Дата принятия: 06 декабря 2019г.
Номер документа: А05-11606/2019
АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 6 декабря 2019 года Дело N А05-11606/2019
Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2019 года
Полный текст решения изготовлен 06 декабря 2019 года
Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кожевниковой О.В.,
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Спецдорстрой-БМ" (ОГРН 1172901013526; адрес: 163002, г.Архангельск, ул.Октябрят, дом 27, офис 29)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН 1022900530696; адрес: 163069, г.Архангельск, ул.Карла Либкнехта, дом 2)
третьи лица:
Департамент транспорта, строительства и городской инфраструктуры Администрации муниципального образования "Город Архангельск" (ОГРН 1172901004264; адрес: 163000, г.Архангельск, пр.Троицкий, дом 60)
Администрация муниципального образования "Город Архангельск" в лице Департамента экономического развития (адрес: 163000, г.Архангельск, пр.Троицкий, дом 64; 163069, г.Архангельск, пл.В.И.Ленина, дом 5)
Общество с ограниченной ответственностью "РТС-тендер" (ОГРН 1027739521666; адрес: 121151, г.Москва, Набережная Тараса Шевченко, дом 23А, этаж 25, помещение N 1)
о признании незаконным решения от 05.08.2019 по делу N 213мз-19
при участии в заседании представителей:
заявителя - Плотников С.С. (доверенность от 10.01.2018)
ответчика - Чирова Л.А. (доверенность от 09.09.2019), Вознесенская Н.В. (доверенность от 09.09.2019)
третьего лица (Департамент транспорта, строительства и городской инфраструктуры) - Карпеев И.В. (доверенность от 06.02.2019)
третьих лиц (Администрация МО "Город Архангельск" в лице Департамента экономического развития и ООО "РТС-тендер") - не явились
установил: ООО "Спецдорстрой - БМ" (далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании незаконным решения Архангельского УФАС России (далее - ответчик, Управление) от 05.08.2019 N 04-05/3929 по делу N 213мз-19.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленное требование.
Представители ответчика с заявлением не согласны по доводам, изложенным в отзыве, представлен диск с аудиозаписью заседания Комиссии УФАС, фрагменты записи с пояснениями Заказчика заслушаны в судебном заседании.
Департамент транспорта, строительства и городской инфраструктуры Администрации муниципального образования "Город Архангельск" (далее - Заказчик) представил дополнительные пояснения от 28.11.2019.
Заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:
29.07.2019 в Управление поступила жалоба Общества на действия Заказчика, Уполномоченного органа - Администрации муниципального образования "Город Архангельск" в лице департамента экономического развития (далее - Уполномоченный орган) при проведении электронного аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по устранению деформаций и повреждений асфальтобетонного покрытия автомобильных дорог муниципального образования "Город Архангельск" (извещение N 0124300021019000359).
В жалобе Общество просило признать недействительными требования аукционной документации по закупке, содержащие указание на обязательное использование перегружателя асфальтобетонной смеси, а также указание на обязательное устройство бортового камня из монолитного бетона класса В20 (М250). Данные требования могут быть выполнены лишь двумя организациями Архангельской области. Действиями заказчика созданы условия, которые могут быть выполнены конкретными исполнителями, т.е. ограничивают конкуренцию.
Комиссия Архангельского УФАС России рассмотрела жалобу, провела на основании части 15 статьи 99 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ (далее - Закон N 44-ФЗ) внеплановую проверку осуществления закупки и установила следующее.
24.07.2019 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение N0124300021019000359 о проведении электронного аукциона и документация об электронном аукционе на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по устранению деформаций и повреждений асфальтобетонного покрытия автомобильных дорог муниципального образования "Город Архангельск".
Начальная (максимальная) цена муниципального контракта - 31 190 185,64 рублей.
Оператор электронной площадки - ООО "РТС-тендер".
В разделе II "Техническое задание" документации об аукционе Заказчиком установлены виды (состав) работ, краткие характеристики выполняемых работ.
Согласно пункту 2.1.2 раздела II, ремонт асфальтобетонного покрытия проезжей части объектов улично-дорожной сети необходимо выполнить согласно ведомости объемов работ (часть 3 "Сводная ведомость объемов работ").
В п.3 Технического задания приведена сводная ведомость объёмов работ:
- устройство покрытия проезжей части из ЩМА-20 толщиной 4,5 см с применением перегружателя асфальтобетонной смеси с обработкой эмульсией из расчета 0,6 л/м2 на БНД 60/90, минеральный заполнитель: щебень марка по прочности М не менее 1400, порода основная,
- устройство бортового камня из монолитного бетона класса В20 (М250) с предварительным устройством основания из щебня фр. 5-20 мм, марки 800.
