру от 11.04.2019.
Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.
Судья
А.А. Дмитревская
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка