Решение Арбитражного суда Архангельской области от 22 февраля 2019 года №А05-14459/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 22 февраля 2019 года Дело N А05-14459/2018
Резолютивная часть решения объявлена 19 февраля 2019 года
Решение в полном объёме изготовлено 22 февраля 2019 года
Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кожевниковой О.В.,
рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Администрации муниципального образования "Няндомский муниципальный район" (ОГРН 1022901415954; место нахождения: 164200, Архангельская область, г.Няндома, ул.60 лет Октября, дом 13)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН 1022900530696; место нахождения: 163069, г.Архангельск, ул.Карла Либкнехта, дом 2)
третьи лица:
Комитет по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами Администрации муниципального образования "Няндомский муниципальный район" (место нахождения: 164200, Архангельская область, г.Няндома, ул. 60 лет Октября, дом 13)
Акционерное общество "Архангельская областная энергетическая компания" (место нахождения: 163000, г.Архангельск, ул.Попова, дом 17)
Общество с ограниченной ответственностью "Соловки Электросбыт" (ОГРН 1112930000061; место нахождения: 164200 Архангельская область, Няндомский район, г.Няндома, ул.60 лет Октября, д.11; г.Няндома, ул.Строителей, д.20 А)
о признании недействительными решения и предписания от 15.08.2018 по делу N 49-17
при участии в заседании представителей:
заявителя - Осипова Т.В. (доверенность от 17.05.2018)
ответчика - Красильникова Е.И. (доверенность от 12.01.2016)
третьего лица (Комитет) - Осипова Т.В. (доверенность от 25.01.2019)
третьего лица (АрхОблЭнерго и Соловки Электросбыт) - не явились
установил: Администрация МО "Няндомский муниципальный район" (далее - заявитель, Администрация) обратилась в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Архангельского УФАС России (далее - ответчик, Управление, УФАС) от 15.08.2018 по делу N 49-17.
В судебном заседании представитель заявителя и третьего лица поддержала заявленное требование, просила отложить судебное разбирательство, т.к. на 27.02.2019 назначено рассмотрение в апелляционной инстанции дела N А05-13657/2018 со схожими обстоятельствами.
Ходатайство об отложении было отклонено судом, т.к. отложение рассмотрения дела на основании части 3 статьи 158 АПК РФ является не обязанностью, а правом суда, предоставленным законодательством для обеспечения возможности полного и всестороннего рассмотрения дела, а решение суда по делу N А05-13657/2018 не имеет преюдициального значения для рассмотрения настоящего дела.
Представитель ответчика с заявлением не согласна по доводам, изложенным в отзыве.
В соответствии с ч.3 ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие АО "Архангельская областная энергетическая компания" и ООО "Соловки Электросбыт".
Заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:
В УФАС России поступили материалы, направленные Агентством по тарифам и ценам Архангельской области, об имеющихся признаках нарушения антимонопольного законодательства при передаче администрацией МО "Шалакушское" муниципального имущества (объекты теплоснабжения) ООО "Соловки Электросбыт" по договору аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N 2-А/2013. Срок действия данного договора - 10 лет.
Управление установило, что с учётом пункта 5 статьи 5 Федерального закона от 07.05.2013 N 103-ФЗ, договор аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N 2-А/2013 действовал до 13.08.2016.
Таким образом, бездействие Администрации, выразившееся в непроведении конкурса на право заключения концессионного соглашения после 13.08.2016, в результате чего ООО "Соловки Электросбыт" в отсутствие законных оснований продолжало владеть и пользоваться муниципальным имуществом, предназначенным для теплоснабжения (теплоэнергетический комплекс), свидетельствовало о признаках нарушения статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ).
Управление направило в адрес Администрации предупреждение от 08.02.2017 N 08ш-2017 о необходимости в срок до 01.07.2017 принять меры по устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства, а именно: принять меры, направленные на прекращение неправомерного (в нарушение требований Гражданского кодекса Российской Федерации, Закона N 190-ФЗ) использования ООО "Соловки Электросбыт" муниципального имущества, предназначенного для теплоснабжения, и обеспечить равный доступ хозяйствующих субъектов к пользованию объектами теплоснабжения МО "Шалакушское" на условиях концессии, путем организации и проведения торгов в соответствии с требованиями Закона N 190-ФЗ и Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ).
В ходатайстве N 3444 от 30.06.2017 о продлении срока выполнения предупреждения N 8ш-2017 Администрация сообщила, что договор аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N 2-А/2013 является действующим, недействительной сделкой в судебном порядке не признан. 27.04.2017 администрацией МО "Няндомский муниципальный район" в лице Комитета по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами администрации МО "Няндомский муниципальный район" (далее - Комитет) в адрес ООО "Соловки Электросбыт" направлено уведомление о расторжении договора аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N 2-А/2013. Для подготовки конкурсной документации администрации необходимо наличие муниципального имущества, которое в настоящее время обременено правом третьего лица, что предполагает затруднения в его обследовании и оценке. Таким образом, объявление конкурса на заключение концессионного соглашения в данный момент невозможно. Администрация просила продлить срок выполнения предупреждения до 01.01.2018.