Представитель Заказчика на заседании Комиссии пояснил, что вышеуказанные требования к выполнению работ обусловлены потребностью заказчика исходя из быстрого и качественного выполнения работ. При этом данные работы могут выполнить не менее 7 хозяйствующих субъектов, расположенных в городе Архангельске, что подтверждается письмами, представленными в заседание Комиссии.
Заявителем в подтверждение своего довода каких-либо доказательств, свидетельствующих об ограничении количества участников закупки, не представлено.
При таких обстоятельствах факт ограничения количества участников закупки Комиссией Управления не установлен.
05.08.2019 ответчиком вынесено решение по делу N 213мз-19, которым жалоба Общества признана необоснованной.
Заявитель с решением не согласен, указывает, что в п.12.3.5 "СП 78.13330.2012 Автомобильные дороги. Актуализированная редакция СНиП 3.06.03-85 (с Изменением N 1)" указано, что для повышения однородности смеси при разгрузке и в отдельных случаях при выполнении работ в тоннелях и т.п. рекомендуется применять перегружатели асфальтобетонной смеси. Учитывая рекомендательный характер указанной нормы Общество считает, что заказчик устанавливает для потенциального исполнителя рекомендованные требования как обязательные.
В отношении устройства бортового камня из монолитного бетона класса В20 (М250) Общество ссылается на то, что "ГОСТ 6665-91 Камни бетонные и железобетонные бортовые. Технические условия", который распространяется на бетонные и железобетонные бортовые камни, изготовляемые из мелкозернистого (песчаного) и тяжелого бетонов, предназначенные для отделения проезжей части улиц и дорог от тротуаров, газонов, площадок и т.п., не устанавливает обязательность использования монолитных бортовых камней, ГОСТ определяет размер камней, что говорит о их разборности. Следовательно, заказчик устанавливает для потенциального исполнителя требования, отличные от установленных государственным стандартом.
По мнению заявителя, действиями заказчика созданы условия, которые могут быть выполнены конкретными исполнителями, а значит ограничивают конкуренцию. Требуя при выполнении работ использовать конкретное оборудование, заказчик вмешивается в хозяйственную деятельность исполнителя.
Суд пришёл к выводу, что требование заявителя не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии со статьёй 6 Закона N 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости и прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, а также обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.
Контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (ст.8 Закона N 44-ФЗ).
При этом заказчики в силу части 1 статьи 24 Закона N 44-ФЗ при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).
Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона N 44-ФЗ).
Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (ч.1 ст.59 Закона N 44-ФЗ).
В ч.5 ст.24 Закона N 44-ФЗ указано, что заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.
Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (ч.1 ст.59 Закона N 44-ФЗ).
В соответствии с ч.1 ст.33 Закона N 44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:
1) описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки;
2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии;
Согласно ч.2 ст.33 Закона N 44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.
Из системного толкования приведенных норм следует, что законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа, исходя из своих потребностей.
Объектом закупки (предметом контракта) является выполнение работ по устранению деформаций и повреждений асфальтобетонного покрытия автомобильных дорог муниципального образования "Город Архангельск".
Суд считает, что описание объекта закупки при проведении электронного аукциона соответствует правилам, установленным статьей 33 Закона N 44-ФЗ, а установление в п.3 Технического задания требований об устройстве покрытия проезжей части с применением перегружателя асфальтобетонной смеси и устройство бортового камня из монолитного бетона не является ограничением количества участников закупки.
Статьёй 17 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ установлено, что при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.
Пунктом 17 статьи 4 Закона N 135-ФЗ определены признаки ограничения конкуренции - сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.
Заказчик пояснил, что технология устройства асфальтобетонной смеси с помощью перегружателя повышает качество и скорость выполнения работ, применяется для:
- непрерывной перегрузки асфальтобетонной смеси с устранением контакта грузовика и укладчика при ее выгрузке из кузова автомобиля-самосвала;
- дополнительного перемешивания асфальтобетонной смеси трехшаговым шнеком;
- обеспечения накопления асфальтобетонной смеси в бункере перегружателя; кроме того, при наличии бункера-вставки асфальтоукладчика - до 20 тонн в бункере асфальтоукладчика;
- увеличения скорости разгрузки автомобилей-самосвалов;
- увеличения скорости укладки смеси;
- возможности подачи относительно малого количества асфальтобетонной смеси к рабочим, использующим ручной инструмент при работе на небольших площадях;
- возможности забора материала с поверхности:
- использования асфальтоукладчиков в тоннелях, под мостами, под контактной сетью и там, где невозможна разгрузка самосвалов из-за ограничения по высоте;
- возможности отклонения конвейера от центра в обе стороны.