Определением от 07.07.2017 N 05-03/3110 УФАС продлило срок выполнения предупреждения N 08ш-2017 до 18.12.2017.
Письмом от 18.12.2017 N 5668 Администрация сообщила, что во исполнение предупреждения N 08ш-2017 Комитетом и ООО "Соловки Электросбыт" заключено соглашение от 12.07.2017 о досрочном расторжении договора аренды муниципального имущества N 2-А/2013.
При этом, Администрация не представила подтверждений о проведенных мероприятиях по организации и проведению конкурса на право заключения концессионного соглашения.
Письмом от 26.12.2017 N 2705 Комитет сообщил, что муниципальное имущество, которое ранее было передано по договору аренды от 13.08.2033 N2-А/2013 ООО "Соловки Электросбыт", в дальнейшем было передано АО "АрхоблЭнерго". Договор аренды от 18.07.2017 N 4 с АО "АрхоблЭнерго" заключен на основании протокола заседания КЧС и ПБ МО "Няндомский муниципальный район" от 18.07.2017 N 9, постановления администрации МО "Няндомский муниципальный район" от 18.07.2017 N 973.
Кроме того, Комитет сообщил, что в Правительстве Архангельской области было проведено совещание по вопросу привлечения частных инвестиций в жилищно-коммунальное хозяйство Архангельской области, по результатам которого главам муниципальных образований было рекомендовано при организации конкурсных процедур на право заключения концессионных соглашений производить укрупнение лотов с целью повышения инвестиционной привлекательности объектов соглашения. На совещании 13.11.2017 при главе МО "Няндомский муниципальный район" было принято решение об объединении объектов теплоснабжения, расположенных на территории МО "Няндомское" и МО "Шалакушское", и объектов водоснабжения, расположенных на территории МО "Мошинское", в один лот для передачи по концессионному соглашению. Управлением строительства, архитектуры и ЖКХ администрации "Няндомский муниципальный район" заключен договор на выполнение работ по актуализации схемы теплоснабжения МО "Шалакушское". После утверждения схемы будет разрабатываться конкурсная документация на право заключения концессионного соглашения.
Управление установило, что предупреждение N 08ш-2017 от 08.02.2017 Администрацией в части принятия мер, направленных на обеспечение равного доступа хозяйствующих субъектов к пользованию объектами теплоснабжения на условиях концессии путем организации и проведения торгов в соответствии с требованиями Закона N 190-ФЗ и Закона N 115-ФЗ в установленный срок выполнено не было.
Напротив, впоследствии между Комитетом и АО "АрхоблЭнерго" без проведения конкурсных процедур заключен договор аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4, по которому обществу было передано муниципальное имущество (объекты теплоснабжения), которое ранее являлось предметом договора аренды муниципального имущества N 2-А/2013. Срок действия данного договора - до передачи имущества по концессионному соглашению, заключенному в соответствии с Законом N 115-ФЗ.
28.12.2017 в отношении Администрации было возбуждено дело N 49-17 по признакам нарушения требований части 1 статьи 15 Закона N 135-ФЗ.
Письмом от 05.02.2018 N 381 Администрация пояснила, что договор аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N2-А/2013, заключенный между МО "Шалакушекое" и ООО "Соловки Электросбыт", расторгнут 12.07.2017. В связи с расторжением данного договора Комитет, получив имущество в казну, имел возможность провести его обследование, определить объекты для включения в конкурсную документацию. Администрацией принято решение об объединении объектов теплоснабжения, водоснабжения МО "Шалакушское", МО "Няндомское", МО "Мошинское" (за исключением объектов водоснабжения МО "Няндомское") в один лот для заключения концессионного соглашения. В целях подготовки конкурсной документации выполнены работы по актуализации схемы теплоснабжения МО "Шалакушское". Постановлением администрации МО "Няндомский муниципальный район" от 31.01.2018 N 49 утвержден перечень объектов, в отношении которых планируется заключение концессионных соглашений.
Также Управление рассмотрело материалы, поступившие от Прокуратуры Няндомского района письмом от 13.10.2017 N 86-01-2017 о нарушении требований антимонопольного законодательства при заключении 18.07.2017 Комитетом и АО "АрхоблЭнерго" договора аренды N 4 объектов теплоснабжения на территории МО "Шалакушское".
Письмом от 07.11.2017 N 2207 Комитет сообщил, что торги в отношении объектов теплоснабжения, расположенных на территории МО "Шалакушское", не проводились; договор аренды заключен на основании протокола заседания КЧС и ПБ МО "Няндомский муниципальный район" от 18.07.2017 N 9, постановления администрации МО "Няндомский муниципальный район" N 973. Администрацией был направлен запрос в организации о готовности к оказанию услуг по теплоснабжению на территории МО "Няндомское". Письмом от 22.05.2017 Общество сообщило, что имеет достаточное количество квалифицированного персонала, технические, финансовые и организационные возможности для принятия в эксплуатацию объектов теплоснабжения на территории МО "Шалакушское". В настоящее время услуги по теплоснабжению на территории МО "Шалакушское" осуществляет АО "АрхоблЭнерго" по договору аренды от 18.07.2017 N 4. По результатам конкурса с ООО "Соловки Электросбыт" был заключен договор аренды муниципального имущества N 2-A/2013 от 13.08.2013. Вышеуказанный договор аренды расторгнут по соглашению сторон 12.07.2017.
Пунктом 1.1 постановления администрации МО "Няндомский муниципальный район" от 18.07.2017 N 973 "О заключении договора аренды в отношении объектов теплоснабжения" Комитету было поручено заключить договор аренды с АО "АрхоблЭнерго" для оказания услуг теплоснабжения населению, организациям на территории МО "Шалакушское" до вступления в действие концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения.
18.07.2017 между Комитетом и АО "АрхоблЭнерго" был заключен договор аренды N 4 объектов теплоснабжения от 18.07.2017. Перечень передаваемого в аренду имущества указан в приложении N 1 к данному договору.
Рассмотрев поступившие из Прокуратуры Няндомского района материалы, УФАС установило, что, передавая муниципальное имущество без проведения конкурса, орган местного самоуправления МО "Нядомский муниципальный район" создал преимущество АО "АрхоблЭнерго" на рынке теплоснабжения МО "Шалакушское", что свидетельствует о признаках нарушения статьи 15 Закона N 135-ФЗ.
Управление направило Администрации и Комитету предупреждение N 62ш-2017 от 20.11.2017 о необходимости устранения причин и условий, способствовавших возникновению нарушения антимонопольного законодательства, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения, а именно:
- администрации МО "Няндомский муниципальный район" в срок до 09.04.2018 отменить постановление Администрации от 18.07.2017 N 973 "О заключении договора аренды в отношении объектов теплоснабжения", которое содержит признаки нарушения антимонопольного законодательства;
- комитету по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами администрации МО "Няндомский муниципальный район" в срок до 09.04.2018 принять меры по прекращению договора аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4, заключенного с АО "АрхоблЭнерго" в отношении муниципального имущества, предназначенного для теплоснабжения МО "Шалакушское", без проведения торгов, обеспечив возврат соответствующего муниципального имущества в казну.
Комитет представил пояснения от 09.04.2018 N 714/1 и не представил подтверждений выполнения предупреждения N 62ш-2017.
Администрация о выполнении предупреждения N 62ш-2017 от 20.11.2017 не сообщила.
Ходатайства о продлении срока выполнения предупреждения N 62ш-2017 от 20.11.2017 не поступало.
13.04.2018 в отношении Администрации и Комитета было возбуждено дело N 13-18 по признакам нарушения требований части 1 статьи 15 Закона N 135-ФЗ.
Определением от 16.04.2018 дела N 49-17 и N 13-18 были объединены в одно производство, с присвоением объединенному делу номера N 49-17.
Письмом N 2301 от 27.07.2018 Администрация пояснила, что единственной теплоснабжающей организацией в районе является АО "АрхоблЭнерго", других организаций не имеется. Для подготовки и проведения конкурсных процедур необходимо длительное время. Принятие комиссией по чрезвычайным ситуациям решения о введении режима повышенной готовности и заключения договора с АО "АрхоблЭнерго" было продиктовано необходимостью предотвращения ситуации, при которой отсутствие теплоснабжения населения и объектов социальной сферы могли повлечь неблагоприятные и необратимые последствия.
Комиссия УФАС рассмотрела дело с учетом следующего.
26.06.2013 организатором открытого аукциона - администрацией МО "Шалакушское" на официальном сайте www.torgi.gov.rn было размещено извещение N 260613/1544003/02 о проведении открытого аукциона на право заключения договора аренды муниципального имущества МО "Шалакушское".
Предметом и объектом торгов являлся лот N 1: теплоэнергетический комплекс, состоящий из объектов: блочно-модульная котельная общей площадью 1553,3 кв.м (Архангельская обл., Няндомский район, п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6а), земельный участок для размещения производственного комплекса "Блочно-модульная котельная" с кадастровым N 29:12:090113:136 общей площадью 4677 кв.м (Архангельская обл., Няндомский район, п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6а), теплотрасса, присоединённая к блочно-модульной котельной (Архангельская обл., Няндомский район, п.Шалакуша, ул.Комсомольская, сооружение 6в).
Срок заключения договора - 10 лет.
Целевое назначение - теплоснабжение объектов жилого, производственного и социально-бытового назначения в п.Шалакуша.