Техническая составляющая выполнения работ определена Отраслевым дорожным методическим документом "ОДМ 218.5.002-2009. Методические рекомендации по устройству асфальтобетонных слоев с применением перегружателей смеси" (принят и введен Распоряжением Росавтодора от 28.07.2009 N 271-р).
Кроме того, Заказчик указал, что применение перегружателя обусловлено возможностью осуществления работ при неблагоприятных погодных условиях, что отражено в разделе 7.4 "ОДМ 218.3.102-2017. Отраслевой дорожный методический документ. Методические рекомендации по устройству асфальтобетонных покрытий при неблагоприятных погодных условиях" (издан на основании Распоряжения Росавтодора от 06.09.2018 N 3372-р).
В отношении бортового камня из монолитного бетона Заказчик ссылается на то, что для отделения проезжей части автомобильной дороги от газонов и тротуаров применяется технология устройства монолитного бортового камня, при укладке которого используется специализированная техника - бетоноукладчик. Данная техника на месте производства работ с высокой скоростью формирует готовый монолитный цементобетонный профиль, который не требует дальнейшей обработки. Таким образом, за счёт механизации данная технология позволяет максимально уменьшить ручной труд, в отличие от укладки готовых железобетонных элементов.
Все заказчики, осуществляющие закупки по Закону N 44-ФЗ, должны соблюдать принципы контрактной системы в сфере закупок, в частности принцип стимулирования инноваций. Это значит, что при планировании и проведении закупок нужно исходить из приоритета обеспечения государственных и муниципальных нужд путем закупки инновационной и высокотехнологичной продукции (статьи 6, 10 Закона N 44-ФЗ).
Таким образом, суд согласен с третьим лицом в том, что по смыслу статьи 33 Закона N 44-ФЗ, при формировании Технического задания Заказчику в рамках Закона N 44-ФЗ предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик товара, в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности.
Из положений Закона N 44-ФЗ следует, что потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении соответствующих требований, заказчик вправе определить в извещении такие требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам товара, которые соответствуют потребностям заказчика с учётом специфики его деятельности и обеспечивают эффективное использование бюджетных средств.
В Законе N 44-ФЗ и иных нормативных правовых актах не установлено каких-либо указаний на необходимость обосновывать потребности заказчика.
Как отмечено в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 N 11017/10, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Исходя из положения ч.1 ст.1 Закона N 44-ФЗ в торгах могут участвовать лишь те лица, которые соответствуют названным целям. Поэтому включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах.
Техническое задание разрабатывается заказчиком и утверждается им исходя из своих потребностей.
Отсутствие у какого-либо хозяйствующего субъекта необходимых условий для участия в конкретном конкурсе (аукционе) не свидетельствует о том, что определенные требования для участников конкурса (аукциона) ограничивают конкуренцию.
Суд считает, что Заказчиком установлены требования, которые не противоречат действующему законодательству РФ, не привели к ограничению конкуренции. Так, в материалах дела имеются адресованные Заказчику письма различных организаций (ООО "Помордорстрой", ООО "Севдорстройсервис", ООО "Севзапдорстрой", ОАО "Ремикс", ООО "Автодороги", ООО "МСК-Север") о том, что они имеют возможность выполнить спорные работы.
Суд согласен с доводом ответчика о том, что установление требований к характеристикам товара, подлежащего к поставке, не направлено на ограничение количества участников размещения заказа и соответствует положениям ст.33 Закона N 44-ФЗ, а заявителем не представлено каких-либо доказательств, свидетельствующих об ограничении количества участников размещения заказа.
Суд пришел к выводу, что заказчику при формировании технического задания предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик объекта закупки, в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности.
Включение в техническое задание показателей, которые приводят к исключению из круга участников закупки лиц, предлагающих продукцию, не отвечающую показателям технического задания, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в закупках.
В соответствии с ч.1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Заявитель не представил документального подтверждения факта создания для участников аукциона неравных условий и ограничения конкуренции.
Кроме того, в п.1 "Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, изложена правовая позиция о том, что по общему правилу указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учётом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки.
На основании изложенного, в удовлетворении заявленного требования суд отказывает.
При обращении в суд заявителем уплачено 3000 руб. государственной пошлины платёжным поручением N 68 от 12.09.2019.
В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.
Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
РЕШИЛ:
Отказать Обществу с ограниченной ответственностью "Спецдорстрой-БМ" в удовлетворении заявления о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 05.08.2019 N 04-05/3929 по делу N 213мз-19.
Оспариваемое решение проверено на соответствие Федеральному закону "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ.
Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.
Судья
А.А. Дмитревская
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