Дата окончания приема заявок - 26.07.2013.
Дата и время проведения аукциона - 31.07.2013 10:00.
Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе по извещению N 260613/1544003/02 от 29.07.2013 ООО "Соловки Электросбыт" признано единственным участником аукциона (подана единственная заявка). Аукцион признан несостоявшимся.
13.08.2013 между администрацией МО "Шалакушское" и ООО "Соловки Электросбыт" был заключен договор аренды объектов муниципальной собственности N 2-А/2013.
Согласно Распоряжению Правительства Архангельской области от 29.12.2015 N 512-ра "О разграничении объектов муниципальной собственности между муниципальным образованием "Няндомский муниципальный район" Архангельской области и муниципальными образованиями "Мошинское" и "Шалакушское" МО "Шалакушское" передало в собственность МО "Няндомский муниципальный район" объекты теплоснабжения, являющиеся предметом договора от 13.08.2013 N 2-А/2013.
Согласно выписке из реестра муниципальной собственности МО "Няндомский муниципальный район" блочно-модульная котельная (Архангельская обл., Няндомский район, п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6а) и теплотрасса от блочно-модульной котельной (Архангельская обл., Няндомский район, п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6в) являются собственностью МО "Няндомский муниципальный район" на основании Распоряжения Правительства Архангельской области от 29.12.2015 N 512-ра "О разграничении объектов муниципальной собственности между муниципальным образованием "Няндомский муниципальный район" Архангельской области и муниципальными образованиями "Мошинское" и "Шалакушское", акта приема-передачи объектов МО "Шалакушское", передаваемых в собственность МО "Няндомский муниципальный район" Архангельской области, от 27.01.2016.
12.07.2017 Комитет и ООО "Соловки Электросбыт" заключили соглашение о досрочном расторжении договора аренды муниципального имущества N 2-А/2013.
Постановлением Администрации от 18.07.2017 N 973 Комитету было поручено заключить договор аренды с АО "АрхоблЭнерго" для оказания услуг теплоснабжения населению, организациям на территории муниципального образования "Шалакушское" до вступления в действие концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения.
18.07.2017 между Комитетом и АО "АрхоблЭнерго" заключен договор аренды объектов теплоснабжения N 4, по которому Обществу было передано муниципальное имущество (объекты теплоснабжения), которое ранее являлось предметом договора аренды муниципального имущества N2-А/2013. Срок действия данного договора - до передачи имущества по концессионному соглашению, заключенному в соответствии с Законом N 115-ФЗ. Торги не проводились.
20.07.2017 постановлением Администрации N 1036 на территории МО "Шалакушское" был введен режим повышенной готовности для органов управления, сил и средств Няндомского муниципального звена областной подсистемы единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций.
Постановлением Администрации N 49 утвержден перечень объектов, находящихся в муниципальной собственности МО "Няндомское" и МО "Няндомский муниципальный район", в отношении которых планируется заключение концессионных соглашений в 2018 году. Согласно приложению к постановлению от 31.01.2018 N 4 в данный перечень входят, в том числе, объекты теплоснабжения, которые ранее являлись предметом договора аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N 2-А/2013, а впоследствии стали предметом договора аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4.
Согласно договору аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N2-А/2013, договору аренды N 4 объектов теплоснабжения от 18.07.2017, срок ввода в эксплуатацию муниципального имущества, переданного ООО "Соловки Электросбыт", а впоследствии АО "АрхоблЭнерго", превышает 5 лет.
Срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию объектов теплоснабжения и датой опубликования извещения о проведении конкурса N 260613/1544003/02, превышала пять лет, соответственно, согласно части 3 статьи 28.1 Закона N 190-ФЗ передача прав владения и (или) пользования рассматриваемыми объектами могла быть осуществлена по концессионному соглашению.
По результатам проведенных торгов договор аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N 2-А/2013 с ООО "Соловки Электросбыт" заключен сроком на десять лет, что превышает предельно установленный частью 6 статьи 5 Федерального закона от 07.05.2013 N 103-ФЗ трёхлетний срок.
Срок действия договора в силу части 3 статьи 610 Гражданского кодекса Российской Федерации истёк 13.08.2016.
Таким образом, Управление пришло к выводу, что предоставление прав владения и пользования в отношении муниципального имущества - теплоэнергетического комплекса (блочно-модульная котельная, расположенная по адресу: п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6а, теплотрасса по адресу: п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6в) ООО "Соловки Электросбыт" после 13.08.2016 осуществлено в отсутствие законных оснований.
В данном случае предоставление прав владения и пользования в отношении рассматриваемых объектов после 13.08.2016 могло быть осуществлено путем заключения концессионного соглашения в порядке, установленном Законом N 115-ФЗ.
С момента принятия полномочий по решению вопросов местного значения, принятия прав и обязанностей по договору аренды от 13.08.2013 N 2-А/2013 администрация МО "Няндомский муниципальный район" не могла не учитывать необходимость распоряжения муниципальным имуществом, являющимся предметом указанного договора аренды, в соответствии с требованиями Закона N 115-ФЗ и Закона N 190-ФЗ по истечении установленного законом предельного срока договора, то есть после 13.08.2016.
Однако действий по проведению торгов на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения на территории МО "Шадакушское" в соответствии с требованиями законодательства после 13.08.2016 Администрацией осуществлено не было.
Напротив, между Комитетом и АО "АрхоблЭнерго" на основании постановления Администрации от 18.07.2017 N 973 заключен договор аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4, по которому Обществу было передано муниципальное имущество (объекты теплоснабжения), которое ранее являлось предметом договора аренды муниципального имущества N2-А/2013 от 13.08.2013. Срок действия данного договора - до передачи имущества по концессионному соглашению, заключенному в соответствии с Законом N 115-ФЗ. Торги не проводились.
Управлением проведен анализ состояния конкуренции, составлен аналитический отчет от 06.06.2018.
Решением Управления от 15.08.2018 по делу N 49-17 несоблюдение администрацией МО "Няндомский муниципальный район" установленного Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" и Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" порядка предоставления прав владения и пользования в отношении муниципального имущества, предназначенного для теплоснабжения МО "Шалакушское", и необеспечение законных условий доступа на рынок теплоснабжения, в результате чего после 13.08.2016 ООО "Соловки Электросбыт" необоснованно владело и пользовалось муниципальным имуществом, предназначенным для теплоснабжения МО "Шалакушское", по договору аренды от 13.08.2013 N 2-А/2013, а также действия администрации МО "Няндомский муниципальный район" и комитета по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами администрации МО "Няндомский муниципальный район" по предоставлению впоследствии объектов теплоснабжения МО "Шалакушское" (блочно-модульная котельная, расположенная по адресу: п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6а, теплотрасса, расположенная по адресу: п.Шалакуша, ул.Комсомольская, д.6в) в пользование АО "АрхоблЭнерго" на условиях договора аренды от 18.07.2017 N 4 в нарушение требований Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" и Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" признано нарушением требований части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Администрации и Комитету выдано предписание от 15.08.2018 по делу N 49-17:
- администрации муниципального образования "Няндомский муниципальный район" отменить постановление администрации МО "Няндомский муниципальный район" от 18.07.2017 N 973 "О заключении договора аренды в отношении объектов теплоснабжения";
- комитету по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами администрации МО "Няндомский муниципальный район" принять меры, направленные на прекращение неправомерного пользования АО "АрхоблЭнерго" муниципальным имуществом, предназначенным для теплоснабжения МО "Шалакушское", переданным обществу по договору аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4, обеспечив возврат муниципального имущества в казну.
Срок исполнения предписания установлен - 15.11.2018.
Заявитель не согласен с решением и предписанием, ссылается на то, что анализ состояния конкуренции на рынке теплоснабжения муниципального образования "Шалакушское" УФАС не проводило.
Законодательством не определен срок проведения конкурсных процедур, а также не определен и не регламентирован тот период, когда возникает непредвиденная ситуация, которую необходимо разрешить для предотвращения возникновения аварийных ситуаций и надлежащего жизнеобеспечения граждан. Для подготовки и проведения конкурсных процедур необходимо длительное время.
Заявитель указывает, что в соответствии с частью 1 статьи 37 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных в этом законе, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях. Такой случай закреплён в части 9 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", согласно которой у единственного исполнителя может быть осуществлена закупка вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, и применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно.
Договор аренды N 4 от 18.07.2017 был заключен с единственным исполнителем во исполнение протокола заседания КЧС и ПБ муниципального образования "Няндомский муниципальный район" от 18.07.2017, постановления Администрации от 20.07.2017 N 1036 "О введении на территории муниципальных образований "Няндомское", "Шалакушское" режима повышенной готовности для органов управления, сил и средств Няндомского муниципального звена областной подсистемы единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" и постановления администрации Няндомского района от 18.07.2017 N 973, т.е. в условиях чрезвычайной ситуации, что не противоречит требованиям закона. Режим повышенной готовности в настоящий момент не прекращен, а концессионное соглашение в порядке, предусмотренном законодательством, не заключено; договор аренды от 18.07.2017 N 4 заключен в защиту публичных интересов потребителей, проживающих на территории МО "Шалакушское".
Также Администрация указывает, что УФАС не принимает во внимание, что постановление N 973 было издано на основании решения КЧС, требования которого для Администрации обязательны; действия КЧС не оспорены, противоречащими закону не признаны.
В нарушение части 4 статьи 41 Закона N 135-ФЗ УФАС выдало одно предписание для двух лиц, содержащее требования совершить определенные действия.
Суд пришёл к выводу, что требование заявителя необоснованно и не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Федеральным законом "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации. Целями данного Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (статья 1 Закона N 135-ФЗ).
Согласно статье 23 Закона N 135-ФЗ антимонопольный орган наделен рядом полномочий в целях реализации своих функций и целей данного Закона, в том числе по недопущению действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.
Частью 1 статьи 39.1 Закона N 135-ФЗ предусмотрено, что в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения.
Согласно части 2 статьи 39.1 Закона N 135-ФЗ предупреждение выдается лицам, указанным в части 1 настоящей статьи, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Федерального закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.
В силу части 4 статьи 39.1 Закона N 135-ФЗ предупреждение должно содержать:
1) выводы о наличии оснований для его выдачи;
2) нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение;
3) перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения.
Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее чем десять дней.
Предупреждение представляет собой инструмент антимонопольного воздействия, направленный на добровольное устранение последствий правонарушения, а также причин и условий, способствовавших возникновению правонарушения, без возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства.
Согласно части 8 статьи 39.1 Закона N 135-ФЗ в случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган обязан принять решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в срок, не превышающий десяти рабочих дней со дня истечения срока, установленного для выполнения предупреждения.
В соответствии с пунктом 3.49 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденного приказом ФАС России от 25.05.2012 N 339, основанием для возбуждения и рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства является непрекращение действий и непринятие мер, послуживших основанием для выдачи антимонопольным органом предупреждения, в установленный срок.
По мотивированному ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных оснований полагать, что в установленный срок предупреждение не может быть выполнено, указанный срок может быть продлен антимонопольным органом (ч.5 ст.39.1 Закона N 135-ФЗ).
Согласно Уставу МО "Няндомский муниципальный район", утвержденному решением Собрания депутатов МО "Няндомский муниципальный район" от 07 декабря 2015 N 89, администрация Няндомского района - орган местного самоуправления, осуществляющий исполнительно - распорядительные функции. Администрацией Няндомского района руководит глава на принципах единоначалия. Глава Няндомского района осуществляет полномочия по управлению муниципальной собственностью, издает постановления администрации по вопросам местного значения и вопросам, связанным с осуществлением отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления Няндомского района федеральными законами и законами Архангельской области.
Согласно Положению о комитете по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами администрации МО "Няндомский муниципальный район" Комитет по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами администрации муниципального образования "Няндомский муниципальный район" является структурным подразделением администрации муниципального образования "Няндомский муниципальный район", обладает правами юридического лица, осуществляет от имени муниципального образования "Няндомский муниципальный район" полномочия собственника муниципального имущества, в том числе управление и распоряжение муниципальным имуществом в порядке, установленным законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и Архангельской области, муниципальными правовыми актами и Положением о комитете по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами администрации МО "Няндомский муниципальный район".
На основании решения муниципального Совета МО "Няндомское" третьего созыва от 19.12.2014 N95, Устава МО "Няндомское", Устава МО "Няндомский муниципальный район" полномочия администрации МО "Няндомское" в соответствии с частью 2 статьи 34 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" исполняет администрация МО "Няндомский муниципальный район".
Органы местного самоуправления вправе передавать муниципальное имущество во временное или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти субъекта Российской Федерации) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральными законами (п.2 ст.51 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации").
Однако, реализация органом местного самоуправления распорядительных полномочий собственника муниципального имущества не может рассматриваться без учёта специфики товарного рынка, на котором осуществляет деятельность хозяйствующий субъект, во владение и пользование которому предоставлено муниципальное имущество.
В п.5 ст.5 Федерального закона от 07.05.2013 N 103-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О концессионных соглашениях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" определено, что со дня официального опубликования настоящего Федерального закона и до 1 января 2015 года допускается передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, без учета требований, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 28.1 Федерального закона от 27 июля 2010 года N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (в редакции настоящего Федерального закона), по договору аренды данных объектов на срок до трех лет до передачи прав владения и (или) пользования данными объектами победителю конкурса на право заключения концессионного соглашения, если данные объекты входят в состав объекта концессионного соглашения или в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества.
В связи с этим, суд согласен с Управлением в том, что договор аренды муниципального имущества от 13.08.2013 N 2-А/2013, заключенный с ООО "Соловки Электросбыт", действовал до 13.08.2016, и после этого ООО "Соловки Электросбыт" необоснованно владело и пользовалось муниципальным имуществом по данному договору.
Администрацией и Комитетом не доказана невозможность исполнения предупреждений N 08ш-2017 и N 62ш-2017 в установленный срок.
Из материалов дела видно, что на основании протокола заседания КЧС и ПБ МО "Няндомский муниципальный район" от 18.07.2017 N 9 и постановления Администрации от 18.07.2017 N 973 "О заключении договора аренды в отношении объектов теплоснабжения", которым Комитету было поручено заключить договор аренды с АО "АрхоблЭнерго" для оказания услуг теплоснабжения населению, организациям на территории МО "Шалакушское", Комитет передал АО "АрхоблЭнерго" муниципальное имущество (объекты теплоснабжения) по договору аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4. Перечень передаваемого в аренду имущества указан в приложении N 1 к договору аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4. Согласно акту приема-передачи имущества АО "АрхоблЭнерго" по вышеуказанному договору аренды были переданы объекты теплоснабжения, указанные в приложении N 1 к договору аренды объектов теплоснабжения от 18.07.2017 N 4.
Как следует из части 1 статьи 28.1 Закона N 190-ФЗ, передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) и законодательством Российской Федерации о приватизации случаев передачи прав на такие объекты.
Согласно части 3 статьи 28.1 Закона N 190-ФЗ в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении соответствующего конкурса, превышает пять лет, либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа данных объектов не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования данными объектами осуществляется только по концессионному соглашению (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на такое имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случае, если передаваемое имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).
Согласно части 5 статьи 28.1 Закона N 190-ФЗ договоры аренды объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, заключаются по результатам проведения конкурсов на право заключения этих договоров в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей и на условиях, указанных в конкурсной документации и в заявках на участие в таких конкурсах, поданных участниками торгов, с которыми заключаются эти договоры, за исключением случая, предусмотренного статьей 28.5 Закона о теплоснабжении.
Договор аренды объекта теплоснабжения, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключенный с нарушением требований, установленных частью 3 или 23 настоящей статьи, является ничтожным (ч.33 ст.28.1 Закона N 190-ФЗ).
На основании части 1 статьи 13 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 данного закона.
Таким образом, суд согласен с позицией ответчика о том, что если хотя бы один объект из числа объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в отношении которых планируется передача прав владения и (или) пользования, был введен в эксплуатацию менее чем пять лет назад, в отношении таких объектов может быть заключен договор аренды, в ином случае - только концессионное соглашение.
Заявитель не оспаривает, что срок ввода в эксплуатацию муниципального имущества, переданного ООО "Соловки Электросбыт" и АО "АрхоблЭнерго", превышает 5 лет.
Соответственно, согласно статье 28.1 Закона N 190-ФЗ передача прав владения и (или) пользования рассматриваемым объектом могла быть осуществлена только по концессионному соглашению.
Судом не принимается ссылка Администрации на протокол заседания КЧС и ПБ от 18.07.2017.
Как следует из части 2 статьи 11 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" органами местного самоуправления при местном уровне реагирования вводится режим повышенной готовности или чрезвычайной ситуации для соответствующих органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций специальными подразделениями МЧС.
Согласно тому же закону чрезвычайная ситуация - это обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей.
Предупреждение чрезвычайных ситуаций - это комплекс мероприятий, проводимых заблаговременно и направленных на максимально возможное уменьшение риска возникновения чрезвычайных ситуаций, а также на сохранение здоровья людей, снижение размеров ущерба окружающей среде и материальных потерь в случае их возникновения.
Организация обеспечения надлежащего теплоснабжения не является обстоятельством, установленным Законом N 68-ФЗ в качестве чрезвычайной ситуации.
Достижение целей обеспечения населения и организаций услугами теплоснабжения не исключает необходимости соблюдения требований ст.28.1 Закона N 190-ФЗ, которой определен особый порядок распоряжения централизованными системами теплоснабжения, находящимися в муниципальной собственности, в целях обеспечения равного доступа для всех заинтересованных лиц к государственному или муниципальному имуществу, предназначенному для теплоснабжения, и выбора наиболее эффективного правообладателя.
Законодательством, регулирующим спорные правоотношения, органам местного самоуправления не предоставлено право передавать муниципальное имущество во владение и пользование лицам до момента заключения концессионного соглашения.
Согласно п.31 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 5 (2017) от 27.12.2017 объекты электро- и теплоснабжения, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут быть переданы в хозяйственное ведение или оперативное управление государственным или муниципальным унитарным предприятиям без проведения конкурсных процедур. Статья 28.1 Закона о теплоснабжении, устанавливая особые требования к передаче прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, не затрагивает правомочий собственника по распоряжению принадлежащим ему имуществом и не исключает возможности по передаче собственником имущества на праве хозяйственного ведения и оперативного управления в порядке, предусмотренным ГК РФ. Указанные требования регулируют обязательственные отношения, связанные с передачей прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, и касаются только тех ситуаций, когда такое имущество передается на основании договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров.
В данном случае обстоятельства нарушения связаны с представлением муниципального имущества в рамках обязательственных отношений, на которые распространяется требование ст.28.1 Закона N 190-ФЗ.
Суд согласен с доводом ответчика о том, что причины, по которым объекты теплоснабжения были переданы АО "АрхоблЭнерго" (в том числе в целях недопущения возникновения чрезвычайной ситуации на территории МО "Шалакушское") не имеют правового значения для установления факта нарушения требований Закона N 135-ФЗ.
Администрации была предоставлена возможность устранения последствий нарушения, а также причин и условий, способствовавших возникновению нарушения, без возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства (были выданы предупреждения N 08ш-2017 и N 62ш-2017).
УФАС обоснованно заявляет о том, что рынок получения права владения и (или) пользования муниципальным имуществом по общему правилу является конкурентным. Предоставление права пользования объектами теплоснабжения обуславливает получение возможности доступа на рынок теплоснабжения в границах присоединенных сетей на территории соответствующего муниципального образования.
Нормативное закрепление процедуры торгов направлено на обеспечение возможности для получения физическими и юридическими лицами прав в отношении государственного или муниципального имущества, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, обеспечения гласности и прозрачности при передаче прав в отношении государственного или муниципального имущества, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.
В свою очередь, для обществ, которым объекты переданы без проведения торгов, были созданы преимущественные условия в получении муниципального имущества в пользование, что лишает иных лиц, занимающихся аналогичной хозяйственной деятельностью, возможности получить права на эти объекты.
Управлением был проведен анализ состояния конкурентной среды на рынке теплоснабжения МО "Шалакушское", в ходе которого установлено, что продуктовыми границами товарного рынка являются услуги теплоснабжения, географическими границами рынка теплоснабжения являются границы присоединенных сетей в пределах МО "Шалакушское". Ответчик пришёл к выводу, что необеспечение Администрацией равного доступа хозяйствующих субъектов после 13.08.2016 к объектам теплоснабжения МО "Шалакушское" в соответствии с требованиями действующего законодательства привело к созданию преимуществ для ООО "Соловки Электросбыт" (с 14.08.2016 по 12.07.2017) и АО "АрхоблЭнерго" (с 18.07.2017 по настоящее время), которые получили доступ на рынок оказания услуг по теплоснабжению в приоритетном порядке (без проведения необходимых процедур).
В силу ч.1 ст.15 Закона N 135-ФЗ органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
В Постановлении Президиума ВАС РФ от 05.04.2011 N 14686/10 разъяснено, что из положения ч.1 ст.15 Закона N 135-ФЗ следует, что достаточным основанием для вывода о нарушении части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является создание условий, возможности для наступления последствий в виде недопущения, ограничения либо устранения конкуренции.
В п.8 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" указано, что частью 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).
При рассмотрении дел о признании недействующими или недействительными актов названных органов, о признании незаконными их действий (бездействия) по заявлениям антимонопольного органа, поданным в связи с нарушением части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, арбитражные суды должны учитывать следующее: если антимонопольным органом доказано, что акты, действия (бездействие) приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, а соответствующим органом не указана конкретная норма федерального закона, разрешившая данному органу принять оспариваемый акт, осуществить действия (бездействие), заявленные требования подлежат удовлетворению.
В материалах дела отсутствуют доказательства невозможности исполнения Администрацией в срок предупреждений УФАС и совершения ею достаточных действий по предоставлению доступа на рынок теплоснабжения МО "Шалакушское" на конкурентной основе.
Ссылка заявителя на п.9 ч.1 ст.93 Закона о контрактной системе не принимается судом, т.к. Закон N 44-ФЗ неприменим к рассматриваемым правоотношениям по передаче прав владения и пользования объектами теплоснабжения (договоры аренды не предполагают удовлетворение муниципальных нужд за счёт использования бюджетных средств).
С учетом изложенного, оспариваемым решением УФАС Администрация обоснованно признана нарушившей требования части 1 статьи 15 Закона N 135-ФЗ.
Оформление одного предписания, адресованного в одном документе и Администрации, и Комитету, не является основанием для признания его недействительным.
Согласно части 4 статьи 41 Закона N 135-ФЗ на основании решения комиссия выдает предписание. Предписание оформляется в виде отдельного документа для каждого лица, которому надлежит осуществить определенные решением действия в установленный предписанием срок, подписывается председателем комиссии и членами комиссии, присутствующими на заседании комиссии.
Действия Комитета по передаче АО "АрхоблЭнерго" по договору аренды объектов теплоснабжения находятся в непосредственной зависимости и были осуществлены на основании волеизъявления постановления Администрации от 18.07.2017 N 973.
Оформление одним документом предписания по данному делу не нарушает законных прав Администрации и Комитета и продиктовано необходимостью осуществления ими последовательных действий, при выполнении которых достигается цель выдачи предписания - устранение нарушения антимонопольного законодательства.
На основании вышеизложенного, суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленного требования.
Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
РЕШИЛ:
Отказать Администрации муниципального образования "Няндомский муниципальный район" в удовлетворении заявления о признании недействительными решения N 05-03/4075 от 15.08.2018 и предписания N 05-03/4076 от 15.08.2018, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по делу N 49-17.
Оспариваемые решение и предписание проверены на соответствие Федеральному закону "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ.
Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.
Судья
А.А. Дмитревская
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка